1、第三單元 股東權(quán)利五、股東訴訟（2007年綜合題、2009年多選題、2012年單選題）（）（P71）1.股東代表（公司）訴訟【解釋1】如果他人侵犯了“公司”利益，侵犯了“全體股東”的利益，“公司”應(yīng)當(dāng)作為原告對(duì)其提起訴訟。如果公司聘請(qǐng)的管理人員不對(duì)其提起訴訟，著急的是股東。股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)對(duì)其提起訴訟，如果董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟，即股東代表公司提起訴訟?！窘忉?】哪個(gè)股東有資格代表公司提起訴訟？

2、（1）有限責(zé)任公司沒有數(shù)量限制；（2）股份有限公司必須是“連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1以上股份的股東”?！窘忉?】以誰的名義提起訴訟？股東盡管是代表公司提起訴訟，但股東只能以自己的名義，而不能以公司的名義對(duì)被告提起訴訟?！窘忉?】股東能否不通過董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)而直接對(duì)被告提起訴訟？既然被告侵犯的是公司利益，一般情況下應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)出面，以公司的名義提起訴訟。如果董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)不管，股東可以先書面請(qǐng)求董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)來管。只有董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東才能

3、以自己的名義提起訴訟。簡(jiǎn)而言之，除非情況緊急，股東必須先找董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，只有他們明確拒絕或者超過30日遲遲不動(dòng)的情況下，股東才不得不親自出馬?！窘忉?】盯住是誰侵犯了公司利益？是公司內(nèi)部的董事、監(jiān)事，還是公司以外的他人？（1）內(nèi)部人給公司造成損失“董事、高級(jí)管理人員”侵犯公司利益：找監(jiān)事會(huì)股東（有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1以上股份的股東）可以書面請(qǐng)求“監(jiān)事會(huì)”向人民法院提起訴訟。如果監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自

4、己的名義直接向人民法院提起訴訟?！氨O(jiān)事”侵犯公司利益：找董事會(huì)股東（有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1以上股份的股東）可以書面請(qǐng)求“董事會(huì)”向人民法院提起訴訟。如果董事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（2）公司以外的他人侵犯公司利益股東（有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1以上股份的股東），可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟。如果董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)收到股

5、東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。2.股東直接訴訟公司董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害“股東”利益的，“股東”可以（直接作為原告）依法向人民法院提起訴訟?！窘忉?】股東代表訴訟（間接訴訟）的前提條件是他人侵犯了“公司”利益（全體股東的利益），股東直接訴訟的前提條件是他人侵犯了“個(gè)別”股東的利益?！窘忉?】利益受到侵犯的個(gè)別股東，以自己的名義提起訴訟?！窘忉?】該股東無須先找公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，直接提起訴訟。 【

6、例題1多選題】劉某是甲有限責(zé)任公司的董事。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會(huì)計(jì)將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對(duì)此，持有公司股權(quán)0.5的股東王某自行直接向法院對(duì)劉某提起股東代表訴訟。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，正確的有（ ）。A.王某持有公司股權(quán)不足1，不具有提起股東代表訴訟的資格B.王某不能直接提起訴訟，必須先向監(jiān)事會(huì)提出請(qǐng)求C.王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無須甲公司蓋章或劉某簽字D.王某應(yīng)以自己的名義依法提起股東代表訴訟【答案】BD【解析】（1）選項(xiàng)A：有限責(zé)任公司沒有1的限定條件；（2）選項(xiàng)B：王某必須先向監(jiān)事會(huì)提出書面請(qǐng)求，監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提

7、起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東才有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟，本題不屬于“情況緊急”的情形；（3）選項(xiàng)CD：王某應(yīng)以自己（而非公司）的名義起訴?！纠}2單選題】甲公司、乙公司均為有限責(zé)任公司。甲公司經(jīng)理張某違反公司章程的規(guī)定將公司業(yè)務(wù)發(fā)包給不知情的乙公司，致使甲公司遭受損失。李某是甲公司股東，甲公司設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。下列關(guān)于李某保護(hù)甲公司利益和股東整體利益的途徑的表述中，符合公司法規(guī)定的是（ ）。（2012年）A.李某可以書面請(qǐng)求甲公司監(jiān)事會(huì)起訴張某B.李某可以書面請(qǐng)求甲公司董事會(huì)起訴

8、張某C.李某可以書面請(qǐng)求甲公司監(jiān)事會(huì)起訴乙公司D.李某可以書面請(qǐng)求甲公司董事會(huì)起訴乙公司【答案】A【解析】（1）選項(xiàng)AB：“董事、高級(jí)管理人員”侵犯公司利益，股東擬提起股東代表訴訟的，應(yīng)先找“監(jiān)事會(huì)”；（2）選項(xiàng)CD：乙公司為“不知情”的第三人，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。第四單元 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)一、股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的職權(quán)（）（P48-52）1.股東會(huì)的職權(quán)（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃?！窘忉尅繘Q定公司的“經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案”屬于董事會(huì)的職權(quán)。（2）選舉和更換由“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)。（3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告。（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告。（

9、5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案。（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。（7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議。（8）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議。（9）對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議。（10）修改公司章程?！窘忉尅坑邢挢?zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，不需要由股東會(huì)決議通過。2.董事會(huì)的職權(quán)董事會(huì)的一般職權(quán)是“制訂方案”，提交股東會(huì)表決通過。但是，董事會(huì)有權(quán)“決定”的事項(xiàng)包括：（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案。（2）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置。（3）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)；根據(jù)經(jīng)理的提名，決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人

10、及其報(bào)酬事項(xiàng)?！窘忉尅抗镜母呒?jí)管理人員（總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司的董事會(huì)秘書）由董事會(huì)任免。（4）制定公司的基本管理制度?！窘忉尅抗镜木唧w規(guī)章由經(jīng)理制定。3.監(jiān)事會(huì)（不設(shè)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事）的職權(quán)（1）檢查公司財(cái)務(wù)。（2）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議。（3）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正。（4）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議。（5）向股東會(huì)會(huì)議提出提案。（6）對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟。

11、（7）監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。（8）發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查（調(diào)查費(fèi)用由公司承擔(dān)）?！窘忉尅靠忌鷳?yīng)注意股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)職權(quán)的區(qū)別，注意多選題?！纠}多選題】乙有限責(zé)任公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)，只設(shè)了一名監(jiān)事甲。甲的下列做法中，符合公司法律制度規(guī)定的有（ ）。A.提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議B.制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案，提交股東會(huì)討論C.制訂公司分立的方案，提交股東會(huì)討論D.向股東會(huì)提議罷免違反公司章程的董事的職務(wù)【答案】AD【解析】選項(xiàng)BC屬于董事會(huì)的職權(quán)。二、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)中的職工代表（）（P49、51、65、67）1.監(jiān)事會(huì)（關(guān)鍵詞：所有）所有的監(jiān)事會(huì)

12、（不管是有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司還是股份有限公司）均應(yīng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于監(jiān)事會(huì)人數(shù)的1/3?！窘忉尅抗蓶|人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司（包括一人有限責(zé)任公司），可以不設(shè)立監(jiān)事會(huì)，只設(shè)12名監(jiān)事；小公司不設(shè)立監(jiān)事會(huì)的，可以不考慮職工代表的問題。2.董事會(huì)（關(guān)鍵詞：國(guó)有）（1）股份有限公司所有的股份有限公司（包括上市公司），其董事會(huì)中可以不包括職工代表。（2）有限責(zé)任公司一般的有限責(zé)任公司的董事會(huì)中可以不包括職工代表。只有“國(guó)有獨(dú)資公司”、“由兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司”，其董事會(huì)才必須包括職工代表?！窘忉?】（1）監(jiān)事會(huì)中的職工

13、代表不得低于1/3；（2）董事會(huì)中的職工代表不受1/3的限制?！窘忉?】由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。因此，股東會(huì)只能選舉和更換由“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事?！纠}1單選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的成員可以由公司職工代表出任。下列表述中，正確的是（ ）。A.國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)有職工代表，且其比例不得低于董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員的1/3B.兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中可以無職工代表，但監(jiān)事會(huì)成員中必須有職工代表，且其比例不得低于監(jiān)事會(huì)成員的1/3C.沒有國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成

14、員中可以無職工代表D.股份有限公司董事會(huì)成員中可以有職工代表，監(jiān)事會(huì)中應(yīng)當(dāng)有職工代表，且其比例不得低于監(jiān)事會(huì)成員的1/3【答案】D【解析】（1）監(jiān)事會(huì)：所有的監(jiān)事會(huì)（不管是有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司還是股份有限公司）均應(yīng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于監(jiān)事會(huì)人數(shù)的1/3；（2）董事會(huì)：只有“國(guó)有獨(dú)資公司”、“由兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司”的董事會(huì)，才必須包括職工代表，但職工代表的比例沒有1/3的要求；股份有限公司的董事會(huì)中可以不包括職工代表?！纠}2多選題】甲、乙、丙三個(gè)國(guó)有企業(yè)共同投資設(shè)立某有限責(zé)任公司，設(shè)立了董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。股東會(huì)通過的下列決議中，不符合公司法律制度規(guī)定的

15、有（ ）。A.選舉和更換全部董事B.選舉和更換全部監(jiān)事C.解聘公司經(jīng)理D.決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置方案【答案】ABCD【解析】（1）選項(xiàng)A：兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會(huì)中應(yīng)當(dāng)包括職工代表，股東會(huì)只能選舉非職工代表?yè)?dān)任的董事；（2）選項(xiàng)B：監(jiān)事會(huì)中應(yīng)當(dāng)包括職工代表，股東會(huì)只能選舉非職工代表?yè)?dān)任的監(jiān)事；（3）選項(xiàng)CD：屬于董事會(huì)的職權(quán)。三、股東會(huì)的會(huì)議制度（）（P48-49）1.法定（1）首次股東會(huì)會(huì)議由“出資最多”的股東召集和主持?！窘忉尅吭?013年教材中，只有該條款與“最多”二字有關(guān)。（2）以后的股東會(huì)會(huì)議公司設(shè)立董事會(huì)的，由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)不履行職責(zé)的，

16、由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不履行職責(zé)的，由“半數(shù)以上”（1/2）董事共同推舉一名董事主持。董事會(huì)不履行職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)召集和主持。監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，代表10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。（3）臨時(shí)股東會(huì)的召開條件代表1/10以上表決權(quán)的股東提議召開；1/3以上的董事提議召開；監(jiān)事會(huì)（或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事）提議召開?！窘忉尅浚?）設(shè)立監(jiān)事會(huì)的，只能由監(jiān)事會(huì)提議召開臨時(shí)股東會(huì)，1個(gè)監(jiān)事不行；（2）未設(shè)立監(jiān)事會(huì)的（小公司可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)），如果該公司只設(shè)立1名監(jiān)事，該監(jiān)事有權(quán)提議召開臨時(shí)股東會(huì)。（4）股東會(huì)的特別決議下列決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過：修改公司章程；增加或者減少注

17、冊(cè)資本；公司合并、分立、解散；變更公司形式（有限責(zé)任公司變更為股份有限公司）?！窘忉尅浚?）有限責(zé)任公司股東會(huì)的特別決議必須經(jīng)“全部”表決權(quán)的2/3以上通過；（2）股份有限公司股東大會(huì)的特別決議由“出席會(huì)議”的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。2.先約定后法定（1）會(huì)議通知召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外?！窘忉尅肯瓤垂菊鲁袒蛘呷w股東是否另有約定，有約定的先看約定，沒有約定的提前15日通知。（2）表決權(quán)股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外?！窘忉尅肯瓤垂菊鲁淌欠窳碛屑s定，有約定的先看約定，沒有約定的按照出資比例行使表決權(quán)?！纠}多選題】甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立一個(gè)有限責(zé)任公司，四人均以250萬元的貨幣出資。公司章程規(guī)定，召開股東會(huì)時(shí)，甲享有50的表決權(quán)，乙享有7的表決權(quán)，丙享有13的表決權(quán)，丁享有30的表決權(quán)。2010年4月1日，丙提議召開臨時(shí)股東會(huì)，擬將該公司變更為股份有限公司。在表決時(shí)，丁未