1、1,A股首次發(fā)行上市 律師實(shí)務(wù),2,一、 A股首次發(fā)行上市律師工作程序 二、 A股上市前期的律師工作盡職調(diào)查和改制 三、 撰寫法律意見書（律師工作報告）應(yīng)注意的問題 四、 律師工作底稿的制作,目錄,3,第一部分 A股首次發(fā)行上市律師工作程序 一、提交項(xiàng)目建議書 二、參與項(xiàng)目的注意事項(xiàng) 1、配置合適的團(tuán)隊(duì) 2、及時答復(fù)且均需書面 3、答復(fù)內(nèi)容需具體詳實(shí) 4、正式出具法律意見的程序 5、與各中介機(jī)構(gòu)的協(xié)調(diào) 6、信息傳遞方式,4,第一部分 A股首次發(fā)行上市律師工作程序 三、工作程序 1、盡職調(diào)查 2、公司改制 3、輔導(dǎo)驗(yàn)收 4、制作A股上市申報材料,5,一、盡職調(diào)查 1、A股IPO律師盡職調(diào)查的一般

2、流程 （1）擬改制上市公司與律師事務(wù)所簽訂聘請律師合同、保密協(xié)議書（2）律師起草“盡職調(diào)查清單” （3）由擬改制上市公司收集所有相關(guān)資料 （4）由律師對公司提供的資料進(jìn)行審查，并進(jìn)行資料核對和詢證 （5）律師根據(jù)調(diào)查結(jié)果出具盡職調(diào)查報告 （6）律師根據(jù)出具的盡職調(diào)查報告，協(xié)同公司、主承銷商等其他中介機(jī)構(gòu)確定改制及發(fā)行上市方案,第二部分 前期律師工作盡職調(diào)查和改制,6,2、律師盡職調(diào)查的渠道 （1）擬改制上市公司 （2）登記機(jī)關(guān) （3）擬改制上市公司所在地政府及所屬各職能部門 （4）擬改制上市公司聘請的各中介機(jī)構(gòu) （5）擬改制上市公司的債權(quán)人、債務(wù)人,第二部分 前期律師工作盡職調(diào)查和改制,7,3

3、、律師盡職調(diào)查報告的撰寫 法律盡職調(diào)查報告一般包括如下內(nèi)容： （1）律師對盡職調(diào)查的要求，盡職調(diào)查的方式及時間范圍 （2）律師審查過的文件清單，以及要求公司提供但未提供的文件清單 （3）進(jìn)行盡職調(diào)查所做的各種假設(shè) （4）出具盡職調(diào)查報告的責(zé)任限制或聲明 （5）對審查過的資料進(jìn)行總結(jié)，對所涉及的法律事項(xiàng)以及所有審查過的信息所隱含的法律問題的評價和建議,第二部分 前期律師工作盡職調(diào)查和改制,8,4、律師盡職調(diào)查中需要注意的問題 （1）正確把握律師盡職調(diào)查與購務(wù)盡職調(diào)查的關(guān)系 （2）律師對盡職調(diào)查資料，應(yīng)反復(fù)地研究判斷，進(jìn)行相應(yīng)核查驗(yàn)證（3）對所有文件資料的整理和歸檔，并制訂必要的工作底稿,第二部分

4、 前期律師工作盡職調(diào)查和改制,9,5、律師盡職調(diào)查的具體內(nèi)容 （1）公司的設(shè)立與存續(xù)（2）公司的經(jīng)營許可 （3）法人治理結(jié)構(gòu) （4）公司的財(cái)務(wù)狀況 （5）公司的資產(chǎn)狀況 （6）關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭 （7）稅務(wù)狀況 （8）對勞動人事的盡職調(diào)查 （9）重大合同履行情況及重大債權(quán)、債務(wù)情況 （10）訴訟、仲裁或行政處罰情況 （11）公司的保險狀況 （12）股本和股權(quán),第二部分 前期律師工作盡職調(diào)查和改制,10,二、改制 1、改制及重組方案的設(shè)計(jì) （1）確定上市主體及范圍 （2）改制設(shè)立股份有限公司的方式 （3）整體變更模式下的重組,第二部分 前期律師工作盡職調(diào)查和改制,11,2、律師主導(dǎo)企業(yè)改制的操作

5、要點(diǎn) （1）向中介機(jī)構(gòu)明確審計(jì)和評估的范圍及基準(zhǔn)日 （2）與審計(jì)師一起制定資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益、費(fèi)用、收入、損益的組合與剝離方案和財(cái)務(wù)分帳辦法 （3）注意審計(jì)報告簽署日距離股份公司設(shè)立日六個月有效，評估報告十二個月有效 （4）審計(jì)與評估的范圍應(yīng)保持一致,第二部分 前期律師工作盡職調(diào)查和改制,12,2、律師主導(dǎo)企業(yè)改制的操作要點(diǎn) （5）剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)及離退休人員 （6）主營業(yè)務(wù)突出，禁止“捆綁”上市 （7）擬上市公司與集團(tuán)公司簽署綜合服務(wù)協(xié)議、與關(guān)聯(lián)交易有關(guān)的協(xié)議或者避免同業(yè)競爭協(xié)議等 （8）對關(guān)聯(lián)企業(yè)的調(diào)整,第二部分 前期律師工作盡職調(diào)查和改制,13,3、變更設(shè)立股份有限公司的全面操作規(guī)程 （1

6、）籌建階段 A、制定改制方案，確定并調(diào)整有限責(zé)任公司的股東及其出資數(shù)額，出資方式，出資比例 B、有限責(zé)任公司的股東會決議整體變更 C、聘請會計(jì)師事務(wù)所對擬改制上市公司進(jìn)行審計(jì)。聘請?jiān)u估師對有限責(zé)任公司的資產(chǎn)進(jìn)行評估 D、有限責(zé)任公司的股東會決議通過公司章程，可委托律師起草 E、向工商行政管理機(jī)關(guān)申請企業(yè)名稱核準(zhǔn)登記，取得企業(yè)名稱核準(zhǔn)通知書,第二部分 前期律師工作盡職調(diào)查和改制,14,3、變更設(shè)立股份有限公司的全面操作規(guī)程 （2）成立階段 A、確定擬設(shè)立股份有限公司的董事會候選人、監(jiān)事會候選人，公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置及各部門人員配備 B、聘請驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對各股東的出資到位情況進(jìn)行驗(yàn)資，出具驗(yàn)資報告 C、召

7、開公司創(chuàng)立大會 D、向有關(guān)工商行政管理機(jī)關(guān)報送有關(guān)文件，申請?jiān)O(shè)立登記 E、有關(guān)工商行政管理機(jī)關(guān)作出予以登記的決定，并發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，股份有限公司正式成立,第二部分 前期律師工作盡職調(diào)查和改制,15,一、法律意見書和律師工作報告的格式和要求 1、應(yīng)按照公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則第12號-公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告規(guī)定的格式 2、應(yīng)根據(jù)證券法、公司法和首次公開發(fā)行股票并上市等法律、法規(guī)的規(guī)定而出具 3、法律意見書和律師工作報告的異同 4、補(bǔ)充或更正意見，應(yīng)另行出具補(bǔ)充法律意見書和律師工作報告 5、律師出具法律意見書和律師工作報告所用的語詞應(yīng)簡潔明晰,第三部分 撰寫法律意見

8、書應(yīng)注意的問題,16,一、法律意見書和律師工作報告的格式和要求 6、須經(jīng)二名以上經(jīng)辦律師和其所在律師事務(wù)所的負(fù)責(zé)人簽名，并經(jīng)該律師事務(wù)所加蓋公章、簽署日期 7、對中國證監(jiān)會的反饋意見，應(yīng)出具補(bǔ)充法律意見書 8、律師在制作法律意見書和律師工作報告的同時，應(yīng)制作工作底稿 9、工作底稿的正式文本應(yīng)由兩名以上律師簽名，其所在的律師事務(wù)所加蓋公章，其內(nèi)容應(yīng)真實(shí)、完整、記錄清晰，并標(biāo)明索引編號及順序號碼,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,17,二、法律意見書（律師工作報告）的必備內(nèi)容 （一）本次發(fā)行上市的批準(zhǔn)和授權(quán) 1、必備內(nèi)容： （1）股東大會是否已依法定程序作出批準(zhǔn)發(fā)行上市的決議 （2）根據(jù)有關(guān)法

9、律、法規(guī)、規(guī)范性文件以及公司章程等規(guī)定，上述決議的內(nèi)容是否合法有效 （3）如股東大會授權(quán)董事會辦理有關(guān)發(fā)行上市事宜，上述授權(quán)范圍、程序是否合法有效,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,18,二、法律意見書（律師工作報告）的必備內(nèi)容 （一）本次發(fā)行上市的批準(zhǔn)和授權(quán) 2、注意事項(xiàng)： （1）通常股東大會作出批準(zhǔn)發(fā)行上市的決議有效期為一年 （2）股東大會決議中應(yīng)有股東大會授權(quán)董事會辦理有關(guān)發(fā)行上市事宜的內(nèi)容,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,19,（二）發(fā)行人本次發(fā)行上市的主體資格 1、發(fā)行人是否具有發(fā)行上市的主體資格 2、發(fā)行人是否依法有效存續(xù)，即根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及公司章程，發(fā)行人是

10、否有終止的情形出現(xiàn) 3、在判斷發(fā)行人發(fā)行上市的主體資格時，對于發(fā)行人的歷史沿革要以當(dāng)時的法律法規(guī)衡量其合法性,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,20,（二）發(fā)行人本次發(fā)行上市的主體資格 4、關(guān)于發(fā)行主體資格的若干問題： （1）公司股東存在國有成分，而股份公司設(shè)立時未進(jìn)行評估和國有股權(quán)管理方案批復(fù)的 （2）原為境外紅籌上市，公司組織形式在有限責(zé)任公司和股份有限公司間多次反復(fù) （3）為由“紅籌”轉(zhuǎn)為A股發(fā)行上市頻繁進(jìn)行股東層面的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和子公司層面的收購行為 （4）原改制主體在改制后已停業(yè)但仍存在,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,21,（二）發(fā)行人本次發(fā)行上市的主體資格 4、關(guān)于發(fā)行主體

11、資格的若干問題： （5）公司設(shè)立時有不規(guī)范甚至存在虛假行為的 （6）發(fā)行人前身或控股股東本身由國有或集體企業(yè)改制而來，改制過程以“紅帽子脫帽”方式未付對價或?qū)r較小的 （7）發(fā)行人或其前身根據(jù)資產(chǎn)評估直接調(diào)帳，增大注冊資本的,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,22,（三）本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件 1、發(fā)行人是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司 2、發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上 3、發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛 4、發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政

12、策,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,23,（三）本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件 5、發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更 6、發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛 7、發(fā)行人完全獨(dú)立運(yùn)行 8、發(fā)行人具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu),第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,24,（三）本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件 9、發(fā)行人最近三年財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載，無其他重大違法行為 10、發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好，資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)合理，盈利能力較強(qiáng)，現(xiàn)金流量正常 11、發(fā)行人的內(nèi)部控制在所有重大方面是有效的，注冊會計(jì)師已出

13、具了無保留結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報告 12、發(fā)行人會計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范，財(cái)務(wù)報表的編制符合企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則和相關(guān)會計(jì)制度的規(guī)定，在所有重大方面公允地反映了發(fā)行人的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量，注冊會計(jì)師已出具了無保留意見的審計(jì)報告,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,25,（三）本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件 13、發(fā)行人編制財(cái)務(wù)報表均以實(shí)際發(fā)生的交易或事項(xiàng)為依據(jù)：在進(jìn)行會計(jì)確認(rèn)、計(jì)量和報告時保持了應(yīng)有的謹(jǐn)慎；對相同或相似的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)，選用了一致的會計(jì)政策，未隨意變更 14、發(fā)行人已完整披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系并按重要性原則恰當(dāng)披露關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易價格公允，不存在通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤的情形,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意

14、的問題,26,（三）本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件 15、發(fā)行人具備發(fā)行上市的財(cái)務(wù)條件： （1）最近3個會計(jì)年度凈利潤均為正數(shù)且累計(jì)超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計(jì)算依據(jù) （2）最近3個會計(jì)年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計(jì)超過人民幣5000萬元；或者最近3個會計(jì)年度營業(yè)收入累計(jì)超過人民幣3億元 （3）發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元 （4）最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20% （5）最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,27,（三）本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件 16、發(fā)行人已依法建立健全股東大

15、會、董事會、監(jiān)事會、獨(dú)立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé) 17、發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務(wù)和責(zé)任 18、發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全，且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財(cái)務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運(yùn)的效率與效果,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,28,（三）本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件 19、發(fā)行人不存在有下列情形： (1)最近三十六個月內(nèi)未經(jīng)依法核準(zhǔn)，向不特定對象、向累計(jì)超過二百人的特定對象發(fā)行證券，或者采用廣告、公開勸誘和變相公開方式發(fā)行證券 (2)最近三十六個月內(nèi)違反工商、稅收、

16、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重 (3)最近三十六個月內(nèi)曾向中國證臨會提出發(fā)行申請，但報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn)；或者以不正當(dāng)手段干擾中國證監(jiān)會及其發(fā)行審核委員會審核工作；或者偽造、變造發(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級管理人員的簽字、蓋章,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,29,（三）本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件 19、發(fā)行人不存在有下列情形： (4)本次報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏 (5)涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見 (6)嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其

17、他情形,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,30,（三）本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件 20、發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形 21、發(fā)行人有嚴(yán)格的資金管理制度，不存在資金被控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或其他方式占用的情形,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,31,（四）發(fā)行人的設(shè)立 1、規(guī)定須說明的事項(xiàng)： （1）發(fā)行人設(shè)立的程序、資格、條件、方式等是否符合當(dāng)時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，并得到有權(quán)部門的批準(zhǔn) （2）發(fā)行人設(shè)立過程中所簽定的改制重組合同是否符合有關(guān)法律、法規(guī)和

18、規(guī)范性文件的規(guī)定，是否因此引致發(fā)行人設(shè)立行為存在潛在糾紛 （3）發(fā)行人設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資等是否履行了必要程序，是否符合當(dāng)時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定 （4）發(fā)行人創(chuàng)立大會的程序及所議事項(xiàng)是否符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,32,（四）發(fā)行人的設(shè)立 2、如存在發(fā)行時不規(guī)范事項(xiàng)的處理： （1）發(fā)行人設(shè)立時批準(zhǔn)部門的權(quán)限不夠 （2）發(fā)行設(shè)立時出資不規(guī)范，出資有缺額或以不適宜資產(chǎn)出資的 （3）發(fā)行人設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資等未聘請具有證券從業(yè)資格的評估事務(wù)所、會計(jì)事務(wù)所的 （4）發(fā)行人設(shè)立過程中所簽定的改制重組合同有可能引致發(fā)行人設(shè)立行為存在潛在

19、糾紛的,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,33,（五）發(fā)行人的獨(dú)立性 1、發(fā)行人業(yè)務(wù)是否獨(dú)立于股東單位及其他關(guān)聯(lián)方 2、發(fā)行人的資產(chǎn)是否獨(dú)立完整 3、如發(fā)行人屬于生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)，是否具有獨(dú)立完整的供應(yīng)、生產(chǎn)、銷售系統(tǒng) 4、發(fā)行人的人員是否獨(dú)立 5、發(fā)行人的機(jī)構(gòu)是否獨(dú)立 6、發(fā)行人的財(cái)務(wù)是否獨(dú)立 7、概括說明發(fā)行人是否具有面向市場自主經(jīng)營的能力,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,34,（六）發(fā)起人和股東（追溯至發(fā)行人的實(shí)際控制人） 1、規(guī)定須說明的事項(xiàng)： （1）發(fā)起人或股東是否依法存續(xù)，是否具有法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定擔(dān)任發(fā)起人或進(jìn)行出資的資格 （2）發(fā)行人的發(fā)起人或股東人數(shù)、住所、出資

20、比例是否符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定 （3）發(fā)起人已投入發(fā)行人的資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系是否清晰，將上述資產(chǎn)投入發(fā)行人是否存在法律障礙,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,35,（六）發(fā)起人和股東（追溯至發(fā)行人的實(shí)際控制人） 1、規(guī)定須說明的事項(xiàng)： （4）若發(fā)起人將其全資附屬企業(yè)或其他企業(yè)先注銷再以其資產(chǎn)折價入股，應(yīng)說明發(fā)起人是否已通過履行必要的法律程序取得了上述資產(chǎn)的所有權(quán)，是否已征得相關(guān)債權(quán)人同意，對其原有債務(wù)的處置是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效 （5）若發(fā)起人以在其他企業(yè)中的權(quán)益折價入股，是否已征得該企業(yè)其他出資人的同意，并已履行了相應(yīng)的法律程序 （6）發(fā)起人投入發(fā)行人的資產(chǎn)或權(quán)利的權(quán)屬證書

21、是否已由發(fā)起人轉(zhuǎn)移給發(fā)行人，是否存在法律障礙或風(fēng)險,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,36,（六）發(fā)起人和股東（追溯至發(fā)行人的實(shí)際控制人） 2、若干問題的處理 （1）發(fā)起人協(xié)議的簽署人與設(shè)立時的股東名義不一致 （2）發(fā)起人投入資產(chǎn)或權(quán)利的權(quán)屬證書未及時轉(zhuǎn)移給發(fā)行人。 （3）2006年公司法修改前，以發(fā)起人以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作為出資的 （4）發(fā)起人以劃撥土地作為出資的 （5）多出資返還的情況 （6）股份有限公司前身有限責(zé)任公司設(shè)立時，股東以非貨幣資產(chǎn)作為出資而未評估的,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,37,（七）發(fā)行人的股本及演變 1、規(guī)定須說明的事項(xiàng)： （1）發(fā)行人設(shè)立時的股權(quán)設(shè)置、股本結(jié)

22、構(gòu)是否合法有效，產(chǎn)權(quán)界定和確認(rèn)是否存在糾紛及風(fēng)險 （2）發(fā)行人歷次股權(quán)變動是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效 （3）發(fā)起人所持股份是否存在質(zhì)押，如存在，說明質(zhì)押的合法性及可能引致的風(fēng)險,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,38,（七）發(fā)行人的股本及演變 2、若干問題的處理 （1）近三年內(nèi)，發(fā)起人或股東將持有發(fā)行人的股份轉(zhuǎn)讓的 （2）國家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會批準(zhǔn)實(shí)施資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的 （3）股份公司設(shè)立后對董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員、中層干部、控股子公司的高級管理人員等定向增發(fā)的 （4）不符合公司法關(guān)于公司發(fā)起人所持股份轉(zhuǎn)讓的限售規(guī)定而轉(zhuǎn)讓股份的 （5）職工持股的處理,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意

23、的問題,39,（八）發(fā)行人的業(yè)務(wù) 1、發(fā)行人的經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式是否符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定 2、發(fā)行人是否在中國大陸以外經(jīng)營，如存在，應(yīng)說明其經(jīng)營的合法、合規(guī)、真實(shí)、有效 3、發(fā)行人的業(yè)務(wù)是否變更過，如變更過，應(yīng)說明具體情況及其可能存在的法律問題 4、發(fā)行人主營業(yè)務(wù)是否突出 5、發(fā)行人是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,40,（九）關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭 1、規(guī)定須說明的事項(xiàng)： （1）發(fā)行人是否存在持有發(fā)行人股份5%以上的關(guān)聯(lián)方，如存在，說明發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間存在何種關(guān)聯(lián)關(guān)系 （2）發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間是否存在重大關(guān)聯(lián)交易，如存在，說明關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)量

24、、金額，以及關(guān)聯(lián)交易相對比重 （3）上述關(guān)聯(lián)交易是否公允,是否存在損害發(fā)行人及其他股東利益的情況 （4）若上述關(guān)聯(lián)交易的一方是發(fā)行人股東，還需說明是否已采取必要措施對其他股東的利益進(jìn)行保護(hù),第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,41,（九）關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭 1、規(guī)定須說明的事項(xiàng)： （5）發(fā)行人是否在章程及其他內(nèi)容規(guī)定中明確了關(guān)聯(lián)交易公允決策的程序 （6）發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間是否存在同業(yè)競爭。如存在，說明同業(yè)競爭的性質(zhì) （7）有關(guān)方面是否已采取或承諾采取有效措施避免同業(yè)競爭 （8）發(fā)行人是否對有關(guān)關(guān)聯(lián)交易和解決同業(yè)競爭的承諾或措施進(jìn)行了充分披露，以及有無重大遺漏或重大隱瞞，如存在，說明對本次發(fā)行

25、上市的影響,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,42,（九）關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭 2、若干問題的處理 （1）關(guān)于關(guān)聯(lián)交易與不競爭承諾的有關(guān)問題 （2）同業(yè)競爭若干解決辦法 A、收購存在同業(yè)競爭的關(guān)聯(lián)企業(yè) B、將存在同業(yè)競爭的關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)讓給第三方 C、發(fā)起人不競爭的承諾,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,43,（十）發(fā)行人的主要財(cái)產(chǎn) 1、規(guī)定須說明的事項(xiàng)： （1）發(fā)行人擁有房產(chǎn)的情況 （2）發(fā)行人擁有土地使用權(quán)、商標(biāo)、專利、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)的情況 （3）發(fā)行人擁有主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備的情況 （4）上述財(cái)產(chǎn)是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛或潛在糾紛，如有，應(yīng)說明對本次發(fā)行上市的影響,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)

26、注意的問題,44,（十）發(fā)行人的主要財(cái)產(chǎn) 1、規(guī)定須說明的事項(xiàng)： （5）發(fā)行人以何種方式取得上述財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，是否已取得完備的權(quán)屬證書，若未取得，還需說明取得這些權(quán)屬證書是否存在法律障礙 （6）發(fā)行人對其主要財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無限制，是否存在擔(dān)?；蚱渌麢?quán)利受到限制的情況 （7）發(fā)行人有無租賃房屋、土地使用權(quán)等情況，如有，應(yīng)說明租賃是否合法有效,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,45,（十）發(fā)行人的主要財(cái)產(chǎn) 2、若干問題的處理 （1）土地 土地的處理方案一般有以下三種方法： A、作價入股 B、有償轉(zhuǎn)讓（即出資購買） C、有償租用 D、發(fā)行人成立時，土地未投入發(fā)行人的,第三部

27、分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,46,（十）發(fā)行人的主要財(cái)產(chǎn) 2、若干問題的處理 （2）商標(biāo)的處理 （3）相關(guān)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)即將到期 （4）公司及控股子公司生產(chǎn)場地主要通過租賃方式解決，出租方未取得房屋產(chǎn)權(quán)證書,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,47,（十一）發(fā)行人的重大債權(quán)債務(wù) 1、發(fā)行人將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性，是否存在潛在風(fēng)險，如有風(fēng)險和糾紛，應(yīng)說明對本次發(fā)行上市的影響 2、上述合同的主體是否變更為發(fā)行人，合同履行是否存在法律障礙,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,48,（十一）發(fā)行人的重大債權(quán)債務(wù) 3、發(fā)行人是否有因環(huán)境保護(hù)、知識

28、產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債，如有，應(yīng)說明對本次發(fā)行上市的影響 4、發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間是否存在重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系及相互提供擔(dān)保的情況 5、發(fā)行人金額較大的其他應(yīng)收、應(yīng)付款是否因正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動發(fā)生，是否合法有效,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,49,（十二）發(fā)行人重大資產(chǎn)變化及收購兼并 1、核查清楚后如實(shí)陳述下列事項(xiàng)，對于原有不規(guī)范的程序或瑕疵，可采取召開股東大會或董事會確認(rèn)的方式： （1）發(fā)行人設(shè)立至今有無合并、分立、增資擴(kuò)股、減少注冊資本、收購或出售資產(chǎn)等行為 （2）發(fā)行人是否擬進(jìn)行資產(chǎn)置換、資產(chǎn)剝離、資產(chǎn)出售或收購等行為,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題

29、,50,（十二）發(fā)行人重大資產(chǎn)變化及收購兼并 2、IPO申報近三年的重大資產(chǎn)變化及收購兼并注意事項(xiàng) （1）重組進(jìn)入發(fā)行人的資產(chǎn)自報告期初即為同一實(shí)際控制人所控制，且業(yè)務(wù)具有相關(guān)性（相同、類似行業(yè)或同一產(chǎn)業(yè)鏈的上下游） （2）被重組方重組前一會計(jì)年度的資產(chǎn)總額或營業(yè)收入或利潤總額超過發(fā)行人相應(yīng)項(xiàng)目50%，但不超過100%的 （3）被重組方重組前一會計(jì)年度的資產(chǎn)總額或營業(yè)收入或利潤總額超過發(fā)行人相應(yīng)項(xiàng)目100%的 （4）應(yīng)關(guān)注對擬發(fā)行主體資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、利潤總額的影響情況 （5）非同一實(shí)際控制人的，被重組方重組前一會計(jì)年度的資產(chǎn)總額或營業(yè)收入或利潤總額超過發(fā)行人相應(yīng)項(xiàng)目30%的、超過50%的,

30、第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,51,（十三）發(fā)行人章程的制定與修改 1、發(fā)行人章程或章程草案的制定及近三年的修改是否已履行法定程序 2、發(fā)行人的章程或章程草案的內(nèi)容是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定 3、發(fā)行人的章程或章程草案是否按有關(guān)制定上市公司章程的規(guī)定起草或修訂,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,52,（十四）發(fā)行人股東大會、董事會、監(jiān)事會議事規(guī)則及規(guī)范運(yùn)作 1、發(fā)行人是否具有健全的組織機(jī)構(gòu) 2、發(fā)行人是否具有健全的股東大會、董事會、監(jiān)事會議事規(guī)則，該議事規(guī)則是否符合相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定 3、發(fā)行人歷次股東大會、董事會、監(jiān)事會的召開、決議內(nèi)容及簽署是否合法、

31、合規(guī)、真實(shí)、有效 4、股東大會或董事會歷次授權(quán)或重大決策等行為是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,53,（十五）發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級管理人員及其變化 1、發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員的任職是否符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件以及公司章程的規(guī)定 2、上述人員在近3年尤其是企業(yè)發(fā)行上市前一年是否發(fā)生過變化 3、發(fā)行人是否設(shè)立獨(dú)立董事，其任職資格是否符合有關(guān)規(guī)定，其職權(quán)范圍是否違反有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,54,（十六）發(fā)行人的稅務(wù) 1、規(guī)定須說明的事項(xiàng)： （1）發(fā)行人及其控股子公司執(zhí)行的稅種、稅率是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)

32、范性文件的要求 （2）發(fā)行人近3年是否依法納稅，是否存在被稅務(wù)部門處罰的情形,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,55,（十六）發(fā)行人的稅務(wù) 2、若干問題的處理 （1）發(fā)行人享受的地方政府給予的稅收優(yōu)惠政策不符合國家法規(guī) （2）房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)土地增值稅的清算 （3）公司下屬福利企業(yè)的稅收優(yōu)惠,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,56,（十七）發(fā)行人的環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn) 1、規(guī)定須說明的事項(xiàng)： （1）發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營活動和擬投資項(xiàng)目是否符合有關(guān)環(huán)境保護(hù)的要求，有權(quán)部門是否出具意見 （2）近3年是否因違反環(huán)境保護(hù)方面的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件而被處罰 （3）發(fā)行人的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)

33、品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)。近3年是否因違反有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律法規(guī)而受到處罰,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,57,（十七）發(fā)行人的環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn) 2、注意事項(xiàng)： （1）如有處罰的 （2）省級環(huán)境保護(hù)局出具環(huán)保核查意見,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,58,（十八）發(fā)行人募股資金的運(yùn)用 1、發(fā)行人募股資金用于哪些項(xiàng)目，是否需要得到有權(quán)部門的批準(zhǔn)或授權(quán) 2、若上述項(xiàng)目涉及與他人進(jìn)行合作的，應(yīng)說明是否已依法訂立相關(guān)的合同，這些項(xiàng)目是否會導(dǎo)致同業(yè)競爭 3、如發(fā)行人是增資發(fā)行的，應(yīng)說明前次募集資金的使用是否與原募集計(jì)劃一致 4、注意募股資金運(yùn)用項(xiàng)目亦須通過省級環(huán)境保護(hù)局出具項(xiàng)目環(huán)保評審意見,第三部分 撰寫法律意見書應(yīng)注意的問題,59,（十九）發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo) 1、發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)與主營業(yè)務(wù)是否一致 2、發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)是否符合國家法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的