1、2,第二章 物資采購相關法律法規(guī),第一節(jié) 買賣合同法 第二節(jié) 招標投標法 第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG) 第四節(jié) 國際貿(mào)易術語,2,第一節(jié) 買賣合同法,一、合同訂立的相關法律問題 1. 合同訂立的程序 （1)要約 要約又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價，是訂立合同的必經(jīng)階段。從一般意義上說，要約是一種訂約行為，發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人稱為受要約人或相對人。根據(jù)我國合同法第14條規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約作為一種意思表示，除了必須具備意思表示的一般要件外，還需具有訂立合同的意圖，要約是向特定人作出具體、確定的意思表示。 （2)要約邀請 要約邀請也稱要約引誘，是指

2、希望他人向,2,第一節(jié) 買賣合同法,自己發(fā)出要約的意思表示，其目的在于誘使他人向自己發(fā)出要約。 1)根據(jù)法律規(guī)定區(qū)分。 2)根據(jù)當事人的意愿區(qū)分。 3)根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款加以確定。 4)根據(jù)交易習慣加以區(qū)分。 5)根據(jù)訂約提議是向特定人還是向不特定人發(fā)出的來區(qū)分。 （3)要約的撤回和撤銷 要約的撤回，是指要約人在發(fā)出,2,第一節(jié) 買賣合同法,要約后，于要約到達受要約人之前取消其要約的行為。合同法第17條對此作了規(guī)定。 1)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷。 2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準備工作。 （4)要約的失效 要約

3、的失效，即要約喪失法律約束力。依合同法第20條規(guī)定，要約失效的事由有以下幾種： 1)受要約人拒絕要約。 2)要約人撤銷要約。,2,第一節(jié) 買賣合同法,3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。 4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。 （5)承諾 合同法第21條規(guī)定：承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾必須在合理期限內(nèi)由受要約人向要約人發(fā)出。承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人；沒有確定承諾期限的，應當在合理期限內(nèi)到達要約人。承諾到達要約人時生效，對于諾成性合同，此時合同也即成立。 （6)承諾的撤回和遲延 承諾的撤回，是指受要約人在其作出的承諾生效之前將其撤回的行為。承諾一經(jīng)撤回，則,2,第一節(jié)

4、 買賣合同法,不發(fā)生承諾的效力，也就阻止了合同的成立。 1)除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲到的承諾不發(fā)生承諾的效力，但因其符合要約的條件，故可視為新要約。 2)承諾因意外原因而遲延者，并非一概無效。 2. 合同成立的時間和地點 （1)合同的成立時間 合同法規(guī)定：承諾生效時合同成立。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽,2,第一節(jié) 買賣合同法,訂確認書時合同成立。法律法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立

5、。 （2)合同的成立地點 我國合同法規(guī)定：承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。 二、買賣合同的概念和特征,2,第一節(jié) 買賣合同法,1. 買賣合同的概念 2. 買賣合同的特征 （1)買賣合同是轉移標的物所有權的合同 所謂轉移標的物的所有權，是指出賣人在收取一定價款后失去對標的物的占有、使用、處分的權利，而買受人在支付一定的價款后取得對標的物的占有、使用、處分的權利。 （2)買賣合同是雙務

6、合同 買賣合同中，買賣合同的出賣人須承擔轉移標的物所有權的義務，買受人須承擔支付標的物價款的義務。 （3)買賣合同是諾成合同 除法律另有規(guī)定或當事人另有,2,第一節(jié) 買賣合同法,約定外，買賣合同自雙方當事人意思表示一致時成立，并不以一方當事人標的物交付或合同義務的履行為合同成立條件。 （4)買賣合同是不要式合同 買賣合同除當事人另有約定外，既可以采用書面形式，也可以采用口頭形式。但基于交易的安全，標的額較大的買賣合同宜采用書面形式。 3. 買賣合同的內(nèi)容 （1)標的 買賣合同的標的，就是出賣人出售的特定之物。合同中應清楚地寫明標的物的名稱、規(guī)格等內(nèi)容，并應盡可能寫得詳細。同時，標的物不得為法律

7、法規(guī)禁止轉讓,2,第一節(jié) 買賣合同法,的物品，否則，該買賣合同無效。 （2)質(zhì)量和數(shù)量 標的物的質(zhì)量和數(shù)量是確定買賣合同標的物的具體條款，應作明確規(guī)定，使用準確的計量單位。 （3)履行期限、地點和方式 合同對履行期限、地點、方式應有十分明確的規(guī)定，以便于雙方當事人履行。 （4)價款 價款是買受人取得標的物所應支付的代價。 （5)違約責任 合同當事人可在法律允許的范圍內(nèi)約定違約責任。 （6)爭議解決的方式 當事人可在合同中約定解決爭議的方法，如協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等。具體采用何種方式,2,第一節(jié) 買賣合同法,解決爭議，當事人可視情況確定。 三、買賣合同當事人的義務 1. 出賣人的主要義務 （1

8、)交付標的物 出賣人在交付標的物時，應當按合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量、期限、方式和時間交付。交付標的物時應一并交付與標的物有關的文件，有從物的一并交付。交付標的物時應注意以下事項： 1)交付的時間。 2)交付的地點。 （2)轉移標的物的所有權 除法律另有規(guī)定或者當事人另,2,第一節(jié) 買賣合同法,有約定外，標的物的所有權自標的物交付時起轉移。標的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。 （3)標的物的瑕疵擔保責任 標的物的瑕疵擔保責任包括： 1)權利瑕疵擔保責任。 2)品質(zhì)瑕疵擔保責任。 2. 買受人的主要義務 （1)支付價款 價款是買受人獲取標的物的所有權的代價，買受人應當依照合

9、同的約定向出賣人支付價款，這是買,2,第一節(jié) 買賣合同法,受人的主要義務。買受人應當按照合同約定的時間、地點、數(shù)額支付價款。合同沒有約定或者約定不明確的，應當依照法律規(guī)定或者參照交易習慣確定。 （2)受領標的物 對于出賣人交付的標的物及其有關權利和憑證，買受人有受領義務。 （3)對標的物的檢查通知義務 買受人受領標的物后，應當在當事人約定或者法定期限內(nèi)依照通常程序盡快檢查標的物。如果發(fā)現(xiàn)應當由出賣人承擔責任的事由時，應當妥善保管并且迅速通知出賣人。 四、買賣合同中關于支付價款的規(guī)定,2,第一節(jié) 買賣合同法,（1)支付價款數(shù)量的規(guī)定 買受人應當按照約定的數(shù)額支付價款。對價款沒有約定或者約定不明確

10、的，按以下方式處置：協(xié)議補充，不能達成協(xié)議補充的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定；價款或者報酬不明確的，按照合同訂立時履行地市場價格履行，依法執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。 （2)支付價款地點的規(guī)定 買受人應當按照約定的地點支付價款。對支付地點沒有明確約定或者約定不明確的，按下列方式處置：協(xié)議補充，不能達成協(xié)議補充的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定；買受人應當在出賣,2,第一節(jié) 買賣合同法,人營業(yè)地點支付；有約定支付價款以交付標的物或者交付提取標的物單證為條件的，在交付標的物或者交付提取標的物單證的所在地支付。 （3)支付價款時間的規(guī)定 買受人應當按照約定的時間支付價款。

11、對支付價款時間沒有約定或約定不明確的，按以下方法處置：協(xié)議補充，不能達成協(xié)議補充的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定；買受人應當在收到標的物或者提取標的物單證的同時支付。 五、標的物毀損、滅失的風險承擔 1)買方自提標的物的，出賣人將標的物置于約定或法定地,2,第一節(jié) 買賣合同法,點起，風險由買受人承擔。 2)出售運輸中的標的物的，自合同成立時起，風險轉移給買方。 3)對需要運輸?shù)臉说奈?，沒有約定交付地或者約定不明確的，自出賣人將標的物交付給第一承運人起，風險由買方承擔。 4)買方受領遲延，自遲延時起，承擔標的物意外滅失的風險。,2,第二節(jié) 招標投標法,一、招標投標法概述 1. 招標投標的概

12、念 2. 強制招標范圍 1)大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目。 2)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目。 3)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。 二、招標投標活動當事人 1. 招標人 （1)招標人 招標人是指依照招標投標法的規(guī)定提出,2,第二節(jié) 招標投標法,招標項目、進行招標的法人或者其他組織。招標人不得為自然人。 （2)招標人條件 招標人作為招標投標活動的當事人，應當具備下列進行招標的必要條件： 1)招標人應當有進行招標項目的相應資金或者資金來源已經(jīng)落實，并應當在招標文件中如實載明。 2)招標人提出的招標項目按照國家有關規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)

13、的，應當先履行審批手續(xù)，取得批準。 2. 招標代理機構 （1)招標代理機構的概念和資格認定 招標代理機構是指,2,第二節(jié) 招標投標法,依法設立、從事招標代理業(yè)務并提供相關服務的社會中介組織。從事工程建設項目招標代理業(yè)務的招標代理機構，其資格由國務院或者省一級人民政府的建設行政主管部門認定；從事其他招標代理業(yè)務的招標代理機構，其資格認定的主管部門由國務院規(guī)定。 （2)招標人的自由選擇權 招標人有權決定自行辦理招標事宜或者委托招標代理機構代為辦理；委托辦理的，招標人有權自行選擇招標代理機構。 3. 投標人 （1)投標人的概念 投標人是指響應招標、參加投標競爭,2,第二節(jié) 招標投標法,的法人或者其他

14、組織。對于自然人，法律作出不同于招標人的特殊規(guī)定，即依法招標的科研項目允許個人參加投標的，投標的個人適用本法有關投標人的規(guī)定。 （2)投標人的資格 招標投標法規(guī)定：投標人應當具備承擔招標項目的能力，國家有關規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，投標人應當具備規(guī)定的資格條件。 三、招標和投標的程序 1. 招標方式 （1)公開招標 這是指招標人以招標公告的方式邀請不特,2,第二節(jié) 招標投標法,定的法人或者其他組織投標。其特點是能保證其競爭的充分性，具體體現(xiàn)在： 1)招標人以招標公告的方式邀請投標。 2)邀請投標的對象為不特定的法人或者其他組織。 （2)邀請招標 這是指招標人以投

15、標邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標。其特征為： 1)招標人向3個以上具備承擔招標項目能力、資信良好的特定法人或者其他組織發(fā)出投標邀請。 2)邀請投標的對象是特定的法人或者其他組織。 2. 招標程序,2,第二節(jié) 招標投標法,（1)招標公告與投標邀請書 公開招標的，應當通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡或者其他媒介發(fā)布招標公告。邀請招標的，應向3個以上具備承擔招標項目能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標邀請書。 （2)編制招標文件 招標人應當根據(jù)招標項目的特點、需要，編制招標文件。法律規(guī)定招標文件必須包括下列內(nèi)容：招標項目的技術要求、投標人資格審查的標準、投標報價要求和評標標準等所有

16、實質(zhì)性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。招標文件不得要求或者標明特定的生產(chǎn)供應商，不得含有排斥潛在投標人的內(nèi)容。招標人不得向他,2,第二節(jié) 招標投標法,人透露已獲得招標文件的潛在投標人的信息，招標人設有標底的，標底必須保密。 3. 投標程序 （1)編制投標文件 投標文件是投標人向招標人發(fā)出的要約，反映投標人希望和招標人訂立招標投標合同的愿望和具體條件。投標人應當按照招標文件的要求編制投標文件。 （2)聯(lián)合體投標 聯(lián)合體投標是指兩個以上的法人或者其他組織，共同組成一個非法人的聯(lián)合體，以該聯(lián)合體的名義，作為一個投標人，參加投標競爭，就中標項目，聯(lián)合,2,第二節(jié) 招標投標法,體各方對招標人承擔連帶

17、責任。招標人不得強制投標人聯(lián)合共同投標。聯(lián)合體的各方均應當具備承擔招標項目的相應能力；法律或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，聯(lián)合體各方應當具備相應的資格條件。由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。 四、開標、評標和中標 1. 開標 2. 評標 3. 中標,2,第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG),一、公約的適用范圍 （1)公約適用的主體范圍 公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物買賣合同，但必須具備下列兩個條件之一：或者雙方當事人營業(yè)地所在國都是締約國；或者雖然當事人營業(yè)地所在國不是締約國，但根據(jù)國際私法規(guī)則導致應適用某一締約國法律。 （2

18、)公約適用的客體范圍 公約適用的客體范圍是“貨物買賣”，但并非所有的國際貨物買賣都屬于公約的調(diào)整范圍，公約排除了以下7種買賣：股票、債券其他投資證券的交易，船舶、飛機、氣墊船的買賣，電力的買賣，賣方,2,第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG),的主要義務在于提供勞務或者提供其他服務的買賣，僅供私人、家人或家庭使用的貨物的買賣，以拍賣方式進行的銷售，根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的買賣。 二、公約的主要內(nèi)容 1. 賣方的義務 （1)交付貨物 交付貨物時應注意以下事項： 1)關于交貨的地點。 2)關于交貨的時間。 （2)品質(zhì)擔保義務 公約對賣方的品質(zhì)擔保義務作了明確的規(guī)定。第35條規(guī)定，賣方交

19、付的貨物必須與合同所,2,第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG),規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并必須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。除雙方當事人另有約定以外，賣方所交的貨物應當符合下述要求，否則即認為其貨物與合同不符。 1)貨物應適用于統(tǒng)一規(guī)格貨物通常使用的用途。 2)貨物應適用于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途，除非有情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對賣方來說是不合理的。 3)貨物的質(zhì)量應與賣方向買方提供的貨物的樣品或樣式相同。,2,第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG),4)貨物應按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝；如無此種通用方式，則

20、應按足以保全和保護貨物的方式裝入容器或包裝。 （3)權利擔保義務 權利擔保是指賣方應保證對其所售出的貨物享有合法的權利，也沒有侵犯任何第三人的權利，并且任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權利。主要包括三個方面的內(nèi)容：賣方保證對其出售的貨物享有合法的權利；賣方保證在其出售的貨物尚不存在任何未曾向買方透露的擔保物權，如抵押權、留置權等；賣方應保證其所出售的貨物沒有侵犯他人的權利，包括商標,2,第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG),權、專利權等。 2. 買方的義務 （1)支付貨款 具體包括： 1)履行必要的付款手續(xù)。 2)支付貨款的地點。 3)支付貨款的時間。 （2)收取貨物 買方的

21、另一項基本義務是收取貨物。根據(jù)公約第60條的規(guī)定，買方收取貨物義務主要包括以下兩項內(nèi)容：一是采取一切理應采取的行動，以便賣方能交付貨物。特別是在采用FOB條件成交時，買方的配合更是,2,第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG),必不可少的。二是接受貨物。買方有義務在賣方交貨時接收貨物。 三、公約不涉及的若干問題 （1)公約不調(diào)整國際貨物買賣合同及其條款和慣例的有效性問題。 （2)公約不調(diào)整國際貨物買賣合同所引起的有關貨物所有權的兩個問題：其一是關于貨物所有權轉移的時間問題。其二是第三人對買賣標的物可能提出的權利和要求問題。公約對此未作規(guī)定而是僅規(guī)定賣方有義務將貨物所有權轉移給買方，并須向

22、買方保證其所交付的貨物應當,2,第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG),是第三人不能提出任何權利和請求的貨物，否則，賣方應對買方承擔違約責任。 （3)公約不調(diào)整產(chǎn)品責任問題。公約對賣方所交貨物不符合合同或公約的品質(zhì)要求應承擔的責任作了具體規(guī)定，但對產(chǎn)品缺陷使消費者、使用者或者其他第三人的人身遭受傷害或導致死亡時，賣方應承擔的責任即產(chǎn)品責任問題未作規(guī)定。其主要原因是各國對此有不同看法和做法，立法差異頗大，很難統(tǒng)一。另外，國內(nèi)立法對此問題的規(guī)定大多屬于強制性規(guī)范，當事人不得在買賣合同中加以排除，這與公約的自由選擇適用很難協(xié)調(diào)，故,2,第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG),公約只能

23、采取回避的辦法。 四、我國當事人在選擇適用公約時應注意的若干問題 1. 注意我國對公約的保留 （1)關于適用范圍的保留 我國認為公約的適用范圍僅限于營業(yè)地處于不同的締約國當事人之間所訂立的貨物買賣合同，而不適用于營業(yè)地均處于非締約國的當事人之間或一方的營業(yè)地處于締約國而另一方的營業(yè)地處于非締約國的當事人之間所訂立的貨物買賣合同。該項規(guī)定“雖然當事人營業(yè)地所在國不是締約國，但根據(jù)國際私法規(guī)則導致應適用某一締約國法律”，這有悖于當事人的意思自,2,第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG),治，限制了我國國內(nèi)法的適用。同時，該項規(guī)定容易使公約的適用產(chǎn)生不確定性，故我國對此項規(guī)定提出保留。 （2

24、)關于合同形式的保留 公約第11條規(guī)定：“買賣合同無需以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受其他條件的限制?！蔽覈鴮s第11條加以保留，這項規(guī)定不對我國發(fā)生法律效力。凡一方當事人的營業(yè)地在我國境內(nèi)的，其所訂立的國際貨物買賣合同均需采用書面形式。 2. 注意自動適用公約的情況,2,第四節(jié) 國際貿(mào)易術語,一、國際貿(mào)易術語的特點與作用 二、國際貿(mào)易術語解釋通則2000（Incoterms 2000) 1. 概述 1)從運輸方式上看，除EXW外，F(xiàn)AS、FOB、CFR、CIF、DES、DEQ只能用于海上或內(nèi)河運輸，F(xiàn)CA、CPT、CIP、DAF、DDU和DDP可適用于任何運輸方式，包括水運、航空運輸

25、、鐵路運輸和公路運輸，以及多式聯(lián)運。 2)從結關手續(xù)看，買方需要辦理出口結關手續(xù)的有EXW，賣方需要辦理進口結關手續(xù)的有DDP。 3)從交貨地點看，EXW、FCA、FAS、FOB、CFR、CIF、CPT,2,第四節(jié) 國際貿(mào)易術語,、CIP、DAF是在賣方國家交貨，而DES、DEQ、DDU、DDP是在買方國家交貨。 2. Incoterms2000包括的貿(mào)易術語 （1)E組 EXW EX Works（named place) 工廠交貨（指定地點)。該術語為起運術語，賣方在其所在地將備妥的貨物交付給買方時，即履行其交貨義務。賣方在此方式下承擔的義務最小，不負責辦理出口手續(xù)。在買方不能直接或間接地辦

26、理出口手續(xù)的情況下，不應使用該術語，可使用FCA。 （2)F組 其共同特征是主要運費賣方未付，買方安排貨,2,第四節(jié) 國際貿(mào)易術語,物運輸并支付運費費用。F組術語由買方辦理運輸。因此，如果買方未給予賣方關于承運人或船名等的充分通知，其指定的承運人未收受貨物，或指定的船只未按時到達，或未能收受貨物或比規(guī)定的時間提前停止裝貨，則自規(guī)定交貨的約定日期或任何期限屆滿之日起，承擔貨物的風險，但前提是貨物已劃歸合同項下。F組包括： 1)FCA Free Carrier（named place) 貨交承運人（指定地點)。 2)FAS Free Alongside Ship（named port of shipment) 船邊交貨（指定裝運港)。,2,第四節(jié) 國際貿(mào)易術語,3)FOB Free on Board（named port of shipment) 船上交貨（指定裝運港)。 （3)C組 其共同特征是主要運費由賣方已付，賣方負責簽訂運輸合同，支付主要運輸費用。盡管該組術語后面標明目的港，但該組裝運合同，風險自貨物越過船舷轉移，貨物向承運人交付即視為向買方交付。該組術語中有兩個關鍵點，一個是風險的關鍵點（裝運地)，一個是主要費用的關鍵點（目的地)，其中CIF、CIP賣方需要支付保險費，這是1