1、第四章 沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法,與沖突規(guī)范有關(guān)的基本概念 定義、特點(diǎn)、結(jié)構(gòu)、類型、系屬公式 準(zhǔn)據(jù)法及其確定,與沖突規(guī)范有關(guān)的基本概念,一、定義和特點(diǎn) 二、結(jié)構(gòu)： 范圍 系屬-連結(jié)點(diǎn) 扶養(yǎng)義務(wù)適用被扶養(yǎng)人慣常居所地的法律。 侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。,連結(jié)點(diǎn),連結(jié)點(diǎn)的分類: 客觀連結(jié)點(diǎn)和主觀連結(jié)點(diǎn) 動(dòng)態(tài)連結(jié)點(diǎn)和靜態(tài)連結(jié)點(diǎn) 連結(jié)點(diǎn)的軟化處理: 開放型 增加連結(jié)點(diǎn)的數(shù)量 細(xì)分同類法律關(guān)系 將一個(gè)法律關(guān)系分成幾個(gè)部分,(1)國際貨物買賣合同，適用合同訂立時(shí)賣方營業(yè)所所在 地的法律。如果合同是在買方營業(yè)所所在地談判訂立 的，或者合同主要是依買方確定的條件并應(yīng)買方發(fā)出 的招標(biāo)訂立的，或者合同明確規(guī)

2、定賣方須在買方營業(yè) 所所在地履行交貨義務(wù)的，則適用合同訂立時(shí)買方營 業(yè)所所在地的法律； (2)銀行貸款或者擔(dān)保合同，適用貸款銀行或擔(dān)保銀行所 在地的法律； (3)保險(xiǎn)合同，適用保險(xiǎn)人營業(yè)所所在地的法律； (4)加工承攬合同，適用加工承攬人營業(yè)所所在地的法律； (5)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，適用受讓人營業(yè)所所在地的法律； (6)工程承包合同，適用工程所在地的法律；,(7)科技咨詢或設(shè)計(jì)合同，適用委托人營業(yè)所所在地的 法 律； (8)勞務(wù)合同，適用勞務(wù)實(shí)施地的法律； (9)成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝運(yùn)轉(zhuǎn)地的法律； (10)代理合同，適用代理人營業(yè)所所在地的法律； (11)關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)租賃、買賣或抵押的合同

3、，適用不動(dòng)產(chǎn)所 在地的法律； (12)動(dòng)產(chǎn)租賃合同，適用出租人營業(yè)所所在地的法律； (13)倉儲(chǔ)保管合同，適用倉儲(chǔ)保管人營業(yè)所所在地的法律。,三、沖突規(guī)范的類型： 1、單邊沖突規(guī)范-規(guī)定只適用內(nèi)國法或只適用外國法 （只有一個(gè)連結(jié)點(diǎn) ） 最后住所在瑞士的人的繼承，由瑞士法律支配 德國人之繼承，即使在外國有住所，仍依德國法,2、雙邊沖突規(guī)范-存在著適用內(nèi)國法或外國法兩種可能 （只有一個(gè)連結(jié)點(diǎn) ） 不動(dòng)產(chǎn)的法定繼承，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律 侵權(quán)依侵權(quán)行為地法,3、重疊適用的沖突規(guī)范-必須同時(shí)適用兩國或兩國以 上的法律（有兩個(gè)或兩個(gè)以 上連結(jié)點(diǎn) ） 離婚之請(qǐng)求，非依夫婦之本國法及法院地法 均有離婚之原因

4、者，不得為之,4、選擇適用的沖突規(guī)范-在兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法律 之間選擇適用（有兩個(gè)或兩個(gè) 以上連結(jié)點(diǎn) ） （1）任意選擇 侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。 當(dāng)事人雙方國籍相同或在同一國家有住所的， 也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律,（2）依次選擇 扶養(yǎng)義務(wù)適用被扶養(yǎng)人慣常居所地的法律。如 果被扶養(yǎng)人依照該法無法得到扶養(yǎng)的，則應(yīng)適 用扶養(yǎng)人與被扶養(yǎng)人的共同本國法。 如果被扶養(yǎng)人依第1款第1項(xiàng)或第2項(xiàng)適用的法 律無法從扶養(yǎng)人得到扶養(yǎng)的，則適用德國法。,四、系屬公式 公式化的系屬。 廣泛采用的法律適用原則,幾種常見的系屬公式,屬人法-以法律關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所或慣常居所作為連 結(jié)

5、點(diǎn)的系屬公式。解決有關(guān)人的身份、能力以及親 屬、繼承關(guān)系方面的法律適用問題。 物之所在地法-以法律關(guān)系的標(biāo)的物所在地作為連結(jié)點(diǎn)的系 屬公式。解決物權(quán)、所有權(quán)方面的法律適用 問題。,行為地法-以法律行為發(fā)生地作為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式。 當(dāng)事人合意選擇的法律- 法院地法 - 旗國法- 最密切聯(lián)系地法-,準(zhǔn)據(jù)法及其確定,一、準(zhǔn)據(jù)法的概念和特點(diǎn) 二、準(zhǔn)據(jù)法的確定及需要解決的問題 準(zhǔn)據(jù)法的確定 需要解決的特殊問題-區(qū)際法律沖突 時(shí)際法律沖突 先決問題,準(zhǔn)據(jù)法的確定,民法通則第一百四十二條涉外民事關(guān)系的法律適用，依照本章的規(guī)定確定。 涉外民事關(guān)系法律適用法 第二條涉外民事關(guān)系適用的法律，依照本法確定。其他法律

6、對(duì)涉外民事關(guān)系法律適用另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。,需要解決的特殊問題 -區(qū)際法律沖突 時(shí)際法律沖突 先決問題,準(zhǔn)據(jù)法所屬國存在區(qū)際法律沖突,問題 解決方法- 1、直接根據(jù)沖突規(guī)范中的連結(jié)點(diǎn) 因國籍發(fā)生的問題 日本法例第27條第3款規(guī)定：“當(dāng)事人本國內(nèi)各 地法律不同時(shí)，依其所屬地方法律。”,2、根據(jù)準(zhǔn)據(jù)法所屬國的區(qū)際沖突法 應(yīng)適用的外國法有數(shù)個(gè)法律體系時(shí)，應(yīng)適用何種法 律體系由該外國法確定。波蘭國際私法 無區(qū)際沖突法時(shí) 如外國法由幾部分法域組成，則適用該外國法則所 指定的那一法域的法律。如無此種規(guī)則，則適用與 之有最強(qiáng)聯(lián)系的那一法域的法律。奧地利聯(lián)邦國 際私法規(guī)則,A國(多法域國) B國(法院

7、地) 醉酒打傷A國 人 侵權(quán)適用侵權(quán)行為地法,A國(多法域國) B國(法院地) A國人-結(jié)婚- B國人 結(jié)婚適用當(dāng)事人的本國法,我國,最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見（試行）第192條規(guī)定： 依法應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實(shí)施不同的法律的，依據(jù)該外國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。,涉外民事關(guān)系法律適用法,第六條涉外民事關(guān)系適用外國法律，該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。,確定準(zhǔn)據(jù)法時(shí)遇到時(shí)際法律沖突,三種情況： 第一，法院地國的沖突規(guī)范發(fā)生了變更 第二，

8、構(gòu)成法院地沖突規(guī)范連結(jié)點(diǎn)的事實(shí)發(fā)生了 變化 第三，沖突規(guī)范所援引的準(zhǔn)據(jù)法發(fā)生變更,連結(jié)點(diǎn)發(fā)生變化,動(dòng)態(tài)連接點(diǎn)：國籍、住所、居所、物之所在地 遺囑能力適用立遺囑人的住所地法 婚姻效力適用當(dāng)事人的本國法 動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用物之所在地法 問題的解決,準(zhǔn)據(jù)法發(fā)生變更,殖民地 英國 非法平定動(dòng)亂 侵權(quán)適用侵權(quán)行為地法 立法追認(rèn)為合法,準(zhǔn)據(jù)法發(fā)生變更,德國 荷蘭 債務(wù)人- -貸款合同-債權(quán)人 三百萬金馬克 選擇德國法為準(zhǔn)據(jù)法,準(zhǔn)據(jù)法發(fā)生變更,解決方法： 法律的溯及力 意思自治不同主張,先決問題及其準(zhǔn)據(jù)法的確定例一、李伯康房產(chǎn)繼承案,李伯康于1938年在家鄉(xiāng)廣東臺(tái)山與范素賢結(jié)婚，婚后一直無子女。1943年李伯康前

9、往美國定居，住在加利福尼亞州洛杉磯。1967年11月，李伯康與周樂蒂在美國內(nèi)華達(dá)州結(jié)婚。1981年7月，李伯康在美國洛杉磯去世。在李伯康的遺產(chǎn)中，有一棟位于廣州的四層樓房。1986年5月，已離開廣東臺(tái)山到香港定居多年的范素賢得知李伯康在美國去世后，到廣州某公證處辦理了繼承上述房產(chǎn)的有關(guān)證明，同年7月領(lǐng)得房屋產(chǎn)權(quán)證。周樂蒂在美國得知這一情況后，立即委托代理人在廣州某區(qū)人民法院起訴，要求繼承其亡夫留下的上述房產(chǎn)。,李伯康房產(chǎn)繼承案,我國法律： 不動(dòng)產(chǎn)的法定繼承適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。 婚姻效力適用婚姻締結(jié)地法 假設(shè)美國有區(qū)際沖突法規(guī)定： 1、婚姻效力適用婚姻締結(jié)地法，或 2、婚姻效力適用當(dāng)事人結(jié)婚時(shí)住

10、所地法,例二：假設(shè),A國 中國(法院地) A國夫妻 在中國登記結(jié)婚 丈夫死亡 在中國留有動(dòng)產(chǎn) 本案要解決遺產(chǎn)由何人繼承繼承問題 但是首先要解決A國夫妻的婚姻是否有效婚姻效力問題,例二： 相關(guān)國家的法律規(guī)定,A國 中國(法院地) 動(dòng)產(chǎn)繼承適用被繼承人 死亡時(shí)的住所地法 婚姻效力適用 婚姻效力適用婚姻舉行地法 當(dāng)事人本國法 宗教形式 登記方式,先決問題及其準(zhǔn)據(jù)法的確定,先決問題-相對(duì)于主要問題，在解決主要問題時(shí)須 首先解決的問題 國際私法（沖突法）所研究的先決問題- 其構(gòu)成要件 由此產(chǎn)生的準(zhǔn)據(jù)法確定問題 其準(zhǔn)據(jù)法確定的兩種主張,先決問題 例三：事實(shí),以色列 加拿大(法院地) 第二次結(jié)婚住所地 第二

11、次結(jié)婚無效訴訟 匈牙利 意大利 離婚時(shí)的住所地 離婚地 根據(jù)猶太非 不承認(rèn)其離婚 司法方式離婚,先決問題 例三：有關(guān)國家的法律規(guī)定,以色列 加拿大(法院地) 婦女的結(jié)婚能力適用其 結(jié)婚時(shí)的住所地法 離婚適用當(dāng)事人 離婚適用當(dāng)事人離婚時(shí) 本國法 的住所地法,先決問題 其準(zhǔn)據(jù)法的確定,其準(zhǔn)據(jù)法確定的兩種主張 法院地沖突法 主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國沖突法 視具體情況,問題討論 事實(shí)：,巴基斯坦 中國（法院地） 被繼承人的本國 其死亡時(shí)的住所地 被繼承人與其 遺產(chǎn)所在地 兩個(gè)妻子的婚姻舉行地 其兩個(gè)巴基斯坦妻子和一個(gè)中國養(yǎng)子提起繼承訴訟 中國養(yǎng)子稱被繼承人與其兩個(gè)妻子的婚姻不符合中國法律一夫一妻制的規(guī)定，

12、因此無效 兩個(gè)巴基斯坦妻子稱其與被繼承人的婚姻符合巴基斯坦一夫多妻制的規(guī)定，因此有效,問題討論 有關(guān)法律規(guī)定：,巴基斯坦 中國（法院地） 繼承問題 動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡 時(shí)的住所地法 不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法 婚姻效力問題 適用當(dāng)事人的本國法 適用婚姻舉行地法 一夫多妻 一夫一妻,實(shí)體問題與程序問題,程序問題適用法院地法-國際私法的一般 原則 普通法系國家-實(shí)體問題和程序問題區(qū)分 彈性處理法律適用問題 具體問題有：時(shí)效、證據(jù)、救濟(jì)方法及損害 賠償、推定等,實(shí)體問題與程序問題 時(shí)效,A州 B州（法院地） 原告使用砂輪 砂輪制造公司 爆裂致死 時(shí)效：兩年 時(shí)效：一年 訴訟理由 基于普通法 基于成文法 時(shí)效肯定的辯護(hù) 其規(guī)定權(quán)利要求 的時(shí)效期,實(shí)體問題與程序問題 證據(jù),A州 （法院地） B州 A州人（原告）駕車 與B州駕車人（被告） 在B州相撞 證明存在原告共同過失（由誰舉證） 是否實(shí)質(zhì)上影響案件的后果,實(shí)體問題與程序問題 證據(jù),A州 B州（法院地） 原告游覽車列車員 被告鐵路公司 因被告過失在此工 作時(shí)受傷 法律：本身有過失可 法律：本