1、第五章 破產(chǎn)法,*1986年12月中華人民共和國破產(chǎn)法（試行）通過；88年11月施行。 *91年4月民事訴訟法第19章專門規(guī)定企業(yè)法人破產(chǎn)還債的程序。 * 2002年7月18日最高人民法院通過關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定，自2002年9月1日起施行。 *2006年8月27日通過中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法，自2007年6月1日始施行。,一、概述 1、定義：破產(chǎn)是在債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情況下，由法院主持強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人的法律制度。 2、破產(chǎn)案件的管轄：企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人（破產(chǎn)企業(yè)）住所地人民法院管轄. *債務(wù)人住所地是

2、指?jìng)鶆?wù)人的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，債務(wù)人主要辦事機(jī)構(gòu)不明確的，由其注冊(cè)地人民法院管轄。,二、破產(chǎn)申請(qǐng)和受理 （一）破產(chǎn)申請(qǐng) 1、債權(quán)人申請(qǐng) 2、債務(wù)人申請(qǐng) （二）破產(chǎn)受理 1、破產(chǎn)申請(qǐng)受理的期限 （1）法院決定是否受理： A、債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起5日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對(duì)申請(qǐng)有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到法院通知之日起7日內(nèi)向法院提出。法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起10日內(nèi)裁定是否受理。,B、除上述情形外，人民法院收到當(dāng)事人提出的破產(chǎn)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)依法審查，并應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請(qǐng)之日起15日內(nèi)裁定是否受理。 C、特殊情況下需要延長裁定受理期限的，經(jīng)上一級(jí)法院批準(zhǔn)，可延長15日。 （2）法

3、院受理 法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達(dá)申請(qǐng)人。債權(quán)人提出申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人。 （3）法院不受理 法院裁定不受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起5日內(nèi)送達(dá)申請(qǐng)人并說明理由，申請(qǐng)人對(duì)不受理的裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級(jí)法院提起上訴。 （4）法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)指定管理人。,2、破產(chǎn)申請(qǐng)受理的效力 （1）人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人不得對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)進(jìn)行清償，否則清償無效。 （2）人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的債務(wù)人或財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或交付財(cái)產(chǎn)。 （3）人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)

4、受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)時(shí)人均未履行完畢的合同，有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。 （4）人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。,（5）法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。 （6）法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起。,三、破產(chǎn)管理人 （一）管理人的產(chǎn)生和組成 1、管理人的產(chǎn)生 企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定：管理人由法院指定。 2、管理人的組成 可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事

5、務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。 *有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人： （1）因故意犯罪受過刑事處罰 （2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書 （3）與本案有利害關(guān)系 （4）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形,（二）管理人的職責(zé) 1、全面接管債務(wù)人即破產(chǎn)企業(yè) 2、保管和清理與債務(wù)有關(guān)的財(cái)產(chǎn) 3、對(duì)外代表債權(quán)人 4、提議召開債權(quán)人會(huì)議 5、其他職責(zé),（三）管理人權(quán)利的限制 在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，管理人實(shí)施下列行為時(shí)，應(yīng)經(jīng)人民法院許可： 1、決定繼續(xù)或停止債務(wù)人的營業(yè) 2、涉及土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓 3、探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓 4、全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓 5、借款,四、債務(wù)人財(cái)產(chǎn) （一

6、）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的概念和范圍 1、概念：指破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)。 2、范圍 （1）破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)。 （2）破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)。,（二）撤銷權(quán) 指因債務(wù)人實(shí)施的減少債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的行為危及債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，管理人可以請(qǐng)求人民法院撤銷該行為的權(quán)利。 1、可撤銷行為 法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷： （1）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的 （2）以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易 （3）對(duì)沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的 （4）對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)?（5）放棄債權(quán)的,

7、2、個(gè)別清償?shù)某蜂N 指?jìng)鶆?wù)人在對(duì)多個(gè)債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)的情況下，只對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行債務(wù)清償?shù)男袨椤?破產(chǎn)法規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前6個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或明顯缺乏清償能力，仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。 （三）債務(wù)人的無效行為 破產(chǎn)法規(guī)定，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為無效： 1、為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的 2、虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的,（四）抵銷權(quán) 指當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)，又互享債權(quán)，各自以自己的債權(quán)充抵對(duì)方所負(fù)債務(wù)，使自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在等額內(nèi)消滅的制度。 1、抵銷權(quán)的行使應(yīng)符合的

8、要求 （1）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)，且債權(quán)人對(duì)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)產(chǎn)生于破產(chǎn)申請(qǐng)受理之前。 （2）抵銷權(quán)只能由債權(quán)人行使，且債權(quán)人必須向管理人提出。,案例 甲公司與乙公司在某年7月1日簽訂房屋租賃合同，約定甲公司將五間臨街房出租給乙公司用做商業(yè)經(jīng)營，租期5年，自當(dāng)年7月5日開始計(jì)算租期，每年租金10萬元，每年支付一次。當(dāng)年10月甲、乙雙方又簽訂買賣合同，由乙公司向甲公司提供貨物，甲公司應(yīng)付款20萬元。次年7月13日其他債權(quán)人申請(qǐng)甲公司破產(chǎn)，法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)，指定管理人對(duì)甲公司的債權(quán)債務(wù)及財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算。乙公司向管理人申請(qǐng)債權(quán)時(shí)提出以其所欠甲公司某年的租金10萬元的債務(wù)，與甲公司欠其20萬元的債務(wù)相

9、抵，租賃合同解除，剩余的10萬元的貨款作為債權(quán)予以申報(bào)。乙公司的要求是否符合企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定？,2、有下列情形之一的，不得抵銷 （1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的。 （2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外。 （3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。,五、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù) （一）破產(chǎn)費(fèi)用 指人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，為破產(chǎn)程序的順利進(jìn)

10、行及時(shí)對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理、變價(jià)、分配過程中，必須支付的且用債務(wù)人財(cái)產(chǎn)優(yōu)先支付的費(fèi)用。 （二）破產(chǎn)費(fèi)用的范圍 1、破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用 2、管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用,（三）共益?zhèn)鶆?wù) 是指人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人為全體債權(quán)人的共同利益，管理債務(wù)人財(cái)產(chǎn)時(shí)所負(fù)擔(dān)或產(chǎn)生的債務(wù)，以及因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)而產(chǎn)生的，以債務(wù)人財(cái)產(chǎn)優(yōu)先支付的債務(wù)。 1、因管理人或者債務(wù)人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)。 2、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)。 3、因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)。 4、為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)。 5、管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致

11、人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。 6、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。,（四）破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償 1、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償； 2、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費(fèi)用； 3、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用或共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償； 4、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到請(qǐng)求之日起15日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。,六、債權(quán)申報(bào) （一）概念：指?jìng)鶆?wù)人的債權(quán)人在接到人民法院的破產(chǎn)申請(qǐng)受理裁定通知或者公告后，在法定期限內(nèi)向人民法院申請(qǐng)登記債權(quán)，以取得破產(chǎn)債權(quán)人地位的行為。 （二）債權(quán)申報(bào)的期限 1、法定申報(bào)

12、期限：債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請(qǐng)公告之日起計(jì)算，最短不得少于30日，最長不得超過3個(gè)月。 2、延展申報(bào)期限（補(bǔ)充申報(bào)期限） 企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定：在人民法院確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)，債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最后分配前補(bǔ)充申報(bào)；但是，此前已進(jìn)行的分配，不再對(duì)其補(bǔ)充分配。為審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報(bào)債權(quán)的費(fèi)用，由補(bǔ)充申報(bào)人承擔(dān)。,七、債權(quán)人會(huì)議 （一）債權(quán)人會(huì)議的組成 依法申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會(huì)議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會(huì)議，享有表決權(quán)。 *注意：無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人享有表決權(quán)，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人因?qū)?dān)保物享有優(yōu)先受償權(quán)，故未放棄優(yōu)先受償權(quán)利者無表決權(quán)。當(dāng)債權(quán)人兼有有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保和無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)人

13、雙重身份時(shí)，享有表決權(quán)，但所代表的債權(quán)額僅限于無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的部分。有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人在擔(dān)保物價(jià)款不足以清償其擔(dān)保債權(quán)時(shí)，就未受清償?shù)膫~享有表決權(quán)。債務(wù)人的保證人在代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后，作為債權(quán)人享有表決權(quán),（二）債權(quán)人會(huì)議的召集與職權(quán) 債權(quán)人會(huì)議是依召集方式活動(dòng)的。第一次債權(quán)人會(huì)議由法院召集并主持，應(yīng)當(dāng)在債權(quán)申報(bào)期限屆滿后15天內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會(huì)議在人民法院或會(huì)議主席認(rèn)為必要時(shí)召開，也可以在清算組或占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/4以上的債權(quán)人要求時(shí)召開。 *其職權(quán)：破產(chǎn)法第61條,（三）債權(quán)人會(huì)議的決議通過方式 （1）債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)是以表決通過決議的方式行使的。債權(quán)人會(huì)議的決議，由出席會(huì)議的

14、有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)數(shù)，必須占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上； （2）通過和解協(xié)議草案的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。 （3）通過重整計(jì)劃草案的決議，按債權(quán)類型分組進(jìn)行表決，由出席會(huì)議同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，為該組通過。各組表決均通過時(shí)，重整計(jì)劃即為通過。,八、重整 是指當(dāng)企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，不立即進(jìn)行破產(chǎn)清算，而是在法院的主持下，由債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，制定債務(wù)人重整計(jì)劃，債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)，并在一定期限內(nèi)全部或部分清償債務(wù)的制度。

15、（一）重整申請(qǐng) 1、債務(wù)人尚未進(jìn)入破產(chǎn)程序時(shí)，債務(wù)人或債權(quán)人可以直接向法院申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整。 2、債權(quán)人申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或出資額占債務(wù)人注冊(cè)資本1/10以上的出資人，可以向法院申請(qǐng)重整。,（二）重整期間 指人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止時(shí)的期間。 *在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或利害關(guān)系人請(qǐng)求，法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)： （1）債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財(cái)產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性； （2）債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財(cái)產(chǎn)或其他顯著不利于債權(quán)人的行為； （3）由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)

16、行職務(wù)。 （三）重整計(jì)劃的制定、批準(zhǔn)、執(zhí)行 （自學(xué)）,九、和解 指具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，為了避免破產(chǎn)清算，而與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成協(xié)商解決債務(wù)的協(xié)議的制度。 （一）和解協(xié)議的提出、通過及裁定 1、和解協(xié)議的提出 2、和解協(xié)議的通過：債權(quán)人會(huì)議通過和解協(xié)議的決定，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上的。 3、和解協(xié)議的裁定,（二）和解協(xié)議的法律效力 （1）經(jīng)法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對(duì)債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。 （2）和解協(xié)議對(duì)債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人無效：債權(quán)人對(duì)債務(wù)人所作的減免債務(wù)或延期償還讓步，效力不及于其保證人和連帶債務(wù)人，他

17、們?nèi)詰?yīng)按照原來債的約定承擔(dān)保證責(zé)任或連帶責(zé)任。 （3）債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)； （4）和解協(xié)議無強(qiáng)制執(zhí)行效力，如果債務(wù)人不履行協(xié)議，債權(quán)人不能請(qǐng)求法院強(qiáng)制執(zhí)行，只能請(qǐng)求法院終止和解協(xié)議的執(zhí)行，宣告其破產(chǎn)。,（三）和解協(xié)議的終止 *和解協(xié)議執(zhí)行過程中，企業(yè)有下列行為之一的，經(jīng)法院裁定，終止該協(xié)議： （1）拒不執(zhí)行或者延遲執(zhí)行和解協(xié)議； （2）財(cái)務(wù)狀況繼續(xù)惡化，足以影響執(zhí)行和解協(xié)議； （3）給個(gè)別債權(quán)人和解協(xié)議以外的特殊利益； （4）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、隱匿或私分財(cái)產(chǎn)； （5）非正常壓價(jià)出售財(cái)產(chǎn)，放棄自己的債權(quán)； （6）對(duì)原來沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保、對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)刃袨椤?十、破產(chǎn)清算 （一）破產(chǎn)宣告：是法院依據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)或法定職權(quán)裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)以清算債務(wù)的活動(dòng)。法院宣告?zhèn)鶆?wù)人企業(yè)破產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。應(yīng)發(fā)布公告。 （二）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配 1、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)