1、秦漢新城合同法講座大綱一、合同法在中國法律體系中的地位（一）中國現(xiàn)行的法律體系1、公法、私法與社會(huì)法2、當(dāng)代中國法律部門 當(dāng)代中國的法律體系通常包括下列部門：憲法、行政法、民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法與社會(huì)保障法、自然資源與環(huán)境保護(hù)法、刑法、訴訟法。3、民法法律部門的組成民法是調(diào)整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間等的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律。我國民法部門的規(guī)范性法律文件主要由民法通則和單行民事法律組成。民法通則是民法部門的基本法。單行民事法律主要有合同法、擔(dān)保法、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法等。此外還包括一些單行的民事法規(guī)，如著作權(quán)法實(shí)施條例、商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則等

2、。4、合同法在中國法律體系中的地位 （1）合同法屬于民法部門法中的單行法。 （2）合同法與民法通則的關(guān)系：民法通則屬于民法部門法中的綱領(lǐng)性文件，在沒有民法典的我國起到統(tǒng)領(lǐng)民事法律部門的總則性法律的作用。合同法是專門調(diào)整合同法律關(guān)系的單行法，相當(dāng)于民法通則的內(nèi)容的延伸和分支。（3）合同法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系：經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家在經(jīng)濟(jì)管理中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律。經(jīng)濟(jì)法這一法律部門的表現(xiàn)形式包括有關(guān)企業(yè)管理的法律，如全民所有制工業(yè)企業(yè)法;有財(cái)政、金融和稅務(wù)方面的法律、法規(guī)，如中國人民銀行法;有關(guān)宏觀調(diào)控的法律、法規(guī)，如預(yù)算法、統(tǒng)計(jì)法等;有關(guān)市場主體、市場秩序的法律、法規(guī)，如產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法、消費(fèi)者

3、權(quán)益保護(hù)法等。上述領(lǐng)域中除社會(huì)管理類的法律外，凡是涉及經(jīng)濟(jì)主體從事市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的都會(huì)跟合同法產(chǎn)生直接或間接的聯(lián)系。二、合同法的立法狀況1、我國合同法的歷史沿革我國古代合同法的表現(xiàn)形式為禮制中的有關(guān)規(guī)定及民事習(xí)慣，現(xiàn)代意義上的合同法始于1911 年第一次民法草案，從1911 年到1929 年國民黨民法典通過并公布，是我國民事立法的主要時(shí)期。新中國合同法的發(fā)展呈現(xiàn)出三個(gè)階段。第一個(gè)階段從建國初至70 年代末，是合同法艱難徘徊的時(shí)期，合同法表現(xiàn)為法規(guī)性或規(guī)章性文件，效力層次低下，其發(fā)展陷入“前進(jìn)停滯”的怪圈。第二個(gè)階段從80 年代初開始至90 年代初，是合同法取得實(shí)質(zhì)進(jìn)展的時(shí)期，整個(gè)80 年代我國合

4、同立法蔚為壯觀。民法通則及三大合同法以及有關(guān)規(guī)章、司法解釋相繼頒布，中國合同法體系初具規(guī)模。第三個(gè)階段從黨的十四大召開一直持續(xù)到現(xiàn)在，并包括今后相當(dāng)長的一段時(shí)期。2、立法的現(xiàn)狀中華人民共和國合同法 1999年3月15日通過，10月1日正式實(shí)施。合同法分為總則八章、分則十五章，共428條。 總則八章為：一般規(guī)定 合同的訂立 合同的效力 合同的履行 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 合同的權(quán)利義務(wù)終止 違約責(zé)任 其他規(guī)定; 分則十五章為:買賣合同 供用電、水、氣、熱力合同 贈(zèng)與合同 借款合同 租賃合同 融資租賃合同 承攬合同 建設(shè)工程合同 運(yùn)輸合同 技術(shù)合同 保管合同 倉儲合同 委托合同 行紀(jì)合同 居間合同 附則

5、1條。三、合同的概念和特征1、合同的概念案例：2、合同的特征（1）主體：平等的民事主體，包括自然人、法人、其他組織（案例）（2）雙方或多方的民事行為（3）意思表示一致（4）內(nèi)容：設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約定（5）合法民事行為四、合同的簽訂過程1、要約（案例）（1）要約的概念（2）要約的構(gòu)成要件（3）要約的生效和撤回（4）要約邀請與要約的區(qū)別的聯(lián)系2、承諾（1）承諾的概念（2）承諾的要件（3）承諾的遲延和撤回（案例）3、成立與生效4、違約行為及違約責(zé)任五、簽訂合同的注意事項(xiàng)1、合同當(dāng)事人資格審查簽約資質(zhì)：第一，是否具有主體資格；第二，合同簽章是否與主體一致；第三，簽字的是否為法定代表人

6、或授權(quán)代表；履約能力：第一，是否具有履行合同所需的主體資格；第二，是否具有行業(yè)資質(zhì)；第三，是否有足夠的注冊資本或資產(chǎn)；第四，是否能夠提供擔(dān)保。2、合同權(quán)利義務(wù)主要權(quán)利義務(wù)條款：如交貨地點(diǎn)、交貨方式、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式、貨物價(jià)格；附隨條款：通知義務(wù)、注意義務(wù)、協(xié)助義務(wù)、保密義務(wù)等注意事項(xiàng)：第一，主要權(quán)利義務(wù)要約定明確；第二，盡量全面；第三，雙方應(yīng)盡的責(zé)任應(yīng)事先約定清楚。案例3、違約責(zé)任條款違約條款是明確約定違約的責(zé)任，為將來可能的訴訟與維權(quán)打下良好的基礎(chǔ)。注意事項(xiàng)包括：第一，違約金不能和定金同時(shí)使用；第二，要求繼續(xù)履行的權(quán)利；第三，事先就要約定好違約金的具體數(shù)目；第四，確定損失賠償?shù)姆秶?、爭

7、議的管轄條款注意事項(xiàng)：第一，民事訴訟法規(guī)定合同約定管轄，雙方當(dāng)事人可以約定 下列管轄地之一：雙方當(dāng)事人住所地、合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地法院管轄，在選擇時(shí)只能選擇其中一項(xiàng)否則約定無效。第二，在選擇仲裁管轄時(shí)一定要注意仲裁機(jī)構(gòu)名稱不得有錯(cuò)，更不能先多個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)否則約定無效。第三，約定管轄時(shí)還注意，約了法院管轄就不能在約定仲裁管轄，兩者只能先擇其一。5、其他應(yīng)注意的事項(xiàng)第一，合同簽訂地條款，應(yīng)盡量選擇我方所在地，便于發(fā)生爭議時(shí)就近進(jìn)行訴訟或仲裁；第二，合同質(zhì)量條款，應(yīng)在國家和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的前提下盡量明確、詳細(xì)的約定我方的要求，否則容易因約定模糊發(fā)生爭議；質(zhì)量的異議期和保質(zhì)期、保修期要約定清楚

8、；第三，合同完成后蓋章，防止篡改，應(yīng)按照一定的程序和步驟進(jìn)行交換（舉例）第四，法律顧問的審查，應(yīng)盡量做到審查前置，即在合同的談判、起草階段提前讓律師介入，了解合同的背景、簽訂的目的，與對方事先談好主要的條款。如總是在事后或合同擬定后甚至簽署后才交給法律顧問審查則會(huì)失去法律顧問控制風(fēng)險(xiǎn)的作用和意義。（舉例）六、典型合同示例1、秦漢新城常用合同類型：（1）建筑工程施工承包合同（2）建筑工程規(guī)劃、設(shè)計(jì)委托承攬合同（3）買賣合同（4）招投標(biāo)類合同2、典型合同及要點(diǎn)講解以建筑工程設(shè)計(jì)合同為例GF20000210合同標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)號建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同（二）（專業(yè)建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同）工程名稱： 工程規(guī)劃 工程地點(diǎn)可理解

9、為合同履行地： 合同編號： 設(shè)計(jì)證書等級： 市政甲級 發(fā)包人: 設(shè)計(jì)人: 簽訂日期: 2011年 月 中華人民共和國建設(shè)部監(jiān)制國家工商行政管理局 發(fā)包人： 設(shè)計(jì)人： 發(fā)包人委托設(shè)計(jì)人承擔(dān) 工程規(guī)劃設(shè)計(jì)，工程地點(diǎn)為 ，經(jīng)雙方協(xié)商一致，簽訂本合同，共同執(zhí)行。第一條本合同簽訂依據(jù)依據(jù)法律越全面越好1.1中華人民共和國合同法、中華人民共和國建筑法、建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)市場管理規(guī)定。1.2國家及地方有關(guān)建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理法規(guī)和規(guī)章。1.3建設(shè)工程批準(zhǔn)文件。第二條設(shè)計(jì)依據(jù)2.1 發(fā)包人給設(shè)計(jì)人的委托書或設(shè)計(jì)中標(biāo)文件2.2 發(fā)包人提交的基礎(chǔ)資料2.3 設(shè)計(jì)人采用的主要技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)、發(fā)包

10、方認(rèn)可的標(biāo)準(zhǔn)是：1、設(shè)計(jì)應(yīng)符合道路、排水及其它相關(guān)專業(yè)的現(xiàn)行技術(shù)規(guī)范，以及陜西省、咸陽市道路、排水規(guī)劃的要求。2、設(shè)計(jì)應(yīng)符合市政工程設(shè)計(jì)技術(shù)管理標(biāo)準(zhǔn)中的設(shè)計(jì)文件組成及深度要求。3、設(shè)計(jì)應(yīng)考慮到委托方的要求。第三條合同文件的優(yōu)先次序確定各個(gè)與合同文本有關(guān)文件的效力，避免理解有誤引發(fā)的爭議。構(gòu)成本合同的文件可視為是能互相說明的,如果合同文件存在歧義或不一致,則根據(jù)如下優(yōu)先次序來判斷：3.1 合同書3.2 中標(biāo)函（文件）3.3 發(fā)包人要求及委托書3.4 投標(biāo)書第四條本合同項(xiàng)目的名稱、規(guī)模、階段、投資及設(shè)計(jì)內(nèi)容（根據(jù)行業(yè)特點(diǎn)填寫）合同必備的主要條款，是本合同核心條款，約定了合同的內(nèi)容，要求清晰、明確，

11、全面 項(xiàng)目名稱： 設(shè)計(jì)規(guī)模： 設(shè)計(jì)階段：規(guī)劃設(shè)計(jì) 設(shè)計(jì)內(nèi)容： 第五條 發(fā)包人向設(shè)計(jì)人提交的有關(guān)資料、文件及時(shí)間。序號資料及文件名稱份數(shù)提交時(shí)間備注1設(shè)計(jì)任務(wù)書1設(shè)計(jì)開始前滿足設(shè)計(jì)要求2前期相關(guān)資料1設(shè)計(jì)開始前第六條 設(shè)計(jì)人向發(fā)包人交付的設(shè)計(jì)文件、份數(shù)、地點(diǎn)及時(shí)間主要條款，約定了合同成果提交的形式。由發(fā)包人組織的評審會(huì)通過后，交付最終規(guī)劃文本、圖紙各8套及相關(guān)文件的電子版。超過份數(shù)，甲方另付加曬費(fèi)。第七條費(fèi)用合同的主要條款也是必備條款本工程設(shè)計(jì)設(shè)計(jì)費(fèi)以國家發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)頒布實(shí)施的城市規(guī)劃設(shè)計(jì)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)中的相應(yīng)規(guī)定為基礎(chǔ)計(jì)算。根據(jù)中標(biāo)通知書，各專項(xiàng)規(guī)劃設(shè)計(jì)費(fèi)用列表如下：項(xiàng)目名稱投標(biāo)報(bào)價(jià)投標(biāo)報(bào)價(jià)合計(jì)：

12、 （大寫） 人民幣一般采用小寫加大寫的方式（小寫） 元人民幣分項(xiàng)報(bào)價(jià)道路工程專項(xiàng)規(guī)劃投標(biāo)報(bào)價(jià)人民幣：萬元 （大寫）雨水工程專項(xiàng)規(guī)劃投標(biāo)報(bào)價(jià)人民幣：污水工程專項(xiàng)規(guī)劃投標(biāo)報(bào)價(jià)人民幣：燃?xì)夤こ虒ｍ?xiàng)規(guī)劃投標(biāo)報(bào)價(jià)人民幣：市政管線綜合規(guī)劃投標(biāo)報(bào)價(jià)人民幣：交通工程專項(xiàng)規(guī)劃投標(biāo)報(bào)價(jià)人民幣： 第八條支付方式必備條款，主要條款，可以約定支付的次數(shù)，支付的資金繳納方式等 1.合同生效后七個(gè)工作日內(nèi)付30%首次付款如對方未履行合同義務(wù)，應(yīng)考慮首付款是否相當(dāng)于定金，如為履約定金，法律規(guī)定不能超過合同價(jià)款的20%。 2.中期成果提交后七個(gè)工作日內(nèi)付款30% 3.通過最終評審后七個(gè)工作日內(nèi)，付款40%第九條雙方責(zé)任9.1

13、發(fā)包人責(zé)任9.1.1 發(fā)包人按本合同第五條規(guī)定的內(nèi)容，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)向設(shè)計(jì)人提交基礎(chǔ)資料及文件，并對其完整性、正確性及時(shí)限負(fù)責(zé)。發(fā)包人不得要求設(shè)計(jì)人違反國家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計(jì)。發(fā)包人提交上述資料及文件超過規(guī)定期限15天以內(nèi)，設(shè)計(jì)人按本合同第六條規(guī)定的交付設(shè)計(jì)文件時(shí)間順延；發(fā)包人交付上述資料及文件超過規(guī)定期限15天以上時(shí)，設(shè)計(jì)人有權(quán)重新確定提交設(shè)計(jì)文件的時(shí)間。9.1.2 發(fā)包人變更委托設(shè)計(jì)項(xiàng)目、規(guī)模、條件或因提交的資料錯(cuò)誤，或所提供資料作較大修改，以致造成設(shè)計(jì)人設(shè)計(jì)返工時(shí)，雙方除另行協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議（或另訂合同）、重新明確有關(guān)條款外，發(fā)包人應(yīng)按設(shè)計(jì)人所耗工作量向設(shè)計(jì)人支付返工費(fèi)。9.1.3 在合同

14、履行期間，發(fā)包人要求終止或解除合同，設(shè)計(jì)人未開始設(shè)計(jì)工作的，不退還發(fā)包人已付的定金此處證明首付款為定金，故不應(yīng)為30%，而應(yīng)約定為20%或以下。；已開始設(shè)計(jì)工作的，發(fā)包人應(yīng)根據(jù)設(shè)計(jì)人已進(jìn)行的實(shí)際工作量，不足一半時(shí)，按該階段設(shè)計(jì)費(fèi)的一半支付；超過一半時(shí)，按該階段設(shè)計(jì)費(fèi)的全部支付。9.1.4 發(fā)包人應(yīng)按本合同規(guī)定的金額和日期向設(shè)計(jì)人支付設(shè)計(jì)費(fèi)。每逾期支付一天，應(yīng)承擔(dān)支付千分之二的逾期違約金違約金約定的不易過高，否則有可能超過相關(guān)司法解釋規(guī)定的違約金上限，即合同價(jià)款10%。，且設(shè)計(jì)人提交設(shè)計(jì)文件的時(shí)間順延。發(fā)包人的上級或設(shè)計(jì)審批部門對設(shè)計(jì)文件審批或本合同項(xiàng)目停緩建，發(fā)包人均應(yīng)支付應(yīng)付的設(shè)計(jì)費(fèi)。9.1

15、.5 發(fā)包人要求設(shè)計(jì)人比合同規(guī)定時(shí)間提前交付設(shè)計(jì)文件時(shí)，須征得設(shè)計(jì)人同意,不得嚴(yán)重背離合理設(shè)計(jì)周期，且發(fā)包人應(yīng)支付趕工費(fèi)。9.2 設(shè)計(jì)人責(zé)任9.2.1 設(shè)計(jì)人應(yīng)按國家規(guī)定的和合同約定的技術(shù)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計(jì)，按本合同第六條規(guī)定的內(nèi)容、時(shí)間及份數(shù)向發(fā)包人交付設(shè)計(jì)文件（出現(xiàn)9.1.1、9.1.2、9.1.5規(guī)定有關(guān)交付設(shè)計(jì)文件順延的情況除外）。并對提交的設(shè)計(jì)文件的質(zhì)量負(fù)責(zé)。9.2.2 設(shè)計(jì)人對設(shè)計(jì)文件出現(xiàn)的遺漏或錯(cuò)誤負(fù)責(zé)修改或補(bǔ)充。由于設(shè)計(jì)人設(shè)計(jì)錯(cuò)誤造成工程質(zhì)量事故，設(shè)計(jì)人除負(fù)責(zé)采取補(bǔ)救措施外，應(yīng)免收損失部分的設(shè)計(jì)費(fèi)，并根據(jù)損失程度向發(fā)包人支付賠償金，賠償金數(shù)額由雙方商定。9.2.3由于設(shè)計(jì)人原因

16、，延誤了設(shè)計(jì)文件交付時(shí)間，每延誤一天，應(yīng)減收該項(xiàng)目設(shè)計(jì)費(fèi)的千分之二。9.2.4設(shè)計(jì)人交付設(shè)計(jì)文件后，按規(guī)定參加有關(guān)上級的設(shè)計(jì)評審，并根據(jù)審查結(jié)論負(fù)責(zé)不超出原定審查范圍的內(nèi)容做必要調(diào)整補(bǔ)充。第十條 保密保密條款作為附隨義務(wù)，如簽約的主體或內(nèi)容或相關(guān)文件需要加密，則建議在合同中明確約定。雙方均應(yīng)保護(hù)對方的知識產(chǎn)權(quán)，未經(jīng)對方同意，任何一方均不得對對方的資料及文件擅自修改、復(fù)制或向第三人轉(zhuǎn)讓或用于本合同項(xiàng)目外的項(xiàng)目。如發(fā)生以上情況，泄密方承擔(dān)一切由此引起的后果并承擔(dān)賠償責(zé)任。第十一條 爭議的解決本合同在發(fā)行過程中發(fā)生的爭議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決，協(xié)商不成的按下列第 （一） 種方式解決：（一） 提交 咸

17、陽仲裁委員會(huì)仲裁如約定仲裁則需注意仲裁委的名稱，此處如約定為咸陽市仲裁委則為無效條款，因?yàn)椴淮嬖谠摍C(jī)構(gòu)，咸陽市的仲裁機(jī)構(gòu)全稱是咸陽仲裁委員會(huì)。在訴訟和仲裁中只能選擇一種方式，否則約定無效。在仲裁和訴訟中，一般建議選擇訴訟。；（二） 依法向人民法院起訴。第十二條 合同生效及其他12.1 本工程項(xiàng)目中，設(shè)計(jì)人不得指定建筑材料、設(shè)備的生產(chǎn)廠或供貨商。發(fā)包人需要設(shè)計(jì)人配合建筑材料、設(shè)備的加工訂貨時(shí)，所需費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。12.2 發(fā)包人委托設(shè)計(jì)人配合引進(jìn)項(xiàng)目的設(shè)計(jì)任務(wù)，從詢價(jià)、對外談判、國內(nèi)外技術(shù)考察直至建成投產(chǎn)的各個(gè)階段，應(yīng)吸收承擔(dān)有關(guān)設(shè)計(jì)任務(wù)的設(shè)計(jì)人員參加。出國費(fèi)用，除制裝費(fèi)外，其他費(fèi)用由發(fā)包人支付。12.3 發(fā)包人委托設(shè)計(jì)人承擔(dān)本合同內(nèi)容以外的工作服務(wù)，另行簽訂協(xié)議并支付費(fèi)用。12.4由于不可抗力因素致使合同無法履行時(shí)，雙方應(yīng)及時(shí)協(xié)商解決。不可抗力條款約定的比較簡單，如在買賣合同中尤其在涉及貨物運(yùn)輸?shù)暮贤?，對不可抗力條款應(yīng)盡可能詳盡。12.5 本合同雙方簽字蓋章即生效，一式 六 份，發(fā)包人 四 份，設(shè)計(jì)人 二 份。12.6 雙方認(rèn)可的來往傳真、電報(bào)、會(huì)議紀(jì)要等，均為合同的組成部分，與本合同