1、第二章公司設(shè)立、第一節(jié)公司設(shè)立概要一、公司設(shè)立的意義公司設(shè)立是指公司發(fā)起人設(shè)立公司，促進(jìn)公司設(shè)立，取得法人資格依法進(jìn)行的各種法律行為的總稱。 公司成立與公司成立的區(qū)別，法律意義的差異發(fā)生階段的差異行為性質(zhì)的差異法律結(jié)果的差異糾紛解決途徑的差異，二、公司成立的性質(zhì)，(一)契約行為說(shuō)(二)單獨(dú)行為說(shuō)(三)合并行為說(shuō)(四)一致行動(dòng)說(shuō)，三、公司成立的原則(一)成立開(kāi)始設(shè)立又稱為單純?cè)O(shè)立、云同步設(shè)立、共同設(shè)立，發(fā)起人屬于公司的全部資本成立的特點(diǎn)是，第一，成立后不向社會(huì)公開(kāi)募集股份，不需要公開(kāi)有關(guān)正在成立的公司的信息材料，便于保守公司的秘密。 其次，設(shè)立是在發(fā)起人的同意下進(jìn)行的，不太影響第三者的利益，所以

2、法律沒(méi)有必要嚴(yán)格限制。 第三，公司的成立不需要經(jīng)過(guò)復(fù)雜的招聘程序和嚴(yán)格的批準(zhǔn)程序，縮短了公司的成立周期，降低了公司的成立成本。 (二)招聘設(shè)立、招聘設(shè)立又稱復(fù)雜設(shè)立、逐漸設(shè)立，是發(fā)起人購(gòu)買(mǎi)公司股份的一部分，其侗部分向社會(huì)公開(kāi)招募，或向特定對(duì)象招募，成立公司的一種方式。設(shè)立招股的特點(diǎn)、設(shè)立招股具有吸收社會(huì)閑散資金、緩解發(fā)起人出資壓力等優(yōu)點(diǎn)，但也容易發(fā)生發(fā)起人不經(jīng)市場(chǎng)調(diào)查而盲目的地成立公司、用欺詐手段募集資本、侵害投資者利益的現(xiàn)象。 因此，各國(guó)的司法對(duì)于招募設(shè)立公司的發(fā)起人預(yù)約股的比例多有限制。 五、設(shè)立中的公司，在公司設(shè)立過(guò)程中從事公司設(shè)立行為的利益載體稱為設(shè)立中的公司。 設(shè)立中公司的權(quán)利能力和

3、財(cái)產(chǎn)責(zé)任設(shè)立中公司存在的目的，六、公司設(shè)立的條件，(一)發(fā)起人符合法定要求，(二)公司注冊(cè)資本達(dá)到法定資本最低限額，(三)發(fā)起人共同制定公司章程，(四)公司規(guī)劃事項(xiàng)符合法律規(guī)定，(五)符合公司名稱和要求的組織機(jī)構(gòu)，(一)； 開(kāi)始設(shè)立的普計(jì)程儀拉姆1發(fā)起人書(shū)面協(xié)議2公司名事前注冊(cè)3制定公司章程4審查手續(xù)5發(fā)起人繳納出資6申請(qǐng)公司組織機(jī)構(gòu)7的設(shè)立注冊(cè)，(2)募集設(shè)立手續(xù)， 發(fā)起人簽訂股份2的編制和公告募集說(shuō)明書(shū)3的大頭針協(xié)議領(lǐng)取股份的協(xié)議4是國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)5募集股份6召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)的第二節(jié)發(fā)起人，一、發(fā)起人的概念發(fā)起人又稱為締造者，簽訂公司的創(chuàng)立協(xié)議，提交公司的設(shè)立申請(qǐng)，向公司出資或預(yù)約公司

4、的股份，在公司章程上簽字或蓋章，公司的二、發(fā)起人的限制、(一)人數(shù)的限制(二)國(guó)籍和住所的限制(三)其他限制規(guī)定、三、發(fā)起人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任(一)發(fā)起人的權(quán)利1司法上的權(quán)利2 .公司章程規(guī)定的發(fā)起人的權(quán)利(二)發(fā)起人的義務(wù)1遵守公司章程的義務(wù)2按期繳納出資出資4發(fā)起人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制不能拖拉，(3)發(fā)起人的責(zé)任，1發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任2發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的行政責(zé)任，第三節(jié)公司章程一、公司章程的概念和性質(zhì)公司章程是公司需要的關(guān)于公司組織和活動(dòng)基本規(guī)則的法律文件，書(shū)面固定的股東全體一致公司章程的性質(zhì)：協(xié)議說(shuō)、自治規(guī)則說(shuō)協(xié)議和章程的區(qū)別、二、公司章程的作用、(一)規(guī)范和指導(dǎo)作用(二)公示作用(三)保

5、證作用、三、公司章程的效力、(一)公司章程的生效時(shí)間(二)。 (1)絕對(duì)必要記載事項(xiàng)(2)必要記載事項(xiàng)(3)對(duì)任意記載事項(xiàng)，五、公司章程的修改、公司章程的修改，(1)修改內(nèi)容不得違反法律、行政法律規(guī)范的強(qiáng)制規(guī)定，不得違反社會(huì)公德和社會(huì)公共利益，(2)不得損害股東和債權(quán)人的利益，(2)按照法定修改程序，第四節(jié)二、公司地址的確定三、地址的法律意義、第五節(jié)公司的能力、一、公司的權(quán)利能力二、公司的行為能力三、公司的責(zé)任能力、判斷分析、公司超越經(jīng)營(yíng)范圍簽訂的合同當(dāng)然無(wú)效。 根據(jù)我國(guó)新公司法的規(guī)定，公司不得將其資產(chǎn)向他人債務(wù)提供任何形式的保證。 新公司法規(guī)定公司原則上對(duì)于投資企業(yè)的債務(wù)不可以形成承擔(dān)連帶責(zé)

6、任出資人。 名詞解釋公司設(shè)立公司設(shè)立自由設(shè)立主義專(zhuān)利設(shè)立主義承認(rèn)設(shè)立主義基準(zhǔn)設(shè)立募集設(shè)立發(fā)起人公司章程，【思考與練習(xí)】，1、公司設(shè)立與公司設(shè)立的區(qū)別。 2 .試制公司設(shè)立的性質(zhì)。 3 .簡(jiǎn)述公司設(shè)立的條件。 4、簡(jiǎn)述設(shè)立中公司的地位。 5、試驗(yàn)發(fā)起人的責(zé)任。 6、簡(jiǎn)述公司章程的效力。 7、公司的權(quán)利能力在哪些方面有限制？ 公司不成立的法律責(zé)任于1993年9月1日在海南省招商公司總部、旅游公司總部、食品公司、海南省苗族自治縣政府聯(lián)合簽署關(guān)于設(shè)立海南公司(以下簡(jiǎn)稱甲方公司)的發(fā)起人協(xié)議書(shū)。 同年12月31日，海南省證券委員會(huì)在瓊證1993102號(hào)文件上同意上述發(fā)起人開(kāi)始設(shè)立甲公司。 1994年1月

7、，甲公司規(guī)劃委員會(huì)與海南簽訂了總大頭針合同和補(bǔ)充協(xié)議。 1995年7月6日，海南省證券管理辦公室的瓊證處理了199558號(hào)文件，批準(zhǔn)了籌備委員會(huì)對(duì)協(xié)調(diào)發(fā)起人的要求，同意旅游需求公司總部和食品公司不做發(fā)起人。 1994年9月27日，乙方公司與甲方公司簽訂了法人股預(yù)約協(xié)議:乙方公司預(yù)約了甲方公司法人股100萬(wàn)股，合同股金100萬(wàn)元甲方公司收到股東金后，在一周內(nèi)通知乙方公司收到股東金收據(jù)，發(fā)行期結(jié)束后與總銷(xiāo)售商合作處理股東證， 9月28日，乙方公司應(yīng)要求將100萬(wàn)收購(gòu)股票轉(zhuǎn)移到招商公司的記賬本。 1995年8月22日，甲公司在工商登記注冊(cè)的股東中沒(méi)有乙公司。 乙方隨后以甲方公司、旅游公司總部、旅行社、食品公司和招商公司總部為被告，提起訴訟。股東不履行對(duì)公司出資義務(wù)的法律后果和責(zé)任追究，1999年12月，浙江公司與公司簽訂出資協(xié)議，約定公司和公司共同出資設(shè)立公司。 公司注冊(cè)資本2000萬(wàn)元，公司以現(xiàn)金1200萬(wàn)元出資，占公司注冊(cè)資本60，出資協(xié)議簽訂后10天內(nèi)支付的公司在廠房、土地使用權(quán)出資，折扣800萬(wàn)元，占注冊(cè)資本40，公司取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照后3天內(nèi)辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)通過(guò)手續(xù)。 之后，公司通過(guò)合同履行出資義務(wù)，公司也通過(guò)工商登記登記成立。 但由于公司擬出資的現(xiàn)場(chǎng)和土地使用權(quán)由其全資子