1、第七章行政決定,一、行政決定的概念 二、行政決定的效力及其取得 三、合法的行政決定 四、有瑕疵的行政決定 五、行政決定的主要類型（）,第一節(jié)行政決定的概念,一、行政決定的涵義 行政決定，也稱具體行政行為，是指行政主體對(duì)外行使行政職權(quán)、履行行政職責(zé)，就個(gè)別、具體的行政事項(xiàng)作出的產(chǎn)生直接法律效果的行政行為。 行政決定是行政主體運(yùn)用最為廣泛的一種執(zhí)法手段，也是行政主體行使行政職權(quán)、履行行政職責(zé)的最基本方式。,二、行政決定與行政規(guī)范的區(qū)別 主要集中在六個(gè)方面： （1）行為所針對(duì)的行政相對(duì)人是否特定； （2）行為所針對(duì)的事項(xiàng)是否特定（具體）； （3）行為的效力是否具有直接性； （4）行為是否具有溯及性；

2、 （5）行為是否可以反復(fù)實(shí)施； （6）行為的實(shí)施者是否適格的行政主體。 行政決定與行政規(guī)定之間并不存在絕對(duì)的分界線。,德國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)確立的判定規(guī)則： （1）如果特定行政行為所針對(duì)的行政相對(duì)人是特定的、事項(xiàng)（事實(shí)關(guān)系）也是具體的，則為典型的行政處分；反之，如果特定行政行為所針對(duì)的相對(duì)人是不特定（一般性）的，涉及的事項(xiàng)也是抽象的，則為典型的法規(guī)命令。 （2）如果某行為涉及的相對(duì)人特定，但事實(shí)關(guān)系抽象時(shí)，如環(huán)保部門命令某企業(yè)排除所有有害環(huán)境的事項(xiàng)，一般仍視為行政處分。 （3）如果特定行政行為針對(duì)的相對(duì)人不特定，但其事實(shí)關(guān)系具體時(shí)，如警察禁止民眾參加預(yù)定于未來某日舉行的示威游行，此類行為被稱為一般

3、處分。一般處分原則上視為行政處分，但法院對(duì)此擁有裁量權(quán)。,三、行政決定的內(nèi)容與方式 （一）行政決定的內(nèi)容 行政決定的內(nèi)容，是指行政決定所包含的行政主體的意思表示，也就是行政主體通過特定行政決定所確定的行政相對(duì)人在行政法上的權(quán)利和義務(wù)的總和。 1設(shè)定權(quán)利或義務(wù) 2變更權(quán)利或義務(wù) 3消滅權(quán)利或義務(wù) 4實(shí)現(xiàn)權(quán)利或義務(wù) 5確認(rèn)權(quán)利或義務(wù) 6確認(rèn)法律事實(shí),（二）行政決定的方式 我國(guó)行政決定的方式主要有： 1書面方式 2口頭方式 道路交通安全法第九十三條規(guī)定：“對(duì)違反道路交通安全法律、法規(guī)關(guān)于機(jī)動(dòng)車停放、臨時(shí)停車規(guī)定的，可以指出違法行為，并予以口頭警告，令其立即駛離?！?3動(dòng)作方式 4默示方式 行政許可法

4、第五十條第2款規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請(qǐng)，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)?！?四、行政決定的分類 （一）羈束行為與裁量行為 個(gè)人所得稅法 第六條規(guī)定：“應(yīng)納稅所得額的計(jì)算：一、工資、薪金所得，以每月收入額減除費(fèi)用八百元后的余額，為應(yīng)納稅所得額?！?治安管理處罰法第三十二條：“非法攜帶槍支、彈藥或者弩、匕首等國(guó)家規(guī)定的管制器具的，處五日以下拘留，可以并處五百元以下罰款；情節(jié)較輕的，處警告或者二百元以下罰款?！?（二）依職權(quán)行為與依申請(qǐng)行為 （三）要式行為與非要式行為 （四）作為行為與不作為行為 （五）單獨(dú)行為與共同行為 （六）授益性行為與

5、侵益性行為,第二節(jié)行政決定效力及其取得,一、行政決定的效力 行政決定的效力，是指行政決定所產(chǎn)生的行政法上的效果，主要表現(xiàn)為行政決定對(duì)行政主體、行政相對(duì)人及其他利害關(guān)系人權(quán)利和義務(wù)所發(fā)生的影響。 （一）公定力 公定力是指行政決定一經(jīng)成立，除依法無效的外，即應(yīng)被推定為合法有效的法律效力。,（二）確定力 確定力，是指對(duì)已生效的行政決定，其內(nèi)容非依法定程序不得隨意變更的法律效力。 主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面： （1）對(duì)行政相對(duì)人的確定力，也稱為不可爭(zhēng)力。 （2）對(duì)行政主體的確定力，也稱為不可變更力。,（三）拘束力 拘束力，也稱約束力，可作廣義和狹義兩種理解。廣義的拘束力包括了確定力和執(zhí)行力，可以與法律效力等同

6、。 狹義的拘束力則是指生效行政決定具有的其內(nèi)容必須得到遵從、不得違反的法律效力。 拘束力也主要表現(xiàn)在兩方面： （1）對(duì)行政相對(duì)人（包括第三人）的拘束力。 （2）對(duì)行政主體的拘束力。,（四）執(zhí)行力 執(zhí)行力是指已生效的行政決定所具有的要求義務(wù)人自行履行或者強(qiáng)制義務(wù)人履行其義務(wù)的法律效力。 一般來說，對(duì)于尚處在法定爭(zhēng)議期間（包括復(fù)議期間和行政訴訟期間）的行政決定，其效力的核心是公定力，其他效力只是公定力的一個(gè)自然延伸，是從屬于公定力的。 行政處罰法第四十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外?！?一旦行政決定經(jīng)由法定機(jī)關(guān)依法定程序最

7、終確認(rèn)了其合法性或超過法定爭(zhēng)訟期間后，其公定力即自然消滅，行政決定的法律效力主要由后三者構(gòu)成。,二、行政決定的成立要件 成立是指在法律上，一個(gè)行政決定在何時(shí)、并如何“誕生”的問題。 行政決定的成立必須具備以下基本條件： 1.行政權(quán)能的存在 2.行政權(quán)的實(shí)際運(yùn)用 3.法律效果的存在 4.表示行為的存在,三、行政決定的附款 行政決定的附款，是指行政主體為了限制或補(bǔ)充行政決定的效力，對(duì)行政決定的主要內(nèi)容所作的附加規(guī)定。附款本身并不構(gòu)成獨(dú)立的意思表示，而是行政決定意思表示內(nèi)容的一部分。,（一）附款的種類 1期限 所謂期限，是指能夠影響行政決定效力的時(shí)間規(guī)定。期限又分為三種： （1）始期，即行政決定開始

8、生效的時(shí)日規(guī)定； （2）終期，即行政決定效力終止的時(shí)日規(guī)定； （3）期間，即行政決定開始生效和終止生效的時(shí)間范圍。,2條件 所謂條件，是指使行政決定效力的發(fā)生或終止取決于未來某種可能發(fā)生的事實(shí)的附款。其中，規(guī)定行政決定開始生效的條件稱為停止條件，規(guī)定行政決定效力終止的條件稱為解除條件。 一般來說，如果附款所設(shè)定的法律事實(shí)是必然發(fā)生的，通常視為期限；如果相應(yīng)法律事實(shí)的發(fā)生是或然性的，則應(yīng)視為條件。,3負(fù)擔(dān)（義務(wù)） 所謂負(fù)擔(dān)，是指行政主體作出授益性行政決定時(shí)對(duì)相對(duì)人所附加的一定作為或不作為義務(wù)，是行政實(shí)踐中最常見的一種附款。 負(fù)擔(dān)與條件的區(qū)別在于：條件是對(duì)行政決定效力的限制，而負(fù)擔(dān)則是對(duì)行政決定內(nèi)

9、容的補(bǔ)充。,4撤回權(quán)的保留 所謂撤回權(quán)的保留，是指行政主體在作出行政決定的同時(shí)，預(yù)先向當(dāng)事人作出的在未來可能撤回行政決定的聲明。 這類附款只能針對(duì)授益性行政決定，其目的在于排除當(dāng)事人的信賴保護(hù)權(quán)。,（二）附款的限制與救濟(jì) 行政決定的附款應(yīng)遵守下列規(guī)則： 法律明文規(guī)定可以附加附款的，行政主體可以規(guī)定附款；反之，法律明文禁止的，行政主體不得附加附款。 法律未作明文規(guī)定的，原則上行政主體也不得附加附款，但法律明文授予行政主體裁量權(quán)的除外。 附款不得與行政決定的本質(zhì)和目的不相容，否則附款無效。 行政許可法第二十七條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，不得向申請(qǐng)人提出購買指定商品、接受有償服務(wù)等不正當(dāng)要求。”

10、 附款的內(nèi)容，依照行政的目的和性質(zhì)，必須是必要的和合理的，否則附款無效。,行政相對(duì)人對(duì)行政主體附加的附款不服的，能否申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟？ 行政復(fù)議法第六條第7項(xiàng)和行政訴訟法第十一條第7項(xiàng)均將“行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)”的情形納入受案范圍，據(jù)此，如果當(dāng)事人對(duì)負(fù)擔(dān)的附款不服的，應(yīng)當(dāng)可以申請(qǐng)復(fù)議或者提起行政訴訟。至于其他情形，目前還缺乏明確的規(guī)定。,第三節(jié)合法的行政決定,一、行政決定的合法要件 所謂合法，是指行政決定符合法律的規(guī)定和要求的一種狀態(tài)。合法的行政決定所必須具備的法定條件就是行政決定的合法要件。 （一）主體適格 （二）對(duì)象適格 （三）權(quán)限合法 （四）內(nèi)容合法、適當(dāng) （五）依據(jù)合法

11、 （六）意思表示真實(shí)、一致 （七）程序合法,二、行政決定的撤回 行政決定的撤回，也稱行政決定的廢止，是指行政主體基于特定的法律事實(shí)，使合法的行政決定不再發(fā)生法律效力的制度。,（一）撤回的情形 1對(duì)侵益性行政決定，原則上可以任意撤回。但是，法律明文規(guī)定不得撤回的，不能撤回。同時(shí)，撤回權(quán)的行使不得違反行政決定的目的，不得損害公共利益或違反社會(huì)公正，行政相對(duì)人在撤回前已履行的義務(wù)不給予任何補(bǔ)償。,2對(duì)授益性行政決定，原則上不允許撤回。但在法律規(guī)定允許撤回或行政決定中保留有撤回權(quán)的，則可以撤回。對(duì)于前者，行政主體撤回行政決定時(shí)必須考慮對(duì)相對(duì)人的信賴保護(hù)。 土地管理法第五十八條規(guī)定：“有下列情形之一的，

12、由有關(guān)人民政府土地行政主管部門報(bào)經(jīng)原批準(zhǔn)用地的人民政府或者有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，可以收回國(guó)有土地使用權(quán)：（一）為公共利益需要使用土地的；（二）為實(shí)施城市規(guī)劃進(jìn)行舊城區(qū)改建，需要調(diào)整使用土地的依照前款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)的規(guī)定收回國(guó)有土地使用權(quán)的，對(duì)土地使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償?！?3對(duì)于附義務(wù)的行政決定，當(dāng)受益者在一定期限內(nèi)不履行附加的義務(wù)或者違反義務(wù)實(shí)施了違法行為時(shí)，可以撤回。 土地管理法第六十五條規(guī)定：“有下列情形之一的，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織報(bào)經(jīng)原批準(zhǔn)用地的人民政府批準(zhǔn)，可以收回土地使用權(quán)（二）不按照批準(zhǔn)的用途使用土地的?！?4因?qū)嶋H情況發(fā)生變化，原行政決定的繼續(xù)存在將有礙于社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)

13、、文化的發(fā)展，甚至可能嚴(yán)重危害公共利益時(shí)，可以撤回。這時(shí)，受益者因?qū)π姓Q定的信任而蒙受的損失應(yīng)予補(bǔ)償。 5行政決定所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章或政策被有權(quán)機(jī)關(guān)修改、廢止或撤銷，原行政決定的繼續(xù)存在與新的法律、法規(guī)、規(guī)章或政策相抵觸，且不予撤回將可能危害公共利益的，可以撤回；但原行政決定并不構(gòu)成對(duì)公共利益的危害時(shí)，原則上不應(yīng)撤回。因此種原因被撤回的行政決定，相對(duì)人享有信賴保護(hù)權(quán)。,（三）撤回的程序和法律效力 行政決定的撤回原則上屬于行政裁量權(quán)的范疇。 行政決定一經(jīng)撤回，即法律效力即告消滅。除法律有特別規(guī)定的以外，行政決定的撤回不溯及既往，行政相對(duì)人在撤回前已獲得利益不再收回，已履行的義務(wù)也不給予補(bǔ)

14、償。 行政相對(duì)人對(duì)行政主體撤回行政決定的行為不服的，能否提請(qǐng)救濟(jì)？,第四節(jié)有瑕疵的行政決定,一般來說，行政決定的瑕疵，按其程度不同可分為三類：明顯輕微瑕疵、一般瑕疵和重大明顯瑕疵。重大明顯瑕疵可以導(dǎo)致行政決定的無效，明顯輕微的瑕疵則可通過補(bǔ)正的方式使其痊愈，介乎于兩者間的一般瑕疵則可導(dǎo)致行政決定的撤銷。 此外，在實(shí)質(zhì)上并不具有瑕疵的行政決定還可能出現(xiàn)意思表達(dá)中的過失，這種情形被稱為行政決定的錯(cuò)誤，通?？刹捎酶姆绞接枰约m正。,一、明顯輕微瑕疵的補(bǔ)正 （一）明顯輕微的理論標(biāo)準(zhǔn) （1）只能是明顯輕微的程序或形式瑕疵，行政決定實(shí)體內(nèi)容上的瑕疵不屬于明顯輕微的瑕疵。 （2）該程序或形式瑕疵的存在，并

15、未損害當(dāng)事人實(shí)體上的權(quán)益。,（二）明顯輕微的實(shí)踐標(biāo)準(zhǔn) 臺(tái)灣行政程序法第一百一十四條第1款規(guī)定：“違反程序或方式規(guī)定之行政處分，除無效者外，因下列情形而補(bǔ)正：（1）須經(jīng)申請(qǐng)始得作成之行政處分，當(dāng)事人已于事后提出者。（2）必須記明之理由已于事后記明者。（3）應(yīng)給予當(dāng)事人陳述意見之機(jī)會(huì)已于事后給予者。（4）應(yīng)參與行政處分作成之委員會(huì)已于事后作成決議者。（5）應(yīng)參與行政處分作成之其它機(jī)關(guān)已于事后參與者?！?（三）補(bǔ)正的限制與效力 臺(tái)灣行政程序法第一百一十四條第2款規(guī)定：“補(bǔ)正行為，僅得于訴愿程序終結(jié)前為之；得不經(jīng)訴愿程序者，僅得于向行政法院起訴前為之。” 行政決定一經(jīng)依法補(bǔ)正，即不再被視為有違法瑕疵的

16、行為。,二、行政決定的撤銷 行政決定的撤銷，是指已經(jīng)成立的行政決定，因欠缺合法要件或明顯不當(dāng)，由法定機(jī)關(guān)依相對(duì)人的申請(qǐng)或依職權(quán)終止其效力活動(dòng)。,（一）行政決定撤銷的種類： 1爭(zhēng)訟撤銷 是指行政相對(duì)人認(rèn)為行政決定違法，依法申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟，復(fù)議機(jī)關(guān)或人民法院經(jīng)審查，認(rèn)為該行政決定存在法定撤銷事由，從而依法予以撤銷的活動(dòng)。 爭(zhēng)訟撤銷的法定事由 行政復(fù)議法：（1）主要事實(shí)不清、證據(jù)不足的；（2）適用依據(jù)錯(cuò)誤的；（3）違反法定程序的；（4）超越或者濫用職權(quán)的；（5）具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?行政訴訟法：（1）主要證據(jù)不足的；（2）適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的；（3）違反法定程序的；（4）超越職權(quán)的；

17、（5）濫用職權(quán)的。 2職權(quán)撤銷 是指實(shí)施行政決定的行政主體及其上級(jí)行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)行政決定存在法定撤銷事由，主動(dòng)行使職權(quán)予以撤銷的活動(dòng)。,（二）撤銷權(quán)的限制 行政決定具備法定撤銷事由的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)或經(jīng)利害關(guān)系人請(qǐng)求，有權(quán)機(jī)關(guān)應(yīng)予撤銷。但撤銷權(quán)的運(yùn)用仍須受到如下限制： 1行政決定的撤銷對(duì)公共利益有重大危害的，不得撤銷。 2為了保護(hù)受益人的信賴?yán)妫仨殞?duì)授益性行政決定的撤銷加以限制。,行政許可法第69條規(guī)定：“有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：（一）行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（二）超越法定

18、職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（三）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（四）對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的；（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可，可能對(duì)公共利益造成重大損害的，不予撤銷。依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可，被許可人的合法權(quán)益受到損害的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)?！?（三）撤銷的效力 行政決定被撤銷后，行政決定自撤銷之日起不再有效。同時(shí)，行政決定的撤銷原則上應(yīng)當(dāng)具有溯及力，即行政決定被撤銷后

19、，應(yīng)視為自始不發(fā)生法律效力，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)采取措施使社會(huì)關(guān)系回復(fù)到被撤銷行政決定作出之前的狀態(tài)。,三、行政決定的無效 行政決定的無效，是指行政決定雖已形成，但由于存在重大、明顯的瑕疵，行為自始不發(fā)生法律上的效果，對(duì)任何人均不產(chǎn)生合法拘束力的情形。,（一）無效與撤銷的理論界限 （1）不可能說。該理論認(rèn)為，如果一個(gè)行政決定所規(guī)定的內(nèi)容在事實(shí)不可能實(shí)現(xiàn)（事實(shí)不能），或者與法律明顯抵觸（法律不能）時(shí)，該行為即歸于無效。 （2）重大明顯說。該理論認(rèn)為，行政決定只有存在特別重大、明顯的瑕疵，每一個(gè)具有中等觀察力和判斷力的客觀觀察者都能辨別出瑕疵的存在，“在某種程度上猶如刻在額頭上般”明顯時(shí)，該行為即歸于無效。

20、 若干問題的解釋第九十五條規(guī)定：“被申請(qǐng)執(zhí)行的具體行政行為有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行：（一）明顯缺乏事實(shí)根據(jù)的；（二）明顯缺乏法律依據(jù)的；（三）其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的?！?（二）無效與撤銷的實(shí)踐界限 行政處罰法第三條第2款規(guī)定：“沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效”。 第四十九條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)收繳罰款的，必須向當(dāng)事人出具省、自治區(qū)、直轄市財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)；不出具財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收繳的，當(dāng)事人有權(quán)拒絕繳納罰款。” 第五十六條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行處罰不使用罰款、沒收財(cái)物單據(jù)或者使用非法定部門制發(fā)的罰款、沒收財(cái)物單

21、據(jù)的，當(dāng)事人有權(quán)拒絕處罰，并有權(quán)予以檢舉?！?德國(guó)聯(lián)邦行政程序法（第四十四條）和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)行政程序法（第一百一十一條）規(guī)定，有下列情形之一的，行政決定當(dāng)然無效：（1）不能由書面處分中得知處分機(jī)關(guān)者；（2）應(yīng)以證書方式作成而未給予證書者；（3）內(nèi)容對(duì)任何人均屬不能實(shí)現(xiàn)者；（4）所要求或許可之行為構(gòu)成犯罪者；（5）內(nèi)容違背公共秩序、善良風(fēng)俗者；（6）未經(jīng)授權(quán)而違背法規(guī)有關(guān)之專屬管轄之規(guī)定或缺乏事務(wù)權(quán)限者；（7）其他具有重大明顯之瑕疵者。 德國(guó)聯(lián)邦行政程序法還規(guī)定，下列情形并不當(dāng)然構(gòu)成無效：（1）依法應(yīng)回避之公務(wù)員參與行政處分之作成者。但公務(wù)員本身為當(dāng)事人者，行政處分當(dāng)然無效。（2）依法應(yīng)參與行政處分作成之行政機(jī)關(guān)未參與者。（3）依法應(yīng)參與行政處分作成而召集之委員會(huì)未為作成行政處分所須之決議，或其決議不足法定人數(shù)者。（4）行政處分違背土地管轄之規(guī)定者。,（三）行政決定無效的法律后果 1不具有公定力，不能被推定為有效。 2對(duì)任何人和任何機(jī)關(guān)都沒有