1、國美之爭折射的公司治理問題 南開大學 姜哲,內容目錄,國美發(fā)展簡史,國美之爭來龍去脈,何謂公司治理,爭斗折射何種問題,對家族企業(yè)-上市公司的啟示,國美發(fā)展簡史,1987年，黃光裕在北京創(chuàng)立了第一家國美電器店（100多平米不足），經營進口家電產品。 1999年，國美電器率先走出北京，在行業(yè)內首次邁出了異地連鎖的步伐，最早最成功地實現了跨區(qū)域連鎖經營，并長期保持先發(fā)優(yōu)勢。 2004年，國美電器在香港成功借殼上市（注冊地為百慕大），成為知名的大型上市公眾公司。之后，黃光裕先后四次被評為中國富豪榜首富。 2005年開始,國美在全國掀起并購狂潮，先后成功收購哈爾濱黑天鵝、廣州易好家、中商家電、常州金太陽

2、、上海永樂、北京大中、山東三聯等。 2006年，上海永樂創(chuàng)始人兼董事長陳曉被黃光裕任命為國美CEO。,國美發(fā)展簡史,2008年3月,中國連鎖經營協會發(fā)布“2007年中國連鎖百強”經營業(yè)績，國美電器以1023.5億元位列首位（1200多家直營店）；睿富全球最有價值品牌中國榜評定國美電器品牌價值為490億元，成為中國家電連鎖零售第一品牌。 2008年12月，黃光裕因涉嫌經濟犯罪被拘留調查，國美出現危機。 2009年1月16日，黃光裕辭去董事職務，并終止董事會主席的身份；陳曉臨危受命接任董事會主席的職務，并兼任行政總裁，國美電器正式進入陳曉時代。,國美之爭來龍去脈（時間順序）,國美之爭之伏筆（貝恩資

3、本引入+股權激勵+發(fā)展思路沖突） 國美之爭之導火索 （5.11事件） 國美之爭之拉開序幕 （8.4函件） 國美之爭之激戰(zhàn)正酣 （“底牌”大戰(zhàn)） 國美大戰(zhàn)之暫時落幕 （9.28決戰(zhàn)） 國美大戰(zhàn)之最新“戰(zhàn)況” (12.17妥協）,國美之爭之伏筆（貝恩資本引入）,國美/視頻/視頻/02黃光裕與陳曉由惺惺相惜演變?yōu)楣_決裂-20100910經濟半小時-視頻-鳳凰寬頻-鳳凰網.mp4國美視頻視頻02黃光裕與陳曉由惺惺相惜演變?yōu)楣_決裂-20100910經濟半小時-視頻-鳳凰寬頻-鳳凰網.mp4,貝恩資本亞洲董事-竺稼,貝恩資本引入,角色：機構投資人（來自美國的私募股權基金） 美國貝恩資本認購國美15.9

4、億元的可轉債（轉為股權）。 2009年6月6日，國美電器召開董事會，全票通過了貝恩資本注資國美電器的方案。據有關媒體透露，簽署該協議并未聽取大股東黃光裕的意見，且簽了“極為苛刻的綁定條款”。該條款包括： 1、陳曉的董事會主席至少任期3年以上；2、確保貝恩的3名非執(zhí)行董事和1名獨立董事進入國美董事會；3、陳曉、王俊洲、魏秋立三名執(zhí)行董事中至少兩名不被免職；4、陳曉以個人名義為國美做貸款擔保，如果離職將很可能觸及違約條款。以上事項一旦違約，貝恩就有權要求國美以1.5倍的代價即24億元贖回可轉債。,黃光裕股權被稀釋,國美之爭之伏筆（股權激勵）,C:UsersTony_JiangDesktop國美視頻

5、視頻06黃光裕認為陳曉用期權激勵收買人心-20100910經濟半小時-視頻-鳳凰寬頻-鳳凰網.mp4 2009年7月7日，國美電器董事會公布了總計7.3億港元的股權激勵方案，涉及股權占總股本的3%，獲得股權激勵的管理人員包括分公司總經理、大區(qū)總經理，以及集團總部各中心總監(jiān)、副總監(jiān)以上級別，共有105人。股權激勵方案規(guī)定，獲得認購權的高管在今后10年內，可以按照2009年7月7日的國美電器收盤價1.9港元，買入相應數量的公司股份。 黃光裕指責陳曉“慷股東之慨，并將其他董事和高管綁上了自己的“戰(zhàn)車”。,國美之爭之伏筆（發(fā)展思路沖突）,國美之爭之導火索 （5.11事件）,2010年5月11日，國美電

6、器在香港召開股東周年大會，黃光裕全資子公司Shinning Crown提起否決權，罷黜貝恩資本在國美董事會的三個席位。 當晚，以董事會主席陳曉為首的國美電器董事會以“投票結果并沒有真正反映大部分股東的意愿”為由，在當晚董事會召開的緊急會議上一致否決了股東投票，重新委任貝恩的三名前任董事（包括竺稼）加入國美董事會。 董事會膽敢推翻股東大會決議??？,國美之爭之拉開序幕 （8.4函件）,2010年8月4日，董事局主席陳曉收到黃光裕代表公司的函件，要求召開臨時股東大會撤銷陳曉董事局主席職務、撤銷國美現任副總裁孫一丁執(zhí)行董事職務，同時收回對董事會增發(fā)股票的一般授權等。 2010年8月5日，國美電器在港交

7、所發(fā)布公告，宣布將對公司間接持股股東及前任執(zhí)行董事黃光裕進行法律起訴，針對其于2008年1月及2月前后回購公司股份中被指稱的違反公司董事的信托責任及信任的行為尋求賠償。 至此，黃光裕與國美電器現任管理層的矛盾大白天下。 2010年8月23日國美宣布股東特別大會于9月28日舉行。,國美之爭之拉開序幕,國美之爭之激戰(zhàn)正酣 （“底牌”大戰(zhàn)）,股權之斗（核心）： 2010年8月24-25日 黃光裕斥資2.91億港元增持國美0.8%股權。 8月30日至31日，黃光裕在再度斥資4億港元，買進1.77億股，至此，黃光裕持股總量增至35.98%，在股東大會中的話語權進一步加強。 9月15日，貝恩如約履行債轉股

8、的承諾，持有國美擴大后股本約9.98%，成為第二大股東。目前黃氏家族股權已攤薄到32.47%，陳曉及其一致行動人加上貝恩的持股比例有15.1%，,國美之爭之激戰(zhàn)正酣 （“底牌”大戰(zhàn)）,大戰(zhàn)前夕國美股權結構圖 資料來源：,黃光裕方底牌,仍然是第一大股東（32.74%) 可收回372間非上市門店 持有國美電器商標所有權 輿論支持 （多數中國網民指責董事局主席陳曉違背大股東黃光裕所信托，竊取這間具有家族企業(yè)色彩的上市公司控制權，意圖私利）,陳曉底牌,陳曉陣營控制股權約16% 管理層的堅定支持 陳曉出局，國美賠貝恩24億。 業(yè)績優(yōu)秀 （國美電器2010年上半年銷售收入達到人民幣248.73億元，同比增

9、長21.55%，其中第二季度銷售收入創(chuàng)國美上市以來的最高點；實現經營利潤人民幣12.49億元，同比增86.14%）,國美大戰(zhàn)之暫時落幕 （9.28決戰(zhàn)，陳曉勝出）,特別股東大會決議的8項普通決議案結果： 1、重選竺稼為非執(zhí)行董事 【通過】 2、重選Ian Andrew Reynolds為非執(zhí)行董事【通過】 3、重選王勵弘為非執(zhí)行董事【通過】 4、即時撤銷本公司於2010年5月11日召開的股東周年大會上通過的配發(fā)、發(fā)行及買賣本公司股份之一般授權【通過】（黃光裕唯一勝利） 5、即時撤銷陳曉作為本公司執(zhí)行董事兼董事會主席之職務【被否決】 6、即時撤銷孫一丁作為本公司執(zhí)行董事職務【被否決】 7、即時委

10、任鄒曉春作為本公司的執(zhí)行董事【被否決】 8、即時委任黃燕虹作為本公司的執(zhí)行董事【被否決】,投票結果,這表明出席國美“928”股東大會的股東“整體意志”是：不同意給予公司董事會通過增發(fā)股份稀釋現有股東權益的自由裁量權；與黃光裕方面提出的董事會人員構成相比，全體股東更愿意選擇陳曉方面提出的董事會人員構成。 體現妥協精神 資本贏得勝利（逐利性）,國美大戰(zhàn)之最新“戰(zhàn)況”（諒解備忘錄）,12月17日召開第二次特別股東大會：,通過三項議案： 增加許可的董事最高人數，從11人增加至13人 委任鄒曉春先生為公司的執(zhí)行董事，并即時生效 委任黃燕虹女士為本公司的非執(zhí)行董事，并即時生效,國美之爭的定性問題（保姆聯合

11、外援侵占主人資產？）,誰在爭？ “董事會主席陳曉+一致行動人（ 董事會眾高管+外部投資機構） PK 創(chuàng)始人兼大股東的黃光裕家族 寧向東（清華大學公司治理研究中心執(zhí)行主任） 爭得是什么？ 利益之爭 股權之爭 控制權之爭（什么是控制權？股權+靈魂人物影響力+ ？） “黃光裕和陳曉雙方爭奪的主要是第三方國美股東在臨時股東大會上的投票支持，這是一種“股份代理權爭奪”(proxy contest)，本質上是爭奪第三方股東的信任?！?仲繼銀(中國社會科學院經濟研究所研究員),何謂公司治理（corporate governance),狹義的公司治理解決的是在法律保障的條件下，因所有權和控制權分離而產生的代理

12、問題，它要處理的是公司股東與公司高層管理人員之間的關系問題。 廣義的公司治理為關于企業(yè)組織方式，控制機制，利益分配的一系列法律，機構，文化和制度安排，它界定的不僅是企業(yè)與其所有者的關系，還包括企業(yè)與其所有利益相關者之間的關系。 從法學角度來說，公司治理結構就是為維護股東，公司債權人，以及社會公共利益，保證公司正常有效的經營，由法律和公司章程規(guī)定的有關公司組織機構之間權力分配與制衡的制度體系。 內容上：公司治理涉及到公司的股權結構，公司的獨立法人地位，公司股東董事和經理人員之間權力的分配及利益的制衡；對公司經營管理者的監(jiān)督和激勵，以及相應的社會責任等一系列法律和經濟問題。 公司法，范建，2008

13、，法律出版社,何謂公司治理（corporate governance),現代企業(yè)法人治理結構由四個部分組成： 股東會，由全體股東組成，體現所有者對公司的最終所有權，是公司的最高權力機構。 董事會，由股東會選舉和更換成員，對股東會負責，對公司的發(fā)展目標和重大經營管理活動作出決策，維護股東的權益。 監(jiān)事會，由股東會選舉和更換成員，是公司的監(jiān)督機構，有檢查財務的權力，對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督。 職業(yè)經理人，也表現為公司高管團隊，由董事會決定聘任或者解聘，對董事會負責，是經營者和執(zhí)行者。 公司治理結構的精髓在于權力分立、互相制衡,以期實現最大效益,何謂公司治理（corporate

14、 governance),公司治理結構的主要模式： （1）單層委員會制 英美法系國家 （英國，美國） 只設有股東會與董事會 “董事會中心主義” （2）雙層委員會制 大陸法系國家（德國，奧地利） 監(jiān)事會居于董事會之上，具有監(jiān)督權，決策權等 強調職工參與公司管理,何謂公司治理（corporate governance),（3）單層二元委員會制 源于日本，傳入中國（現行） 董事會與監(jiān)事會并列 （股東會中心主義）,爭斗折射何種問題？（ISSUES）,黃光?！白骼O自縛？”“史上最?！倍聲?“董事會中心主義”+董事會與股東會的權力制衡問題 “獨立董事”的失聲+ 是否引入監(jiān)事會？ “管家逼宮東家？” 職業(yè)

15、經理人“有多牛？” “內部人控制” “信托責任” “我的權利誰做主？” 中小股東權益保護 & 尊重創(chuàng)始股東權利,談論這些問題之前,爭斗的游戲規(guī)則： 國美在百慕大注冊，在香港上市，在大陸經營，受到境內外多重法律框架的規(guī)制。 本案所涉及：（英美法系） 百慕大公司法1981及其修訂法，香港公司條例等其他相關法規(guī)（包括香港證劵方面的法律法規(guī)，判例等） 國美公司章程（強調意思自治，公司的“憲法”）,談論這些問題之前,“陽光下的戰(zhàn)爭” （在這個層面，沒有潛規(guī)則） 動議，協議與決議內容和程序始終是在規(guī)則框架允許下 （黃光裕召開臨時股東大會的動議是“按公司組織章程及百慕大公司法1981”做出的，按照“百慕大公

16、司法1981”規(guī)定，國美電器自8月4日起有不超過21天的時間考慮回復這一要求，此后若董事會不召集臨時股東大會，黃光?？烧偌R時股東大會。） “黃陳都應該感謝香港（國美上市地）和英屬百慕大群島（國美注冊地），在其健全的法治體系和資本市場的環(huán)境下，這場陽謀商戰(zhàn)才得以開展” “會鼓勵更多的中國企業(yè)重視規(guī)則、了解規(guī)則和遵守規(guī)則。黃陳之爭，不會打斷家族企業(yè)向現代企業(yè)制度轉型的步伐，相反，它會讓人們重視公司法和公司章程，遵守規(guī)則，更加科學穩(wěn)健地去轉型 寧向東（清華大學公司治理研究中心執(zhí)行主任）,黃光?！白骼O自縛？”“史上最?！倍聲?英美法系 國美遵循的是“董事會中心主義” 股東會的權利事實上僅限于公司法

17、和章程明文列舉的部分，其他權力都可 以默認配置給董事會行使；董事會內部實行經營權與監(jiān)督權的分離:審計委員會” 董事會被賦予很高權力和責任，避免了公司大股東經營能力欠缺以及單方面維護大股東利益的弊病。 “利益相關論” 譬如香港,對公司的控制及日常管理,通常由公司董事會負責。香港公司法在公司機構設計上沒有采取完整的分權制衡和權力平衡規(guī)則,而是采取董事會中心主義的管理模式,側重于管理效率。 譬如按照百慕大公司法規(guī)定,董事會有權推薦董事,而不是像內地一樣必須由股東大會推薦和決定董事會人選。,“史上最?！倍聲Q生”,2004-2006年，黃光裕個人于國美持股比例，一度超過75%，是為黃光裕的“絕對控制

18、”時代。正是在這一時期，黃光裕憑借其“絕對控股”地位，對國美的“憲法”公司章程，管理者權力之源，進行了多次修改。 2006年，國美電器股東大會對公司章程進行了一次最為重大的修改： 1.董事會可以隨時調整董事會結構(無需股東大會批準，可隨時任免、增減董事，并不受人數限制)； 2.董事會有權以各種方式擴大股本，包括供股(老股東同比例認購)、定向增發(fā)(向特定股東發(fā)行新股)以及對管理層、員工實施各種期權、股權激勵等等； 3.董事會可以訂立各種重大合同，包括與董事會成員“有重大利益相關”的合同。 在此期間，黃光裕利用自己制定的游戲規(guī)則，套現上百億，持股比例從75%下降至34%，利用拆借的資金高效率地完成了鵬潤地產投資、收購大中電器、三聯商社。（后來遭到起訴）,5.11事件的“戲劇性”,2008年黃光裕突然身陷囹圄，陳曉臨危受命，接任董事局主席，在國美最危急時刻，動用了黃光裕授予國美董事會的“無尚”權力，實施了引入貝恩資本、調整黃光裕時代大舉擴張的經營思路等舉措，讓國美渡過危難。 陳曉將黃光裕的這些“政治遺產”運用得淋淋盡致。國美董事局一再強調是按照章程辦事，引起貝恩資本、股權激勵都是在股東會授權的前提下進行的，不需要同大股東黃光裕商量。 風雨過后，獄中黃光裕感到權力旁落的失落，希望收回成命，通過更換國美董事的方式重新控制國美。但陳曉沒有配合昔日“皇帝”的旨意