1、第一章 建筑工程法律法規(guī)基礎(chǔ)知識(shí),一、法律關(guān)系的構(gòu)成要素：主體、客體、內(nèi)容 1主體：法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。 主體的種類有：自然人、法人、非法人組織、國(guó)家、人民、階級(jí)、政黨、民族、行政區(qū)域單位（9類） 建筑工程法律關(guān)系的主體有：國(guó)家的權(quán)力機(jī)關(guān)（審查批準(zhǔn)國(guó)家建設(shè)計(jì)劃和國(guó)家預(yù)決算，制定和頒布建設(shè)法律，監(jiān)督和檢查國(guó)家各項(xiàng)建設(shè)法律的執(zhí)行）、國(guó)家行政機(jī)關(guān)（對(duì)建筑活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理）、建設(shè)行政主管部門(mén)（包括國(guó)務(wù)院和地方政府建設(shè)行政主管部門(mén)，對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量和安全實(shí)施監(jiān)督管理）、社會(huì)組織（一般為法人，法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有發(fā)事權(quán)得和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的特點(diǎn)：必須

2、依法成立有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。包括建設(shè)單位、監(jiān)理單位、勘察設(shè)計(jì)單位、施工單位等）、自然人（如建筑工人、專業(yè)技術(shù)人員、注冊(cè)執(zhí)業(yè)人員等）,2客體：法律關(guān)系權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。 客體的種類：物、人、精神產(chǎn)品、行為結(jié)果、國(guó)家權(quán)力(5類)，建設(shè)工程法律關(guān)系的客體一般為4類: 表現(xiàn)為財(cái)?shù)目腕w：一般指資金或有價(jià)證券，如建設(shè)資金，標(biāo)的； 表現(xiàn)為物的客體：可為人們控制的并具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的生產(chǎn)資料和消費(fèi)資料，如建筑物、工程建設(shè)用地、建筑材料等 表現(xiàn)為行為結(jié)果的客體：指的是人的有意識(shí)的活動(dòng)，如建設(shè)工程許可、建設(shè)工程安全、質(zhì)量活動(dòng)等 表現(xiàn)為非物質(zhì)財(cái)富的客體：指人們腦力勞

3、動(dòng)的成果或智力方面的創(chuàng)作，也稱智力成果，如工程建設(shè)咨詢、勘察設(shè)計(jì)文件、工程建設(shè)應(yīng)用軟件等。,3法律關(guān)系的內(nèi)容：權(quán)利和義務(wù) 權(quán)利：指法律關(guān)系的主體在法定的范圍內(nèi)有權(quán)進(jìn)行各種活動(dòng)，并依法享有的權(quán)能和利益，同時(shí)可要求其他主體作出一定的行為或抑制一定的行為以實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利，或其他主體的行為使其權(quán)得不能實(shí)現(xiàn)時(shí)有權(quán)要求國(guó)家機(jī)關(guān)加以保護(hù)并予以制裁。 義務(wù)：指法律關(guān)系的主體必須按法律規(guī)定或約定應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任 權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系：（不講） 結(jié)構(gòu)上的統(tǒng)一性（兩者互相關(guān)聯(lián)、對(duì)立統(tǒng)一，如按受培訓(xùn)教育既是權(quán)利又是義務(wù)） 總量上的守恒性（兩者的總量是大體相等的，權(quán)大于義則權(quán)利是虛設(shè)的，義大于權(quán)就有特權(quán)，如債權(quán)和債務(wù)對(duì)等） 功

4、能上的互補(bǔ)性（權(quán)利的享有有助于義務(wù)的積極履行，如權(quán)利人不主張權(quán)利，義務(wù)人就不去履行義務(wù)） 價(jià)值上的一致性。（有權(quán)利就有義務(wù)）,二、建設(shè)工程法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止,法律關(guān)系的運(yùn)行必須具備一定的條件和原因：法律規(guī)范的規(guī)定、權(quán)利和義務(wù)主體的存在、法律事實(shí)的出現(xiàn)。 1法律關(guān)系的產(chǎn)生：指主體之間形成了一定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。如主體雙方簽訂了合同，法律關(guān)系即產(chǎn)生了。 2法律關(guān)系的變更：構(gòu)成法律關(guān)系的3要素任何一個(gè)發(fā)生了變化，即產(chǎn)生了變更。 主體變更：可以是主體改變，主體增加或減少。 在合同中，如果主體改變而客體不變、內(nèi)容不變，則稱為合同轉(zhuǎn)讓。 客體變更：權(quán)利和義務(wù)所指向的事物發(fā)生了變化，可以是范圍變更也

5、可以是性 質(zhì)變更。 內(nèi)容變更：即權(quán)利和義務(wù)的變更。 3法律關(guān)系的終止：即主體之間的權(quán)利和義務(wù)消失。 包括自然終止、協(xié)議終止和違約終止 自然終止：主體之間履行了規(guī)范的權(quán)利和義務(wù)，取得了各自的利益。 協(xié)議終止：主體之間通過(guò)協(xié)商解除規(guī)范的權(quán)利和義務(wù)，從而使法律關(guān)系終止。 違約終止：主體一方違約,或發(fā)生不可抗力，致使規(guī)范的權(quán)利和義務(wù)不能實(shí)現(xiàn)。,4法律事實(shí)：引起法律關(guān)系運(yùn)行的情況稱為法律事實(shí)。 包括：法律事件和法律行為 法律事件：不以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移而產(chǎn)生的自然現(xiàn)象和社會(huì)現(xiàn)象。 法律行為：主體有意識(shí)的實(shí)際行動(dòng)，以主體的意志為轉(zhuǎn)移，包括積極的作為和消極的不作為。,三、法律行為的成立要件,法律行為成立的要件

6、：主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力、行為人意思表示真實(shí)、行為內(nèi)容合法、行為形式合法。 1民事權(quán)利能力：指主體能夠參加民事活動(dòng)，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。 2民事行為能力：指通過(guò)自己行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 “民法通則”規(guī)定：18周歲月的公民是完全民事行為能力人；16至18周歲的民以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人；10周歲以上的未成年人是限制行為能力人，可以進(jìn)行與其年齡和智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由其法定代理人代理或征得法定代理人同意；不滿10周歲的未成年人稱為無(wú)民事行為能力人，由其法定代理人代理民事活動(dòng)。 建筑企業(yè)的從業(yè)資質(zhì)即反

7、映了企業(yè)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。,3行為人的意思表示真實(shí)，指的是行為人表現(xiàn)于外部的表示與其內(nèi)在的真實(shí)意志一致。 4行為內(nèi)容合法：行為內(nèi)容不違反法律，不得與法律法規(guī)的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范相抵觸，同時(shí)不得違背社會(huì)公共利益、社會(huì)公德。 民則通法規(guī)定無(wú)效的民事行為，其行為從開(kāi)始實(shí)施就沒(méi)有法律約束力： 無(wú)民事行為能力人實(shí)施的行為； 限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的行為； 一方以欺詐、脅迫或乘人之危使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的行為； 惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益的行為； 違反法律或社會(huì)公共利益的行為； 經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的行為； 以合法形式掩蓋非法目的的行為。 5行為形式合法

8、：指行為人進(jìn)行意思表示的形式要合法。 其形式包括要式民事法律行為和不要式民事法律行為。 要式民事法律行為指必須采用法律規(guī)定的特定形式才為合法，如建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)在形式訂立即為要式民事法律行為。 不要式民事法律行為則是指當(dāng)事人只要是采用法律允許的形式，如口頭、書(shū)面等形式。,四、法律責(zé)任,法律責(zé)任是指行為人因違反法律義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的不利法律后果。 （一）法律責(zé)任的構(gòu)成要件 1、一般構(gòu)成要件：4個(gè)，它們之間互為聯(lián)系，互為作用，缺一不可。 （1）有損害事實(shí)發(fā)生； （2）存在違法行為； （3）違法行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系；（4）違法者主觀上有過(guò)錯(cuò)。 2、特殊構(gòu)成要件：基于法律特殊規(guī)定的法律責(zé)任構(gòu)

9、成要件，它們之間不是有機(jī)結(jié)合在一起的，而是分別與一般要件構(gòu)成法律責(zé)任。 （1）特殊主體：即違法主體必須具備一定的身份和職務(wù)時(shí)才能承擔(dān)法律責(zé)任。如貪污、受賄，徇私舞弊、以權(quán)謀私等； （2）特殊結(jié)果：要求后果嚴(yán)重、損失重大，否則不構(gòu)成法律責(zé)任。如質(zhì)量監(jiān)督人員在質(zhì)量監(jiān)督中粗心大意造成嚴(yán)重?fù)p失將承擔(dān)玩忽職守的法律責(zé)任； （3）無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任：不論行為者主觀上是否有過(guò)錯(cuò)，只要有損害事實(shí)的發(fā)生，受益人就要承擔(dān)一定的法律責(zé)任。 （4）轉(zhuǎn)承責(zé)任：一般要求違法行為者承擔(dān)，但是有些法律責(zé)任則要求與違法者有一定關(guān)系的第三人來(lái)承擔(dān)，如未成年人的違法行為應(yīng)由未成年人的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)。,（二）法律責(zé)任的形式：法律義務(wù)不同，行為人

10、所需要承擔(dān)的法律責(zé)任的形式也不同。法律責(zé)任的形式：民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。 1、民事責(zé)任：是指行為人違反民事法律上的約定或法定義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的對(duì)其不利的法律后果。其目的主要是恢復(fù)受害人的權(quán)利和補(bǔ)償受害人的損失。 民事責(zé)任的種類：包括違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任 （1）違約責(zé)任：是指合同當(dāng)事人不履行合同或履行合同不符合約定而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。,五、代理,代理指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。 被代理人對(duì)代理人的行為承擔(dān)民事責(zé)任。代理涉及到被代理人、代理人和第三方。 代理的種類：委托代理、法定代理和指定代理 1委托代理：根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理。如委托律師代理訴訟即為委托代理。

11、委托代理可以采用口頭形式也可采用書(shū)面形式。書(shū)面選手的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)載明代理人姓名（或名稱）、代理事項(xiàng)、權(quán)限及期限，并由委托人簽名或蓋章。委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 2法定代理：基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理是為了保護(hù)無(wú)行為能力人或限制行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)立的一種代理。如父母的代理。特殊情況下子女的代理或夫妻間的代理。 3指定代理：是根據(jù)主管機(jī)關(guān)或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理。也是為了保護(hù)無(wú)行為能力人或限制行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)立的一種代理。指定代理一般對(duì)無(wú)行為能力人或限制行為能力人且又沒(méi)有其他法定代理人的情況下由主管機(jī)關(guān)或人民法院的指定而

12、產(chǎn)生的代理。,4無(wú)權(quán)代理：指的是代理人沒(méi)有代理權(quán)的代理、超越代理權(quán)限范圍的代理或代理權(quán)終止后進(jìn)行的代理，對(duì)無(wú)權(quán)代理，如果被代理人不予追認(rèn)，則由行為人承擔(dān)法律責(zé)任。但是如果知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的則視為同意。 5代理人必須親自進(jìn)行代理活動(dòng)來(lái)完成代理任務(wù)，同時(shí)必須盡職盡責(zé)，如不履行或不認(rèn)真履行而給被代理人造成損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 6濫用代理權(quán)：表現(xiàn)為以被代理人的名義同自己實(shí)施法律行為的、代理雙方當(dāng)事人實(shí)施同一法律行為的、與第三人惡意串通損害被代理人利益的。 7代理權(quán)的終止 委托代理的終止：代理期限屆滿或代理事務(wù)完成、被代理人取消委托或代理人辭去委托、代理人死亡或喪失民事行

13、為能力、作為被代理人或代理人的法人組織終止。 法定代理或指定代理的終止：被代理人或代理人死亡、代理人喪失民事行為能力、被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力、指定代理的取消代理、由于其他原因引起被代理人與代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅（如父母離異后一方將喪失監(jiān)護(hù)權(quán)）,六、訴訟時(shí)效,訴訟時(shí)效：指的是權(quán)利人在法定期間內(nèi)，未向人民法院提起訴訟請(qǐng)求保護(hù)其權(quán)利時(shí)，法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度。 1訴訟時(shí)效的種類： 普通訴訟時(shí)效：通常為2年 短期訴訟時(shí)效：期間為1年，包括A、身體受到傷害要求賠償?shù)?；B、延付或拒付租金的；C、出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；D、寄存財(cái)物被丟失或損毀的。 特殊訴訟時(shí)效：國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同和技術(shù)進(jìn)

14、出口合同爭(zhēng)議提起訴訟或仲裁的期限為4年 權(quán)利的最長(zhǎng)保護(hù)期限：從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起算。超過(guò)20年的人民法院不予保護(hù)。 2訴訟時(shí)效的起算：從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起算 3訴訟時(shí)效的中止：在時(shí)效進(jìn)行中，因一定法定事由出現(xiàn)阻礙權(quán)利人提起訴訟，法律規(guī)定暫時(shí)中止訴訟時(shí)效期間的計(jì)算，待該法律事由消失后時(shí)效繼續(xù)進(jìn)行并累計(jì)計(jì)算之前的時(shí)效。民法通則“在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月因不可抗力或其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。如某地發(fā)生地震。 4訴訟時(shí)效的中斷：在時(shí)效進(jìn)行中，因一定的法定事由發(fā)生阻礙時(shí)效的進(jìn)行，致使以前經(jīng)過(guò)的訴訟時(shí)效統(tǒng)歸無(wú)效，等事由消除后，重新計(jì)算。如因當(dāng)事人提起訴訟、

15、或當(dāng)事人一方提出要求或同意履行義務(wù)，其訴訟時(shí)效期間應(yīng)重新計(jì)算。,七、債權(quán)和物權(quán),（一）債權(quán)：根據(jù)合同約定或法律規(guī)定在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系。享有權(quán)利的一方為債權(quán)人，承擔(dān)義務(wù)的一方為債務(wù)人。 1債的發(fā)生根據(jù)：合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、無(wú)因管理、遺贈(zèng)、扶養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等。 合同：是引起債權(quán)債務(wù)關(guān)系的最主要、最普遍的根據(jù)。 侵權(quán)行為：指行為人不法侵害他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的行為 不當(dāng)?shù)美簺](méi)有法律和合同根據(jù)有損于他人而取得的利益，不當(dāng)?shù)美素?fù)有返還的義務(wù)。 無(wú)因管理：指未受人之托，也不負(fù)有法律規(guī)定的義務(wù)，自覺(jué)為他人管理事務(wù)的行為。被管理者負(fù)有賠償管理者的在管理過(guò)程中支付的合理費(fèi)用及直接

16、損失的義務(wù)。如搶險(xiǎn)救災(zāi)。,2債的消滅：履行、抵消、提存、混同、免除、當(dāng)事人死亡（只限于人身之債） 債因履行而消滅：債務(wù)人履行了債務(wù)，債權(quán)人取得了利益，設(shè)立債的目的已經(jīng)達(dá)到。 債因抵消而消滅：同類已到期的對(duì)等債務(wù)，因當(dāng)事人相互抵消其債務(wù)而消滅。條件是：債務(wù)對(duì)等、屬同一種類的給付債務(wù)、同類的對(duì)等債都已到履行期限。 債因提存而消滅：指?jìng)鶛?quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕接受履行或其下落不明，或數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利，債權(quán)人一時(shí)無(wú)法確定，致使債務(wù)人一時(shí)難以履行債務(wù)，經(jīng)公證機(jī)構(gòu)證明或人民法院的裁決，債務(wù)人將標(biāo)的物提交有關(guān)部門(mén)保存的行為。對(duì)超過(guò)規(guī)定期限債權(quán)人仍不領(lǐng)取提存標(biāo)的物的，應(yīng)由歸國(guó)庫(kù)所有。 債因混同而消滅：,1、銀

17、行儲(chǔ)蓄員因自己疏忽大意導(dǎo)致多給了李某4200元現(xiàn)金，李某沒(méi)有點(diǎn)數(shù)就拿走了，回到家發(fā)現(xiàn)錢(qián)多了，于是打車(chē)給送回銀行，這屬于( )。 A、不當(dāng)?shù)美畟?B、合同之債 C、侵權(quán)行為 D、無(wú)因管理之債 答案：D 2、某業(yè)主沒(méi)有按照合同的約定及時(shí)支付工程款，經(jīng)承包商催要，業(yè)主在拖欠了3個(gè)月后支付了應(yīng)付款額的一半，則對(duì)于另一半工程款的收回，承包商的訴訟時(shí)效為( )。 A、兩年 B、一年 C、十八個(gè)月 D、六個(gè)月 答案：A 3、某商場(chǎng)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明，顧客的訴訟時(shí)效是( )年。 A、1B、2C、4D、20 答案：A 4、甲于2005年5月12日將小件包裹寄存乙保管處。5月14日，該包裹被盜。5月25

18、日，甲提貨時(shí)得知貨物被盜。甲請(qǐng)求乙賠償損失的訴訟時(shí)效期間至何時(shí)屆滿?（ ） A.2006年5月14日 B.2006年5月25日 C.2007年5月14日 D.2007年5月25日 答案：B 5、債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)撤銷(xiāo)債務(wù)人與第三人之間的損害債權(quán)行為，對(duì)于取回的財(cái)產(chǎn)或者損害賠償款，債權(quán)人（ ）。 A.享有優(yōu)先受償權(quán) B.與所有其他債權(quán)人一同平等受償 C.與得知該撤銷(xiāo)權(quán)行使后請(qǐng)求參與分配的債權(quán)人按債權(quán)份額受償 D.享有所有權(quán) 答案：A,6、關(guān)于法律關(guān)系的終止，下列說(shuō)法不正確的是（ ）。 A.法律關(guān)系的終止，可分為自然終止、協(xié)議終止和違約終止 B.法律關(guān)系的終止，必須要有當(dāng)事人雙方的同意 C.法律關(guān)系的自然終