1、第三章 國際貨物買賣合同的商訂,第一節(jié) 訂立國際貨物買賣合同的法律步驟,一、詢盤,（一）詢盤是準備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢該商品的成交條件或交易的可能性的業(yè)務(wù)行為，它不具有法律上的約束力。 （二）詢盤的內(nèi)容可以涉及某種商品的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、包裝、價格和裝運等成交條件，也可以索取樣品，其中多數(shù)是詢問成交價格，因此在實際業(yè)務(wù)中，也有人把詢盤稱作詢價。如果發(fā)出詢盤的一方，只是想探詢價格，并希望對方開出估價單（Estimate），則對方根據(jù)詢價要求所開出的估價單，只是參考價格，它并不是正式的報價，因而也不具備發(fā)盤的條件。 （三）發(fā)出詢盤的目的： （1）邀請發(fā)盤 （2）探詢價格或有關(guān)

2、交易條件 （3）表達了與對方進行交易的愿望,二、發(fā)盤,（一）發(fā)盤的含義 1、發(fā)盤又稱發(fā)價或報價，在法律上稱為要約。 “凡向一個或一個以上的特定的人提出的訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定并且表明發(fā)盤人有在其發(fā)盤一旦得到接受就受其約束的意思，即構(gòu)成發(fā)盤。” 買方發(fā)盤習(xí)慣上稱為遞盤（Bid）。 2、特定的人：接受發(fā)盤的法人或個人。 3、商業(yè)廣告是否為發(fā)盤？ （1）大陸法：凡向公眾發(fā)出的商業(yè)廣告，不得視為發(fā)盤。 （2）英美法的規(guī)定則與此相反：向公眾作出的商業(yè)廣告，只要內(nèi)容確定，在某些場合下也可視為發(fā)盤。 （3）公約：商業(yè)廣告本身并不是一項發(fā)盤，通常只能視為邀請對方提出發(fā)盤。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合發(fā)盤的條

3、件 的，視為發(fā)盤。,（二）構(gòu)成發(fā)盤的要件,1、發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定 公約規(guī)定至少應(yīng)包括下列三個基本要素： （1）標明貨物的名稱； （2）明示或默示規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定數(shù)量的方法； （3）明示或默示的規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定價 格的方法。 有些國家的法律要求對合同的主要條件，如品名、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨時間與地點以及支付辦法等，都要有完整、明確肯定的規(guī)定，并不得附有任何保留條件，以便受盤人一旦接受即可簽訂一項對買賣雙方均有約束力的合同。 2、表明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思。例如，發(fā)盤人在其提出的訂約建議中加注諸如“僅供參考”、“須以發(fā)盤人的最后確認為準”或其他保留條件，這樣的訂約建

4、議就不是發(fā)盤，而只是邀請方發(fā)盤。,（三）發(fā)盤的有效期,1、采用口頭發(fā)盤時，除發(fā)盤人發(fā)盤時另有聲明外，受盤人只能當場表示接受，方為有效。 2、采用函電成交時，發(fā)盤人一般都明確規(guī)定發(fā)盤的有效期，其規(guī)定方法有以下幾種： （1）規(guī)定最遲接受的期限；如：限6月6日復(fù)到有效。 （2）規(guī)定一段接受的期限；如：發(fā)盤有效期為6天 。 按聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定，這個期限應(yīng)從電報交發(fā)時刻或信上載明的發(fā)信日期起算。如信上未載明發(fā)信日期，則從信封所載日期起算。采用電話、電傳發(fā)盤時，則從發(fā)盤送達受盤人時起算。如果由于時限的最后一天在發(fā)盤人營業(yè)地是正式假日或非營業(yè)日，則應(yīng)順延至下一個營業(yè)日。 此外，當發(fā)盤規(guī)定有效期

5、時，還應(yīng)考慮交易雙方營業(yè)地點不同而產(chǎn)生的時差問題 。,（四）發(fā)盤生效的時間,1、口頭發(fā)盤：其法律效力自對方了解發(fā)盤內(nèi)容時生效； 2、書面發(fā)盤： （1）發(fā)信主義 ：認為發(fā)盤人將發(fā)盤發(fā)出的同時，發(fā)盤就生效； （2）受信主義 ：又稱到達主義，即認為發(fā)盤必須到達受盤人時才生效。 （3）我國合同法關(guān)于發(fā)盤生效時間的規(guī)定同上述公約的規(guī)定是一致的，采取到達主義。 我國合同法第16條還同時對采用數(shù)據(jù)形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。 3、明確發(fā)盤生效的時間，具有重要的法律和實踐意

6、義： （1）關(guān)系到受盤人能否表示接受 （2）關(guān)系到受盤人何時可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容 在受盤人得到發(fā)盤之前，即使通過其他途徑獲悉發(fā)盤的內(nèi)容，也不能表示接受。,（五）發(fā)盤的撤回與撤銷,1、發(fā)盤的撤回 （1）發(fā)盤的撤回是指在發(fā)盤送達受盤人之前，將其撤回，以阻止其生效。 （2）英美法認為，發(fā)盤對發(fā)盤人沒有約束力。發(fā)盤人在受盤人對發(fā)盤表示接受之前的任何時候，都可撤回發(fā)盤或變更其內(nèi)容。大陸法則認為，發(fā)盤對發(fā)盤人有約束力。 （3）根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，一項發(fā)盤（包括注明的不可撤銷的發(fā)盤），只要在其尚未生效以前，都是可以修改或撤回的，必須用更迅速的通訊方法，將發(fā)盤的撤回或更改通知趕在受盤人收

7、到該發(fā)盤之前或同時送達受盤人，則發(fā)盤即可撤回或修改。,（1）發(fā)盤的撤銷是指發(fā)盤已送達受盤人，即發(fā)盤生效之后將發(fā)盤取消，使其失去效力。 （2）英美法認為，在受盤人表示接受之前，即使發(fā)盤中規(guī)定了有效期，發(fā)盤人也可以隨時予以撤銷；大陸法系國家對此問題的看法相反，認為發(fā)盤人原則上應(yīng)受發(fā)盤的約束，不得隨意將其發(fā)盤撤銷。 （3）公約第16條規(guī)定，在發(fā)盤已送達受盤人，即發(fā)盤已經(jīng)生效，但受盤人尚未表示接受之前這一段時間內(nèi)，只要發(fā)盤人及時將撤銷通知送達受盤人，仍可將其發(fā)盤撤銷。如一旦受盤人發(fā)出接受通知，則發(fā)盤人無權(quán)撤銷該發(fā)盤。 （4） 公約還規(guī)定：下列兩種情況下的發(fā)盤，一旦生效，則不得撤銷：在發(fā)盤中規(guī)定了有效期

8、，或以其他方式表示該發(fā)盤是不可撤銷的。 受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，并本著對該發(fā)盤的信賴采取了行動。,2、發(fā)盤的撤銷,（六）發(fā)盤效力的終止,任何一項發(fā)盤，其效力均可在一定條件下終止。發(fā)盤效力終止的原因，一般有以下幾個方面： 1.在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)未被接受，或雖未規(guī)定有效期，但在合理時間內(nèi)未被接受，則發(fā)盤的效力即告終止。 2.發(fā)盤被發(fā)盤人依法撤銷。 3.被受盤人拒絕或還盤之后，即拒絕或還盤通知送達發(fā)盤人時，發(fā)盤的效力即告終止。 4.發(fā)盤人發(fā)盤之后，發(fā)生了不可抗力事件，如所在國政府對發(fā)盤中的商品或所需外匯發(fā)布禁令等。在這種情況下，按出現(xiàn)不可抗力可免除責(zé)任的一般原則，發(fā)盤的效力即告終止。

9、5.發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力（如得精神病等），則該發(fā)盤的效力也可終止。,三、還盤,1、還盤又稱還價，在法律上稱為反要約。還盤是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤提出的各項條件，并提出了修改意見，建議原發(fā)盤人考慮，即還盤是對發(fā)盤條件進行添加、限制或其他更改的答復(fù)。 2、根據(jù)公約的規(guī)定，受盤人對貨物的價格、付款、品質(zhì)、數(shù)量、交貨時間與地點、一方當事人對另一方當事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端的辦法等條件提出添加或更改，均作為實質(zhì)性變更發(fā)盤條件。 3、對發(fā)盤表示有條件的接受，也是還盤的一種形式。 4、還盤的內(nèi)容，凡不具備發(fā)盤條件，即為“邀請發(fā)盤”。如還盤的內(nèi)容具備發(fā)盤條件，就構(gòu)成了一個新的發(fā)

10、盤，還盤人成為新發(fā)盤人，原發(fā)盤人成為新受盤人，他有對新發(fā)盤作出接受、拒絕或再還盤的權(quán)利。,四、接受,（一）接受的含義 1、接受在法律上稱為承諾，它是指受盤人在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)，以聲明或行為表示同意發(fā)盤提出的各項條件。 2、公約規(guī)定，受盤人對發(fā)盤表示接受，既可通過口頭或書面向發(fā)盤人發(fā)表聲明的方式接受，也可以通過其他實際行動來表示接受。 3、沉默或不行為本身，并不等于接受，如果發(fā)盤人收到發(fā)盤后，不采取任何行動對發(fā)盤作出反應(yīng)，而只是保持緘默，則不能認為是對發(fā)盤表示接受。 4、但是，如沉默或不行為業(yè)務(wù)習(xí)慣上是同意的一種表示，即可構(gòu)成接受。假定交易雙方有協(xié)議或按業(yè)已確認的慣例與習(xí)慣做法，受盤人的緘默也可

11、以變成接受。,（二）構(gòu)成接受的要件,構(gòu)成一項有效的接受，必須具備下列各項條件： 1.接受必須由受盤人作出 2.接受必須是同意發(fā)盤所提出的交易條件 根據(jù)公約的規(guī)定：（1）一項有效的接受必須是同意發(fā)盤所提出的交易條件，只接受發(fā)盤中的部分內(nèi)容，或?qū)Πl(fā)盤條件提出實質(zhì)性的修改，或提出有條件的接受，均不能構(gòu)成接受，而只能視作還盤。（2）若受盤人在表示接受時，對發(fā)盤內(nèi)容提出某些非實質(zhì)性的添加、限制、和更改，除非發(fā)盤人在不過分延遲的時間內(nèi)表示反對其間的差異外，仍可構(gòu)成有效的接受，從而使合同得以成立。在此情況下，合同的條件就以該項發(fā)盤的條件以及接受中所提出的某些更改為準。 3.接受必須在發(fā)盤規(guī)定的時效內(nèi)作出 當

12、發(fā)盤規(guī)定了接受的時限時，受盤人必須在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)作出接受，方為有效。如發(fā)盤沒有規(guī)定接受的時限，則受益人應(yīng)在合理時間內(nèi)表示接受。 4.接受通知的傳遞方式應(yīng)符合發(fā)盤的要求 發(fā)盤人發(fā)盤時，有的具體規(guī)定接受通知的傳遞方式，也有未作規(guī)定的。如發(fā)盤沒有規(guī)定傳遞方式，則受盤人可按發(fā)盤所采用的，或采用比其更快的傳遞方式將接受通知送達發(fā)盤人。,（三）接受生效的時間,1、英美法采用“投郵生效”的原則，即接受通知一經(jīng)投郵或交電報局發(fā)出，則立即生效；大陸法系采用“到達生效”的原則，即接受通知必須送達發(fā)盤人時才能生效。 2、公約第18條第2款明確規(guī)定，接受在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)送達發(fā)盤人時生效。 3、如接受通知未在發(fā)盤

13、規(guī)定的時限內(nèi)送達發(fā)盤人，或者發(fā)盤沒有規(guī)定時限，且在合理時間內(nèi)未曾送達發(fā)盤人，則該項接受稱作逾期接受（Late Acceptance）。逾期接受不是有效的接受。 4、接受還可以在受盤人采取某種行為時生效。 根據(jù)發(fā)盤或依照當事人業(yè)已確定的習(xí)慣做法或慣例，受盤人可以作出某種行為來表示接受，無須向發(fā)盤人發(fā)出接受通知。例如，發(fā)盤人在發(fā)盤中要求“立即裝運”，受盤人可作出立即發(fā)運貨物的行為對發(fā)盤表示同意，而且這種以行為表示的接受，在裝運貨物時立即生效，合同即告成立，發(fā)盤人就應(yīng)受其約束。,（四）逾期接受,1、逾期接受又稱遲到的接受。 2、一般法律認為逾期接受無效，它只能視為一個新的發(fā)盤 。 3、公約第21條第

14、1款規(guī)定：（1）只要發(fā)盤人毫不遲疑的用口頭或書面通知受盤人，認為該項逾期的接受可以有效，愿意承受逾期接受的約束，合同仍可于接受通知送達發(fā)盤人時訂立。（2）如果發(fā)盤人對逾期的接受表示拒絕或不立即向受盤人發(fā)出上述通知，則該項逾期的接受無效，合同不能成立。 4、公約第21條第2款規(guī)定：如果載有逾期接受的信件或其他書面文件顯示，依照當時寄發(fā)情況，只要傳遞正常，它本來是能夠及時送達發(fā)盤人的，則該項逾期的接受應(yīng)當有效，合同于接受通知送達發(fā)盤人時訂立。除非發(fā)盤人毫不遲疑地用口頭或書面通知受盤人，認為其發(fā)盤因逾期接受而失效。 逾期接受是否有效，關(guān)鍵要看發(fā)盤人如何表態(tài)。,（五）接受的撤回或修改,1、公約采取了大

15、陸法“送達生效”的原則。 2、公約第22條規(guī)定：“如果撤回通知于接受原發(fā)盤應(yīng)生效之前或同時到達發(fā)盤人，接受得予撤回?！?3、就是說：撤回或修改接受的通知，只要先于原接受通知或與原發(fā)盤接受通知同時到達發(fā)盤人，則接受可以撤回或修改。 4、如接受已送達發(fā)盤人，即接受一旦生效，合同即告成立，就不得撤回接受或修改其內(nèi)容，因為這樣做無異于撤銷或修改合同。 5、注意：在當前通訊設(shè)施非常發(fā)達和各國普遍采用現(xiàn)代化通訊的條件下，當發(fā)現(xiàn)接受中存在問題而想撤回或修改時，往往已經(jīng)來不及了。,第二節(jié) 合同成立的時間與合同生效的要件,一、合同成立的時間 1、合同成立的時間有兩個判斷標準：一是有效接受的通知到達發(fā)盤人時，合同

16、成立；二是受盤人作出接受行為時，合同成立。 2、 在實際業(yè)務(wù)中，有時雙方當事人在洽商交易時約定，合同成立的時間以訂約時合同上所寫明的日期為準，或以收到對方確認合同的日期為準。 3、如我國合同法第32條規(guī)定：“當事人采用合同形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立?！焙炞只蛏w章不在同一時間的，最后簽字或者蓋章時合同成立。,二、合同生效的要件,（一）合同當時人必須具有簽約能力。 （二）合同必須有對價或約因。 （三）合同的內(nèi)容必須合法。 （四）合同必須符合法律規(guī)定的形式。 （五）合同當事人的意思表示必須真實。,第三節(jié) 合同的形式及其基本內(nèi)容,一、合同的形式 （一）書面形式 書面形式包括合同

17、書、信件以及數(shù)據(jù)電文等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 書面合同成為合同的一種主要形式。 （二）口頭形式 口頭合同或?qū)υ捄贤?，即指當事人之間通過當面談判或通過電話方式達成協(xié)議而訂立的合同。 （三）其他形式 即以行為方式表示接受而訂立的合同。,二、合同的基本內(nèi)容,書面合同不論采取何種格式，其基本內(nèi)容通常包括約首、約尾和基本條款三個組成部分。 （一）約首部分 約首一般包括合同名稱、合同編號、締約雙方名稱和地址、電報掛號、電傳號碼等項內(nèi)容。 （二）基本條款 這是合同的主體，其中包括品名、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量或重量、包裝、價格、交貨條件、運輸、保險、支付、檢驗、索賠、不可抗力和仲裁等項內(nèi)容。 （三）約尾部分 約尾部分一般包括訂約日期、訂約地點和雙方當事人簽字等