1、第六章反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法，第一節(jié)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法，一、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法概要競(jìng)爭(zhēng)及其法律規(guī)制1、競(jìng)爭(zhēng)，是指兩個(gè)以上市場(chǎng)主體在其通?；顒?dòng)的范圍內(nèi)，向同一用戶提供同種或者類似的商品或者勞務(wù)，或者接受同一供應(yīng)者的同種或者類似的商品或者勞務(wù)的行為或者狀態(tài)。 2、法律對(duì)競(jìng)爭(zhēng)的規(guī)制；(1)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法：保護(hù)法律公平有效的自由競(jìng)爭(zhēng)，保持市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活力和有效運(yùn)營；(2)反壟斷法：禁止法律妨礙競(jìng)爭(zhēng)的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和限制競(jìng)爭(zhēng)的行為；(3)我國反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的概念、特點(diǎn)和原則不正當(dāng)?shù)闹腥A人民共和國反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法， 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的特征規(guī)范對(duì)象是廣泛性適用主體廣泛性法律責(zé)任度大，意味著用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的原則制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，保

2、護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，維持公平競(jìng)爭(zhēng)，二、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的定義和特征是經(jīng)營者違反和損害反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定， 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的特點(diǎn)：經(jīng)營者認(rèn)為競(jìng)爭(zhēng)性違法行為侵害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和正常的社會(huì)經(jīng)營秩序，不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為是指在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，經(jīng)營者為了爭(zhēng)奪市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，違反公認(rèn)的商業(yè)習(xí)俗和道德，使用欺詐、混淆等經(jīng)營手段排斥或破壞競(jìng)爭(zhēng)，而其他經(jīng)營者從事消費(fèi)者等損害他人利益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的經(jīng)營者，有違公認(rèn)的商業(yè)道德，對(duì)公共利益的損害破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，競(jìng)爭(zhēng)行為的表現(xiàn)形式不正確，侵害欺詐性標(biāo)志行為、商業(yè)賄賂行為、虛假宣傳行為、商業(yè)秘密行為，降價(jià)排除行為、銷售行為

3、、不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為、 詆毀商業(yè)信用行為的行政壟斷行為、經(jīng)濟(jì)壟斷行為、(2)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為種類為假行為、仿造行為從事市場(chǎng)交易的行為；(1)偽造他人的注冊(cè)商標(biāo)；(2)任意使用有名商品特有的名稱、包裝、裝飾，或者使用與有名商品近似的名稱、包裝、裝飾的購買者誤認(rèn)為該有名商品；(3) 擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，誤認(rèn)為他人的商品；(4)在商品上仿造或者挪用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，造成誤解商品的虛假標(biāo)志，采用欺詐性標(biāo)志行為，偽造他人的注冊(cè)商標(biāo)，擅自或者使用與有名商品相近的名稱、包裝、裝飾； 與他人有名的商品混淆，購買者誤認(rèn)為該有名的商品，擅自使用他人的企業(yè)名稱和姓名，誤認(rèn)為他人的商品

4、，在商品上偽造或挪用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，誤認(rèn)商品質(zhì)量，引起虛假標(biāo)識(shí)，商業(yè)賄賂行為，尤其是爭(zhēng)奪對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)， 以財(cái)物或其他有價(jià)索賠等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段收購顧客負(fù)責(zé)人、員工、伙伴、代理人、政府相關(guān)人員等影響市場(chǎng)交易的相關(guān)人員的行為。 特征回扣：在購買和銷售商品時(shí)，暗中向買方退還金錢和其他索賠，獲得交易機(jī)會(huì)和交易條件的行為，主體、主觀方面、客觀方面、形式、經(jīng)營者、故意、自愿、違反法律規(guī)定，秘密支付報(bào)酬和其他財(cái)產(chǎn)，回扣等在帳外暗給對(duì)方機(jī)構(gòu)或者個(gè)人回扣的，賄賂論所對(duì)方或者個(gè)人在帳外暗收回扣的，是賄賂論所。 經(jīng)營者可以銷售或購買商品，明確給對(duì)方折扣，可以給中間人傭金。 經(jīng)營者給對(duì)方

5、打折，給中介人傭金時(shí)，必須如實(shí)訂正。 收到折扣、傭金的經(jīng)營者必須忠實(shí)訂正。 日本前首相田中角榮利用首相的影響力，架起美國洛克希德公司，向全日空航空公司出售大型客機(jī)，收取好處費(fèi)，田中角榮首相被逮捕，最終被判處徒刑4年。 洛克希德事件、商業(yè)賄賂破壞了正常的交易秩序，使交易天平傾向于賄賂方，不僅影響社會(huì)資源的合理配置和技術(shù)、生產(chǎn)進(jìn)步，還為偽劣商品提供可銷售，使誠實(shí)企業(yè)在競(jìng)爭(zhēng)中處于劣勢(shì)，最終損害消費(fèi)者的合法權(quán)益。商業(yè)賄賂的危險(xiǎn)、誤導(dǎo)的虛假宣傳經(jīng)營者利用廣告或其他方法的認(rèn)識(shí)功能和心理功能，在商品的質(zhì)量、性能、用途、特征、價(jià)格、使用方法等上作出誤導(dǎo)的虛假表示，誘發(fā)消費(fèi)者誤購的行為，經(jīng)營者利用報(bào)紙、電影等宣

6、傳媒體或其他方法進(jìn)行商品的質(zhì)量、性能、虛假宣傳(二)披露、使用或者許可用上述手段獲得他人的權(quán)利人的商業(yè)秘密； (三)違反約定或者違反權(quán)利人關(guān)于保守商業(yè)秘密的要求，允許暴露、使用或者使用他人掌握的商業(yè)秘密； (四)第三方應(yīng)知道上述違法行為，但取得、使用或者揭露他人的商業(yè)秘密。 指不為公眾所知、能給權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性、權(quán)利人能夠采取保密措施的經(jīng)營信息和技術(shù)信息。 商業(yè)秘密不進(jìn)入公知領(lǐng)域，無法從公開渠道直接獲得的守口貪得無厭，以盜竊、誘惑、威脅、其他不正當(dāng)手段獲得權(quán)利人的商業(yè)秘密，公開、使用或許可以用以前的手段獲得的權(quán)利人的商業(yè)秘密，違反約定，對(duì)權(quán)利人的商業(yè)秘密的保守要求披露、使用或者許

7、可他人掌握的商業(yè)秘密，第三方應(yīng)該知道前項(xiàng)所述的違法行為，取得、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵害了商業(yè)秘密，2003年2月，豐博公司總經(jīng)理?xiàng)畹轮[瞞其真實(shí)身份，作為下岡工程師，深圳市科爾達(dá)電器在職期間，楊德柱利用自己的權(quán)限，盜取了公司大量的核心技術(shù)資料、產(chǎn)品圖紙和公司秘密資料，以奔赴鄭州讀MBA課程為名將盜取的商業(yè)秘密帶回鄭州。 4月下旬，楊默默離去后，科爾達(dá)公司發(fā)現(xiàn)豐博公司發(fā)出與公司主力產(chǎn)品相同的產(chǎn)品，以不到公司產(chǎn)品價(jià)格三分之一的價(jià)格到處投標(biāo)，科爾達(dá)公司的產(chǎn)品市場(chǎng)占有率迅速下降，豐博公司法定代表人是本公司前研發(fā)中心主任楊德柱2005年9月，龍崗區(qū)人民法院以侵犯商業(yè)秘密罪一審判決楊德柱有期徒

8、刑7個(gè)月。 案例介紹說，老總“臥底搜查”受到7個(gè)月的嚴(yán)刑，降價(jià)排斥行為是經(jīng)營者以排斥競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。 共同銷售行為共同銷售行為是指經(jīng)營者在銷售商品時(shí)，違背購買者的意愿共同銷售商品，或者附加其他不合理的條件的行為。這種行為一方面違反了消費(fèi)者的意愿，另一方面也有可能對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手和贈(zèng)品的供應(yīng)商市場(chǎng)產(chǎn)生妨礙競(jìng)爭(zhēng)的影響。 不正當(dāng)獎(jiǎng)銷售行為(1)有獎(jiǎng)銷售或者故意讓內(nèi)定者中獎(jiǎng)的方式(2)利用有獎(jiǎng)銷售的手段銷售高質(zhì)量的商品(3)抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售、最高獎(jiǎng)金額超過5千元、有獎(jiǎng)銷售行為是指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，附帶地向購買者提供金錢、物品毀謗經(jīng)營權(quán)的行為就是毀謗商業(yè)

9、信用，是經(jīng)營者利用捏造、散布虛假事實(shí)的不正當(dāng)手段惡意中傷、輕視競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信用，削弱市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，為自己謀取不正當(dāng)利益的行為。 案例江蘇省一家保溫瓶廠在大型新聞發(fā)布會(huì)上說，沿襲數(shù)十年的銀色保溫瓶膽量，存在漏銀的嚴(yán)重缺陷。 經(jīng)過幾年的精心研發(fā)，該廠生產(chǎn)了“無毒金膽”。 之后，該工廠發(fā)展了交付2元錢用銀膽交換金膽的活動(dòng)，主張?jiān)诖笸V眾之下破壞在路機(jī)收到的銀膽。 這種行為給全國銀膽銷售帶來了巨大沖擊，積累了大量，國內(nèi)外客戶紛紛提出退貨解除合同。 據(jù)專家鑒定，(1)所謂銀膽泄漏有毒物質(zhì)完全是捏造的，沒有科學(xué)依據(jù)；(2)所謂金膽，只是在原來的銀膽處方中加入新的著色劑，與銀膽相比，完全沒有安全可靠性高的改

10、良，沒有特別的突破。 所謂金膽方法，在40年代已經(jīng)存在，江蘇的某保溫瓶工廠不是第一個(gè)。 招標(biāo)投標(biāo)中的不正當(dāng)行為串標(biāo)行為是指投標(biāo)人和投標(biāo)人為了與競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手串標(biāo)排斥串標(biāo)而故意提高或降低標(biāo)價(jià)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。 (一)投標(biāo)人勾結(jié)價(jià)格、提高標(biāo)價(jià)、降低標(biāo)價(jià)的行為；(二)投標(biāo)人和投標(biāo)人相互勾結(jié)，排除競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的行為。 案例：某縣政府決定以招標(biāo)方式建設(shè)防洪工程。 為此，該縣政府向當(dāng)?shù)赜匈Y格的甲、乙、丙、丁四家建筑公司發(fā)出招標(biāo)邀請(qǐng)函。 在規(guī)定期限內(nèi)，上述四家建筑公司提交了標(biāo)書。 在審查過程中，審查委員會(huì)對(duì)各投標(biāo)者的估計(jì)高漲，但在漲水期接近后不久，該縣政府承諾上述4家公司在投標(biāo)前個(gè)人達(dá)成協(xié)議，提高投標(biāo)價(jià)格，最后從中標(biāo)

11、公司分別向其他3家公司補(bǔ)償2萬元。 案例： 1995年5月，李某聯(lián)系市電信局設(shè)置住宅電話，電信局的工作人員告訴他，需要支付3000元的初裝費(fèi)和300元的話機(jī)費(fèi)。 李某表示是話機(jī)購買的，同意只支付初裝費(fèi)，但是在本局說不購買話機(jī)就無法設(shè)置電話。2006年3月16日，湖北省漢川市政府發(fā)出文件指定“小混亂仙”系列酒為公務(wù)招待用酒，濫用行政權(quán)力限制競(jìng)爭(zhēng)行為是指政府和所屬部門濫用行政權(quán)力，限制購買他人指定經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者的正當(dāng)經(jīng)營活動(dòng)或者當(dāng)?shù)厣唐妨飨虍?dāng)?shù)厥袌?chǎng)。三、對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的監(jiān)督檢查，監(jiān)督檢查部門縣級(jí)以上人民政府工商行政管理部門監(jiān)督檢查部門的職權(quán)查詢，復(fù)制權(quán)檢查權(quán)處罰權(quán)，四、宣布違反不正

12、當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的法律責(zé)任、合同無效，賠償損失，責(zé)令停止違法行為，糾正，消除影響， 行政處分的經(jīng)營者的責(zé)任偽造的責(zé)任商業(yè)賄賂的責(zé)任偽宣傳的責(zé)任侵害商業(yè)秘密行為的責(zé)任違法有獎(jiǎng)銷售行為的責(zé)任共同銷售行為的責(zé)任投標(biāo)行為要求抵抗檢查的責(zé)任，政府及所屬部門的責(zé)任國家機(jī)關(guān)職員的責(zé)任，第二節(jié)反壟斷法一、反壟斷法概括壟斷的概念和特征， 是通過減少不合理的企業(yè)規(guī)模和競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手?jǐn)?shù)量、控制競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)等方式，排除競(jìng)爭(zhēng)，引起市場(chǎng)結(jié)構(gòu)不合理，使競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制作用失效，破壞市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，損害公共利益的行為。 壟斷行為的特點(diǎn)：主體多樣性、經(jīng)營者、政府及其所屬部門范圍的限制性法定專營范圍以外的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的主要方式是操作或控制市場(chǎng)結(jié)果限制或阻礙競(jìng)爭(zhēng)

13、，壟斷禁止法的概念和特征是國家在限制和反對(duì)壟斷中形成的法律規(guī)范的總稱。 世界各國反壟斷法的特征：適用范圍廣的立法標(biāo)準(zhǔn)是靈活制裁嚴(yán)格，反壟斷法的歷史是加拿大1889年制定的禁止限制貿(mào)易合并法的美國反壟斷法體系： 1890年謝爾曼法、 1914年克萊頓法與聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法和反壟斷法的關(guān)系：受管制的相互關(guān)聯(lián)立法形式交叉合并制裁機(jī)構(gòu)趨于一致制裁形式和手段： 1、立法目的不同2、2、兩部法律的立法動(dòng)機(jī)不同2、 反壟斷法的主要內(nèi)容反壟斷性規(guī)定橫向的固定價(jià)格協(xié)議按照同類產(chǎn)品或類似產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)之間達(dá)成的同一價(jià)格銷售協(xié)議垂直的固定價(jià)格協(xié)議一部分廠商、批發(fā)商、零售商之間的固定價(jià)格協(xié)議，在市場(chǎng)分割企業(yè)之間自主分割市場(chǎng)抵制所有供應(yīng)商、銷售商的聯(lián)合。 抵制原材料、銷售、價(jià)格等方面的企業(yè)，該企業(yè)無法生存、無法競(jìng)爭(zhēng)、退出市場(chǎng)，壟斷兩個(gè)以上企業(yè)的合并經(jīng)營支配市場(chǎng)的企業(yè)，濫用其支配力，從事生產(chǎn)和銷售等進(jìn)行壟斷的行為，其效果與一些協(xié)議固定價(jià)格區(qū)分市場(chǎng)相同，反壟斷法的排除規(guī)定是反壟斷反壟斷法的處罰方法美國司法部反托拉斯局和聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)。 日本公平貿(mào)易委員會(huì)、壟斷行為應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任：刑事責(zé)任民事責(zé)任行政責(zé)任，三、我國反壟斷立法的現(xiàn)狀(1)嚴(yán)格限制競(jìng)爭(zhēng)禁止橫向和縱向協(xié)商(2)反對(duì)大型企業(yè)聯(lián)盟(3)禁止濫用市場(chǎng)支配地位(4)反對(duì)行政性限制競(jìng)爭(zhēng)(5) 反對(duì)以排斥競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的的流