1、第二講 行政法基本原則,2. 行政法基本原則“所有的道路都通向城市但卻是不同的城市”,我把法律的原則理解為正義女神在人間的再現(xiàn)！,2-1 行政法基本原則：概述,What are matters of principles? 為什么需要原則：成文法與認(rèn)知能力的局限 原則：法律共同體 vs. 社會(huì)共同體 法律的規(guī)范體系：原則與規(guī)則 原則在哪里？ 基本原則的法律適用效力：一個(gè)討論,2-2 行政法基本原則：比較法上的觀察,原則的生成 反對(duì)大詞，走入生活-卡爾. 波普爾 原則不是法律創(chuàng)制的 原則的適用 直接的司法適用效力 司法作為技術(shù) vs.司法作為藝術(shù),2-2 原則的比較法觀察（續(xù)）,自然正義/Nat

2、ural Justice 越權(quán)無效/Ultra Virus 比例原則/The Principle of Proportionality 正當(dāng)程序/Due Process of Law 公平行政/Just and fair administration Summary: Core Requirements of Rule of Law Legality, Fairness, Reasonableness, Accountability, Public Trust Interest,行政法有哪些基本原則？,目標(biāo)決定我們的選擇！,2-3 中國行政法上的基本原則,法治主義原則,合法性 原則,合理性 原

3、則,應(yīng)急性原則,公平行政 原則,2-4 基本原則的規(guī)范解釋,2-4-1 合法性原則 主體合法性 權(quán)限合法性 內(nèi)容合法性 程序合法性 行政訴訟法第54條：規(guī)范標(biāo)準(zhǔn),2-4-2 合理性原則 作為基本事實(shí)的廣泛自由裁量權(quán) “Where law ends, tyranny begins”?See K.C. Davis, Discretionary Justice, U of Illinois. 自由裁量與法治：規(guī)則主義的態(tài)度vs.實(shí)質(zhì)法治主義態(tài)度 作為原則的公平、合理性：內(nèi)容與要求 對(duì)自由裁量的控制：generalization, open and rational procedures, and j

4、udicial review,在我國，合理性的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵大致有： （1）行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合行政目的；（2）行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上； （3）行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理?！?合理性原則的基本分析框架,use of power for improper purpose Unreasonableness-Wednesbury test(1984) “在當(dāng)時(shí)的情境之中是合理的”（reasonableinthecircumstances），是“所必須的最小的強(qiáng)制力”（minimumforcenecessary）。 過程的不合理：不相關(guān)考慮、反復(fù)無常、非理性 實(shí)體的不合理： Principle of

5、 Proportionality Protection of legitimate expectation 分析框架的適用空間： 政策制定和變動(dòng) 行政決定,案例討論：“裁量基準(zhǔn)運(yùn)動(dòng)”,湖南省規(guī)范行政裁量權(quán)辦法（湖南省人民政府令第244號(hào)）已自2010年4月17日起施行。省政府辦公廳明確要求，2010年9月前，縣級(jí)政府各工作部門須全面完成本部門行政處罰裁量權(quán)基準(zhǔn)的制定工作。2011年2月前，縣級(jí)政府要完成首批行政裁量權(quán)典型案例的發(fā)布工作。以上兩項(xiàng)工作納入政府績效依法行政考核。 討論：1)裁量基準(zhǔn)運(yùn)動(dòng)能解決裁量權(quán)問題嗎？ 2)控制自由裁量的四種模型 原則 規(guī)則 程序 司法,湖南的這一辦法采取“綜合

6、控制模式”來規(guī)范行政裁量。 具體分為五個(gè)基本制度。,制度一：源頭控制。主要規(guī)定行政機(jī)關(guān)起草地方性法規(guī)、制定政府規(guī)章和規(guī)范性文件，要體現(xiàn)轉(zhuǎn)變政府職能的要求，嚴(yán)格控制行政審批、行政處罰、行政征收等管理措施；已經(jīng)設(shè)定且不合理的，要及時(shí)清理。 制度二：規(guī)則控制。主要規(guī)定了行政機(jī)關(guān)處理行政事務(wù)，要遵循平等對(duì)待原則、排除干擾原則、比例原則、先例原則等一般規(guī)則。同時(shí)，針對(duì)當(dāng)前存在的問題，在行政審批、行政處罰等方面，分類規(guī)定了特別規(guī)則。 制度三：程序控制。主要強(qiáng)調(diào)行政機(jī)關(guān)要遵守湖南省行政程序規(guī)定，以及有關(guān)法律、法規(guī)的程序規(guī)定。 制度四：基準(zhǔn)控制。主要規(guī)定行政機(jī)關(guān)對(duì)行政事務(wù)中有裁量權(quán)的內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化和量化，制定裁

7、量權(quán)基準(zhǔn)，減少裁量空間。 制度五：案例控制。主要規(guī)定了縣級(jí)以上人民政府要組織發(fā)布典型案例，指導(dǎo)所屬工作部門行使行政裁量權(quán)工作。,2-4-3 公平行政原則,公平行政（fair administration） 信賴保護(hù)原則 比例原則 合理考慮相關(guān)因素,信賴保護(hù)原則,什么是信賴保護(hù)原則（estoppel） ？信賴 vs 期待 行政許可法第八條。“”公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。由

8、此給公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償。 誠信政府 國務(wù)院工作規(guī)則：“國務(wù)院及各部門要按照合法行政、合理行政、程序正當(dāng)、高效便民、誠實(shí)守信、權(quán)責(zé)一致的要求行使行政權(quán)力，強(qiáng)化責(zé)任意識(shí)，不斷提高依法行政的能力和水平。”,從一起案例看政府招商引資的誠信問題,一片已經(jīng)建成并開始投產(chǎn)的廠區(qū)，卻要被園區(qū)管委會(huì)收回土地使用權(quán)，現(xiàn)代能源科技(武漢)有限公司董事長港商居永明想不明白，為什么當(dāng)初招商引資時(shí)簽署的項(xiàng)目協(xié)議書，武漢市江夏區(qū)藏龍島管委會(huì)一直拒絕履行？ 武漢市政府2003年在香港舉行的招商洽談會(huì)上，武漢江夏藏龍島科技園與現(xiàn)代能源簽署了項(xiàng)目協(xié)議書。根據(jù)該協(xié)議，現(xiàn)代能源承諾到江夏藏

9、龍島科技園區(qū)落戶發(fā)展，藏龍島科技園出讓500畝土地給現(xiàn)代能源。 在2004年3月，江夏區(qū)城市規(guī)劃管理局給現(xiàn)代能源簽發(fā)了建設(shè)用地規(guī)劃許可證，湖北省國土資源廳也批準(zhǔn)了該項(xiàng)目建設(shè)用地，項(xiàng)目正式開工建設(shè)。 經(jīng)過兩年多的投資建設(shè)，現(xiàn)代能源的鋰離子電池生產(chǎn)線終于建成投產(chǎn)。但是，藏龍島管委會(huì)卻一再回避現(xiàn)代能源要求履行協(xié)議的交涉，不肯將土地使用證交給現(xiàn)代能源，致使企業(yè)經(jīng)營非常困難，引發(fā)了一系列矛盾。,案例討論：,案情：在城市建設(shè)中，有的政府部門發(fā)出有關(guān)土地使用的許可證照后，因法律、法規(guī)、規(guī)章的修改、廢止，或城市規(guī)劃修改等許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，為了公共利益而撤回已生效的許可。也曾有個(gè)別地方的政府部門

10、在頒發(fā)土地使用證照過程中確有審查不嚴(yán)的問題，為彌補(bǔ)過錯(cuò)過失而以公共利益需要為由收回已生效的許可；或?yàn)榱艘愿邇r(jià)位將土地出讓給他人，而以公共利益需要為由收回已生效的許可。 問題：1）政府的誠信是法律問題還是道德問題？如何規(guī)制？ 2）違法的行政行為所帶來的“期待利益”是否應(yīng)予保護(hù)？The Widow Case 1959 FAC, Germany,按道理，出自同一部門、同一文號(hào)的文件本該只能有一個(gè)版本。但浙江省溫州市國土資源局一份同一文號(hào)的文件卻莫名其妙地出現(xiàn)兩個(gè)版本，其中不同之處竟然多達(dá)21處。 這兩個(gè)版本的文件均由溫州市國土資源局（當(dāng)時(shí)為溫州市土地管理局）于1998年12月29日制作，文號(hào)同為溫

11、土監(jiān)罰19981399號(hào)，標(biāo)題同為關(guān)于對(duì)溫州市龍灣蒲州松庭花園違法用地案件的行政處罰決定。,陰陽公文,比例原則,行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)相對(duì)人的權(quán)益，如為實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)可能對(duì)相對(duì)人權(quán)益造成某種不利影響時(shí)，應(yīng)使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和限度內(nèi)，保持二者處于適度的比例。 分析框架：妥當(dāng)性 必要性 比例性 適用空間：公共政策、立法、行政決定,大陸法系中法律是一門科學(xué)，而在普通法系中，法律則是一門藝”。Charles Abernathy,2-4-4應(yīng)急性原則 常態(tài)法治 vs.緊急狀態(tài)法治 作為法治原則例外的應(yīng)急性 應(yīng)急性的要求：在緊急狀態(tài)下堅(jiān)守法治 The Principl

12、e of Proportionality A.目的：真實(shí)、公益 B.手段：措施、范圍、期限 C.比例：對(duì)個(gè)體權(quán)利最小侵害 D.公平：對(duì)損害的公平補(bǔ)償,2-5 基本原則與生活感受：實(shí)例觀察,法的合法性：形式與實(shí)質(zhì) 考慮到對(duì)公民自由權(quán)和隱私的尊重，新修改的婚姻法和國務(wù)院婚姻登記條例廢止了原來有關(guān)“強(qiáng)制婚檢”的規(guī)定。但是，一些數(shù)據(jù)表明，強(qiáng)制婚檢的廢止對(duì)控制傳染病和防止新生兒畸形產(chǎn)生了負(fù)面影響。于是，黑龍江省與今年通過地方立法恢復(fù)了強(qiáng)制婚檢的要求，其依據(jù)是中華人民共和國母嬰保健法。于是對(duì)于是否需要強(qiáng)制婚檢，婚姻法、條例、地方法規(guī)、母嬰保健法的規(guī)定明顯不一致。 Q：如何評(píng)價(jià)這些規(guī)定的合法性？標(biāo)準(zhǔn)何在？何

13、種途徑？如何完善法的“合法性審查”機(jī)制？,公平、合理的行政 據(jù)報(bào)載：北京市一出租車司機(jī)為了送一位臨產(chǎn)孕婦去醫(yī)院，在途中連闖四次紅燈，最終及時(shí)趕到醫(yī)院，使孕婦母子平安。 問題： 1）如何處理司機(jī)的交通違章行為？ 2）理據(jù)？ 3）進(jìn)一步的討論：情勢合理性、行使法治主義 vs. 實(shí)質(zhì)法治主義,舟曲抗災(zāi)應(yīng)急 2010年8月15日，甘肅舟曲遭受特大山洪泥石流的重創(chuàng)。災(zāi)害發(fā)生以后，中國從中央到地方緊急行動(dòng)，迅速啟動(dòng)應(yīng)急機(jī)制。國務(wù)院成立了舟曲抗洪救災(zāi)臨時(shí)指揮部并作出部署。各部委也緊急成立工作組，火速趕赴災(zāi)區(qū)增援。 各地抽調(diào)部隊(duì)、物資趕往災(zāi)區(qū)，政府啟動(dòng)了一系列的緊急措施。在這一過程中，一些民眾的財(cái)產(chǎn)受到一定程度的損失。 Q：在應(yīng)急狀態(tài)下，如何處理政府權(quán)力和公民權(quán)利關(guān)系？如何保護(hù)人民對(duì)政府的信賴？,2-6 對(duì)基本原則的再思考：何謂“公共利益”？,以“公共利益”的名義：合理性、應(yīng)急性 公共利益的抽象解讀 公共利益的經(jīng)濟(jì)計(jì)算 對(duì)公共利益的質(zhì)疑：人作為“手段” vs.“目的” 是否存在普遍的“公共利益”：一個(gè)討論,推薦書目：,Martina Kunnecke, Tradition a