1、第一章 夏商周時(shí)期的法制,1,上課資料,本章教學(xué)內(nèi)容與要求： 一、了解中國(guó)法的起源 二、掌握三代法制指導(dǎo)思想、立法，西周禮刑關(guān)系 三、掌握基本的刑法制度、民法制度、司法制度,2,上課資料,本章主要知識(shí)點(diǎn)： 1.指導(dǎo)思想的轉(zhuǎn)變：神權(quán)法 以德配天、明德慎罰 2.禮與刑的關(guān)系 3.立法：禹刑湯刑九刑 4.定罪量刑原則：眚、非眚、惟終、非終、八辟 5.刑罰：五刑 6.民法：質(zhì)劑、傅別、六禮、七去三不去 7.司法：獄訟、五聽(tīng)、五過(guò)、圜土、囹圄、羑里,3,上課資料,4,上課資料,一、中國(guó)古代法的起源 “灋” : 水、廌、去 獬廌（豸）（xi zh） “灋” 刑 1. 刑法產(chǎn)生時(shí)間，主要有兩種觀(guān)點(diǎn)： 一、夏

2、朝 二、五帝時(shí)代原始社會(huì)末期 2. 產(chǎn)生途徑，不同主張： ,5,上課資料,1）刑起于兵 戰(zhàn)爭(zhēng) “大刑用甲兵,其次用斧鉞,中刑用刀鋸,其次用鉆鑿,薄刑用鞭撲，以威民也。大者陳諸原野,小者致之市朝?！?國(guó)語(yǔ)魯語(yǔ) 2）刑法源于天 “故圣人因天討而作五刑。”尚書(shū)大禹謨 3）刑法源于苗民 苗民弗用靈，制以刑。惟作五虐之刑，曰法。尚書(shū)呂刑 4）刑法以定分止?fàn)?“法者，所以興功懼暴也，律者，所以定分止?fàn)帯！惫茏悠叱计咧?5）刑法源于習(xí)慣 禮 社會(huì)學(xué) 規(guī)范,6,上課資料,二、夏商西周法制指導(dǎo)思想 （一）夏商時(shí)期 神權(quán)思想 1. “天命” “有夏服從天命” “天命玄鳥(niǎo)，降而生商” “姜嫄?ài)`巨人跡”生棄（周先祖）

3、 2.“天討” 部落爭(zhēng)戰(zhàn) 3. “天罰”天降典刑 4. 神明裁判（疑難案件借助神誓、神判來(lái)決定。如獬豸神判、占卜）。,7,上課資料,商代甲骨文與法律,18,上課資料,利簋gu與武王克商,武 征 商 隹 甲 子 朝 歲 鼎 克 昏 夙 有 商 辛 未 王 在 管 師 賜 有 事 利 金 用 乍 檀 公 寶 尊 彝,1976年出土于陜西臨潼零口公社西段大隊(duì)，同坑出土銅器151件，利簋是其中最為重要的一件。記載了武王克商的過(guò)程?，F(xiàn)藏中國(guó)歷史博物館。,9,上課資料,（二）西周“以德配天”“明德慎罰” 1.“以德配天” “天命靡?！?“皇天無(wú)親，惟德是輔” “敬天保民” 2. “明德慎罰” 明德：統(tǒng)治者

4、勤政修身；關(guān)心民間疾苦；教化為先。 慎罰：不殺無(wú)辜；罪人不孥；區(qū)別對(duì)待；先教后刑；疑罪從赦等等。,10,上課資料,金文與法律,11,上課資料,三、夏商西周時(shí)期的主要立法及西周的禮刑關(guān)系 （一）主要立法 夏有亂政，而作禹刑 商有亂政，而作湯刑 周有亂政，而作九刑 （周初） 西周中葉，周穆王命呂侯修訂呂刑 （二）西周的禮刑關(guān)系 周公制禮作樂(lè),12,上課資料,13,上課資料,A. 禮的定義、淵源與發(fā)展： 1、禮的定義 血緣宗法等級(jí)制度 2、禮的淵源 祭祀風(fēng)俗 3、禮的發(fā)展 夏商時(shí)期言行規(guī)范的“禮”、周的禮治 B. 禮的內(nèi)容與性質(zhì)：,14,上課資料,B. 禮的內(nèi)容與性質(zhì)： 1. 抽象的精神原則 （1）

5、“親親”“親親父為首” 家族 （2）“尊尊”“尊尊君為首” 社會(huì) “忠”、“孝”、“義”等 2. 具體的禮儀形式 西周 的“五禮”：吉禮、兇禮、軍禮、賓禮、嘉禮 3. 制度 行政、司法、宗教、教育、倫理道德及家庭生活等,15,上課資料,4. 禮的性質(zhì)： 法 （1）法的三特征：規(guī)范性、國(guó)家意志性、強(qiáng)制性 （2）實(shí)際的調(diào)整作用 行政、司法、婚姻家庭等方面 C. “禮”與“刑”的關(guān)系：,16,上課資料,1.“出禮入刑”： 法、規(guī)范 （1）“刑”： 刑法、刑罰，對(duì)違法背禮的行為的處罰 （2）“禮”：正面、積極規(guī)范人們的言行。 （3）兩者的關(guān)系：出禮入刑 2.“禮不下庶人，刑不上大夫”： 刑罰、肉刑 （

6、1）“禮不下庶人” 禮有等級(jí)差別 （2）“刑不上大夫” 五刑（肉刑）的適用,17,上課資料,四、刑法制度 （一）刑事政策 1.明德慎罰、禮法并用（德主刑輔） 2. 刑罰世輕世重 周禮秋官大司寇：“一曰，刑新國(guó)用輕典；二曰，刑平國(guó)用中典；三曰，刑亂國(guó)用重典”。 （二）定罪量刑原則,18,上課資料,1.區(qū)分過(guò)失與故意、慣犯與偶犯 非眚、眚 終、非終 尚書(shū)康誥：“人有小罪，非眚，乃惟終，自作不典，式爾，有厥罪小，乃不可不殺；乃有大罪，非終，乃惟眚?yàn)?zāi)，適爾，既道極厥辜，時(shí)乃不可殺?！? 2.罪人不孥（反對(duì)株連） 3. 罪疑從赦、罪疑從輕 （罪疑從輕，功疑從重） “與其殺不辜，寧失不經(jīng)”。 4.同罪異罰

7、 八辟麗邦之法 親、故、賢、能、功、貴、勤、賓,19,上課資料,5.矜老恤幼 禮記曲禮上：“八十、九十曰耄，七年曰悼。悼與耄，雖有罪，不加刑焉。” 周禮秋官司刺“三赦之法”：“壹赦曰幼弱，再赦曰老旄，三赦曰蠢愚。” （三）刑罰制度 1. 五刑（舊五刑） 肉刑為主 肉刑：斷其肢體，刻其肌膚 區(qū)分肉刑、死刑、身體刑,20,上課資料,（1）墨刑 刻其面，以墨窒之，以永留罪惡的烙印。墨刑各朝對(duì)施刑部位有不同的規(guī)定。 （2）劓刑 劓刑是截鼻之刑。戰(zhàn)國(guó)至秦時(shí)期，劓刑被廣泛適用，漢文帝時(shí)廢劓刑。 （3） 剕刑 （刖刑、臏刑） 剕刑是斷足之刑。,21,上課資料,（4）宮刑，又稱(chēng)腐刑。 “丈夫割其勢(shì)，女子閉于宮

8、”，就是閹割男子生殖器、破壞女子生殖機(jī)能的一種肉刑。 “男女不以義交者，其刑宮。” （ 5） 大辟 死刑 斬殺，又稱(chēng)殺、戮 2. 舊五刑之外的輔助刑 在肉刑中心時(shí)代，還有其他刑罰方式存在，如流、贖、鞭、撲、徒役刑。,22,上課資料,（1） 流 流放，遣之遠(yuǎn)去，并剝奪其作為部族成員的資格。 “流宥（you4）五刑” 尚書(shū)舜典 “流共工于幽州，放馬雚兜（guan1dou1）于崇山，竄三苗于三危，殛鯀（gun3）于羽山，四罪而天下咸服”。 尚書(shū)堯典 伊尹放太甲於桐宮。 史記殷本紀(jì),23,上課資料,（2）贖 財(cái)產(chǎn)刑 說(shuō)文解字：“贖，質(zhì)也，以財(cái)拔罪也?！?替代刑 尚書(shū)堯典“金作贖刑”。 尚書(shū)大傳：“夏后

9、氏不殺不刑，死罪罰二千饌?！?“夏后氏罪疑唯輕，死者千饌zhun ，中罪五百，下罪二百。” 史記 “墨辟疑赦，其罰百鍰hun ，閱實(shí)（核實(shí)）其罪。劓辟疑赦，其罪惟倍，閱實(shí)其罪。辟疑赦，其罰倍差，閱實(shí)其罪。大辟疑赦，其罰千鍰，閱實(shí)其罪?！?尚書(shū)呂刑 非人人都有實(shí)力贖。司馬遷,24,上課資料,（3）體刑 鞭、撲 肉刑之外的身體刑 類(lèi)似后世的笞杖 “鞭作官刑，撲作教刑。” 尚書(shū)舜典,25,上課資料,（4）勞役刑 性質(zhì)、年限 “凡圜土之刑人也，不虧體；其罰人也，不虧財(cái)”。 周禮.秋官.司圜 “以圜土收教罷民，凡害人者，置之圜土而施職事焉。” 周禮秋官大司寇 “司圜掌收教罷民，凡害人者弗使冠飾，任之以事

10、而收教之。能改者，上罪三年而舍，中罪二年而舍，下罪一年而舍。其不能該而出圜土者，殺。雖出三年不齒?！敝芏Y秋官司圜,26,上課資料,（5） 恥辱刑 對(duì)罪犯在精神上施加痛苦并予人格上的恥辱的刑罰 象刑（傳說(shuō)中） “唐虞之象刑，上刑赭（zhe3，赤褐色）衣不純，中刑雜屨，下刑墨幪，以居州里，而民恥之?！?尚書(shū)大傳 “畫(huà)象者，其衣服象五刑也。犯墨者蒙巾，犯劓者以赭著其衣，犯髕者以墨蒙其髕處而畫(huà)之，犯宮者雜扉，犯大辟者布衣無(wú)領(lǐng)?！?白虎通 耐刑 、髡刑,27,上課資料,3. 法外酷刑 商代炮烙之刑、醢（九侯）、脯（鄂侯）、剖心（比干） 五、民法制度,28,上課資料,（一）契約制度： 買(mǎi)賣(mài)契約：質(zhì)、劑 “

11、 大市以質(zhì)，小市以劑” 周禮地官質(zhì)人：“凡賣(mài)儥者質(zhì)劑焉，大市以質(zhì)，小市以劑?！?鄭玄 注：“大市，人民馬牛之屬，用長(zhǎng)券。小市，兵器珍異之物，用短券?！?借貸租賃契約：傅別 （二）婚姻制度 1.基本原則：一夫一妻多妾制；同姓不婚。,29,上課資料,2. 婚姻的成立 氓之蚩蚩，抱布貿(mào)絲，匪來(lái)貿(mào)絲，來(lái)即我謀。送子涉淇，至于頓丘。匪我愆期，子無(wú)良媒。將子無(wú)怒，秋以為期。 乘彼垝垣，以望復(fù)關(guān)。不見(jiàn)復(fù)關(guān)，泣涕漣漣。既見(jiàn)復(fù)關(guān)，載笑載言，爾卜爾筮，體無(wú)咎言。以爾車(chē)來(lái)，以我賄遷。 桑之未落，其葉沃若。于嗟鳩兮，無(wú)食桑葚。于嗟女兮，無(wú)與士耽!士之耽兮，猶可說(shuō)也。女之耽兮，不可說(shuō)也。 詩(shī)經(jīng)衛(wèi)風(fēng)氓,30,上課資料,a

12、. 父母之命、媒妁之言 析薪如之何?匪斧不克;取妻如之何?匪媒不得。 詩(shī)齊風(fēng)南山 不待父母之命，媒妁之言，鉆穴隙相窺，踰墻相從，則父母國(guó)人皆賤之。 孟子滕文公下 b. 聘娶婚 六禮 納采、問(wèn)名、納吉、納征、請(qǐng)期、親迎,31,上課資料,納采：男方向女方表示求婚的意向。 問(wèn)名：男方遣人帶信到女方家，問(wèn)女方的生辰八字及 母姓,女方回復(fù)書(shū)信，占卜婚姻之吉兇。 納吉：男方占卜得吉兆，備禮通知女方。 納征: 男方擇日遣人送聘禮于女家。征是成的意思。 一般訂立婚書(shū)，完成訂婚手續(xù)，不得無(wú)故反悔。 請(qǐng)期：男方派人與女方商定結(jié)婚日期。 親迎：最后的儀式，即男方親自迎娶新婦。 其他方式：納妾、 入贅、 童養(yǎng)、 冥婚

13、,32,上課資料,3.婚姻的終止 及限制條件 七去、三不去 大戴禮記有：“婦有七去：不順父母，去；無(wú)子，去；淫，去；妒，去；有惡疾，去；多言，去；竊盜，去。不順父母去，為其逆德也；無(wú)子，為其絕世也；淫，為其亂族也；妒，為其亂家也；有惡疾，為其不可與共粢（zi）盛也；口多言，為其離親也；竊盜，為其反義也。” “七去”為丈夫離婚的單方權(quán)利，即后世的“七出” 對(duì)夫權(quán)的限制：“婦有三不去：有所娶無(wú)所歸，不去；與更三年喪，不去；前貧賤后富貴，不去?！?33,上課資料,4.繼承制度 嫡長(zhǎng)子繼承制西周的宗法制 “立嫡以長(zhǎng)不以賢；立子以貴不以長(zhǎng)?！?宗法制是以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)，以父系家長(zhǎng)制為核心，按尊卑長(zhǎng)幼確定

14、的等級(jí)身份制度。嫡長(zhǎng)子繼承制。,34,上課資料,六、司法制度 西周 （一）主要司法機(jī)關(guān) 周天子掌握最高司法權(quán) 司寇（秋官）輔佐周天子行使司法權(quán) （二）主要訴訟制度 1. 獄訟之別 民事案件和刑事案件的區(qū)分 “爭(zhēng)財(cái)曰訟、爭(zhēng)罪曰獄” 2. 訴訟費(fèi) 民事交納“束矢”，刑事繳納“鈞金”,35,上課資料,3.審理 a.“兩造具備”與“命夫命婦不躬坐獄訟” b. 五聽(tīng) 教材198 “以五聲聽(tīng)獄訟”的簡(jiǎn)稱(chēng)，是中國(guó)古代司法審判中通過(guò)察言觀(guān)色，審查受審者的供詞及證人證言真?zhèn)渭鞍盖榈姆椒?，具體內(nèi)容為：辭聽(tīng)，色聽(tīng)，氣聽(tīng)，耳聽(tīng)，目聽(tīng)。 “五聽(tīng)”始于西周，為后世所沿用。,36,上課資料,“ 以五聲聽(tīng)獄訟，求民情。一曰辭

15、聽(tīng)，二曰色聽(tīng)，三曰氣聽(tīng)，四曰耳聽(tīng)，五曰目聽(tīng)。” 鄭玄 注：“ 觀(guān)其出言，不直則煩；觀(guān)其顏色，不直則赧（nn因慚愧而臉紅 ）然；觀(guān)其氣息，不直則喘；觀(guān)其聽(tīng)聆，不直則惑；觀(guān)其眸子，不直則眊（mo濁暗 ）然?！?周禮秋官小司寇 原理是什么？ 運(yùn)用心理分析、心理反應(yīng)的方法審理案件 局限性是什么？ 心理反應(yīng)反常、心理素質(zhì)很弱、很強(qiáng)的人 現(xiàn)代的科學(xué)證據(jù)？ 測(cè)謊儀、DNA 辛普森案,37,上課資料,證據(jù)采信：允許刑訊，重視物證與書(shū)證 三刺制度（重大疑難案件）： “一曰訊群臣，二曰訊群吏，三曰訊萬(wàn)民?！?4.法官責(zé)任 “五過(guò)”制度 西周規(guī)定司法官法律責(zé)任的“五過(guò)”制度，即所謂“五過(guò)之疵，惟官、惟反、惟內(nèi)、惟貨、惟來(lái)”。 “惟官”指法官畏權(quán)勢(shì)、依仗權(quán)勢(shì)或官官相護(hù)； “惟反”指法官利用職權(quán)私報(bào)恩怨；,38,上課資料,“惟內(nèi)”指法官顧及親屬旨意屈法枉斷； “惟貨”指法官敲詐勒索，貪贓枉法； “惟來(lái)”指法官接受請(qǐng)托，枉法循私。 凡持五過(guò)者，出入人罪，皆以其罪罪之，即反坐，與所審違法案犯處相同刑罰。 （三）監(jiān)獄制度,39,上課資料,據(jù)竹書(shū)紀(jì)年載：“夏帝芬三十六年作圜土”。所謂“圜土”，即用土構(gòu)筑的圓