1、第九章 國際貿(mào)易合同的訂立,教學重點與教學難點： 掌握合同訂立過程中的兩大關鍵環(huán)節(jié) 掌握合同成立的時間與生效的要件,第一節(jié) 訂立國際貨物買賣合同的法律步驟 第二節(jié) 合同成立的時間與合同生效的要件 第三節(jié) 合同的形式及其基本內(nèi)容,第一節(jié) 訂立國際貨物買賣合同的法律步驟,在國際貨物買賣合同商定過程中,一般包括詢盤、發(fā)盤、還盤和接受四個環(huán)節(jié)，其中發(fā)盤和接受是達成交易、合同成立不可缺少的兩個基本環(huán)節(jié)和必經(jīng)的法律步驟。,一、詢盤,詢盤是準備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢該商品的成交條件或交易的可能性的業(yè)務行為，它不具有法律上的約束力。,二、發(fā)盤,（一）發(fā)盤的含義 發(fā)盤又稱發(fā)價或報價，在法律上

2、稱為要約。 根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第14條第一款的規(guī)定：“凡向一個或一個以上的特定的人提出的訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定并且表明發(fā)盤人有在其發(fā)盤一旦得到接受就受其約束的意思，即構(gòu)成發(fā)盤?！?發(fā)盤既可由賣方提出，也可由買方提出，因此，有賣方發(fā)盤和買方發(fā)盤之分。后者習慣上稱為遞盤(Bid)。,（二）構(gòu)成發(fā)盤的要件,1、發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定 公約規(guī)定一項發(fā)盤只要列明貨物、數(shù)量和價格三項條件，即可被認為是一個有效的發(fā)盤。至于缺少的其他內(nèi)容，可在合同成立后，按雙方之間已確立的習慣做法、慣例或按公約有關買賣雙方義務的規(guī)定予以補充。 公約甚至規(guī)定允許買賣雙方按“敞開價格條件”訂立合同。 我外貿(mào)

3、企業(yè)在對外發(fā)盤時，應明示或暗示至少6項主要交易條件，即： 質(zhì)量、數(shù)量、包裝、價格、交貨和支付條件,2、表明定約意旨。表明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思。 訂約建議不構(gòu)成發(fā)盤，諸如“僅供參考”、“須以發(fā)盤人的最后確認為準”或其他保留條件，這樣的訂約建議就不是發(fā)盤，而只是邀請對方發(fā)盤。 3、傳達到受盤人,4、向一個或以上特定的人提出 大陸法：向公眾發(fā)出的商業(yè)廣告，不得視為發(fā)盤。 英美法：向公眾做出的商業(yè)廣告，只要內(nèi)容確定，在某些場合下也可視為發(fā)盤。 公約：商業(yè)廣告本身并不是一項發(fā)盤，通常只能視為邀請對方提出發(fā)盤。但如商業(yè)廣告的內(nèi)容符合發(fā)盤的條件，而且登此廣告的人明確表示它是作為一項發(fā)盤提出的。則

4、此類廣告也可作為一項發(fā)盤。 “本廣告構(gòu)成發(fā)盤” “廣告項下的商品將售給最先支付貨款或最先開來信用證的人”,（三）發(fā)盤的有效期,1、規(guī)定最遲接受的期限 2、規(guī)定一段接受的期限 公約規(guī)定： 期限應從電報交發(fā)時刻或信上載明的發(fā)信日期起算； 信上未載明日期從發(fā)盤送達受盤人時起算； 如果時限的最后一天載發(fā)盤人營業(yè)地時正式假日或非營業(yè)日，則應順延至下一個營業(yè)日。,（四）發(fā)盤生效的時間,發(fā)盤生效的時間由各種不同的情況： 以口頭方式作出的發(fā)盤，其法律效力自對方了解發(fā)盤內(nèi)容時生效； 以書面形式作出的發(fā)盤，關于其生效時間，主要有兩種不同的觀點與做法： （1）發(fā)信主義。即認為發(fā)盤人將發(fā)盤發(fā)出的同時，發(fā)盤就生效； （

5、2）受信主義。又稱到達主義，即認為發(fā)盤必須到達受盤人時才生效。我國執(zhí)行受信主義做法。,我國合同法還對采用數(shù)據(jù)電文方式的到達時間如何確定作出了具體規(guī)定：即“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。,（五）發(fā)盤的撤回與撤銷,1、發(fā)盤的撤回。在發(fā)盤送達受盤人之前，將其撤回，以阻止其生效。 2、發(fā)盤的撤銷。發(fā)盤已送達受盤人，即發(fā)盤生效之后將發(fā)盤取消，使其失去效力。,（六）發(fā)盤效力的終止,1、在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)未被接受，或雖未規(guī)定有效期，但在合理時間內(nèi)未被接受，則發(fā)

6、盤的效力即告終止。 2、發(fā)盤被發(fā)盤人依法撤銷。 3、被受盤人拒絕或還盤之后，即拒絕或還盤通知送達發(fā)盤人時，發(fā)盤的效力即告終止。 4、發(fā)盤人發(fā)盤之后，發(fā)生了不可抗力事件。 5、發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力，則該發(fā)盤的效力也可終止。,三、還盤,還盤又稱還價，在法律上稱為反要約。 1、受盤人的答復如果在實質(zhì)上變更了發(fā)盤條件，就構(gòu)成對發(fā)盤的拒絕，其法律后果是否定了原發(fā)盤，原發(fā)盤即告失效，原發(fā)盤人就不再受其約束。 2、對發(fā)盤表示有條件的接受，也是還盤的一種形式。 還盤是對發(fā)盤條件進行添加、限制或其他更改的答復 還盤有兩個法律后果： 還盤是對發(fā)盤的拒絕，原發(fā)盤即失去效力，發(fā)盤人不再受其約束；

7、還盤等于是受盤人向原發(fā)盤人提出的一項新的發(fā)盤。,四、接受,（一）接受的含義 接受在法律上稱為承諾，它是指受盤人在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)，以聲明（口頭或書面）或行為表示同意發(fā)盤提出的各項條件?？梢?，接受的實質(zhì)是對發(fā)盤表示同意。 沉默或不行為本身，并不等于接受；但與其他因素結(jié)合在一起，使對方確信沉默或不行為是同意的一種表示，即可構(gòu)成接受,（二）構(gòu)成接受的要件,1、接受必須由受盤人作出 只有特定的人才能對發(fā)盤作出接受。由第三者作出的接受，不能視為有效的接受，只能作為一項新的發(fā)盤。 2、接受必須是同意發(fā)盤所提出的交易條件 “無條件” 和 “完全相符”,有條件的接受是否有效？,取決于內(nèi)容的變更是否屬于實質(zhì)性的

8、 公約規(guī)定，“有關貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為實質(zhì)變更發(fā)盤的條件”。 實質(zhì)性的修改不能構(gòu)成有效接受，而只能視作還盤。,對發(fā)盤內(nèi)容提出某些非實質(zhì)性的添加、限制和更改(如要求包裝更改、增加重量單、裝箱單、原產(chǎn)地證明或某些單據(jù)的份數(shù)等) 公約規(guī)定：對非實質(zhì)性修改，除非發(fā)盤人在不過分遲延的時間內(nèi)表示反對其間的差異外，仍可構(gòu)成有效的接受，從而使合同得以成立。 合同的條件就以該項發(fā)盤的條件以及接受中所提出的某些更改為準。,3、接受必須在發(fā)盤規(guī)定的時效期內(nèi)作出,英美法采用“投郵生效”的原則； 大陸法系采用“到達生效

9、”的原則； 公約規(guī)定，接受送達發(fā)盤人時生效。 采取某種行為時生效。公約規(guī)定，如根據(jù)發(fā)盤或依照當事人業(yè)已確定的習慣做法或慣例，受盤人可以作出某種行為來表示接受，并須向發(fā)盤人發(fā)出接受通知。 例如，發(fā)盤人在發(fā)盤中要求“立即裝運”，受盤人可作出立即發(fā)運貨物的行為對發(fā)盤表示同意，這種以行為表示的接受，在裝運貨物時立即生效，合同即告成立。,4、接受必須表示出來 （1）用“聲明”表示 （2）用“做出行為”表示 我國在批準參加公約時對公約承認以書面以外的形式訂立的規(guī)定聲明保留。,（三）逾期接受,受盤人的接受通知晚于發(fā)盤人規(guī)定的有效期送達。 一般逾期接受無效，發(fā)盤人不受其約束,（四）接受的撤回或修改,英美法的規(guī)定：投郵生效 大陸法的規(guī)定：到達生效 公約規(guī)定：“如果撤回的通知于接受原應生效之前或同時送達發(fā)盤人，接受得予撤回”。,第二節(jié)：合同成立的時間與合同生效的要件,一、合同成立的時間 合同成立的時間有兩個判斷標準： 一是有效接受的通知到達發(fā)盤人時，合同成立； 二是受盤人作出接受行為時，合同成立。,二、合同生效的要件,（一）合同當事人必須具