1、勞動合同的訂立,一、勞動關(guān)系的建立 建立勞動關(guān)系的標(biāo)志：用工 勞動合同法：“用人單位自用工之日起與勞動者建立勞動關(guān)系”，“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”，“用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立”。 二、訂立勞動合同的原則 （一）合法原則,勞動合同法解析,、主體合法。用人單位在我國境內(nèi)，有用人資格。勞動者年滿周歲且符合國家對本行業(yè)規(guī)定的身體及精神健康狀況。 、內(nèi)容合法。如用人單位支付勞動者的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。 、程序合法。公開招收接受報名全面考核擇優(yōu)錄用向勞動行政部門報批錄用手續(xù) （二）公平原則 （三）平等自愿原則 （四）協(xié)商一致原則 （五）誠實信用

2、原則,勞動合同法解析,案例分析,從假博士承擔(dān)刑事責(zé)任看勞動合同訂立制度 案情： 2004年年底，“北大假博士”劉志剛(曾用名劉育豪)偽造了北大的本科、碩士、博士學(xué)歷，應(yīng)聘鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院(以下簡稱鄭州航院)教師職位，該學(xué)院信以為真，即與劉志剛商談?wù)衅甘乱恕榱四茏寗⒅緞偖厴I(yè)后到學(xué)院工作，鄭州航院決定讓其畢業(yè)前即可上班。2004年12月份，劉志剛到鄭州航院上班，學(xué)院按博士生待遇支付給劉志剛4萬元安家費，三個月工資6000元，并分配120平方米住房一套。劉志剛上班后，多次以自己是北大博士為由，要求提高待遇，不斷和學(xué)院提出需要配置電腦、打印機和科研啟動資金等要求。鄭州航院經(jīng)向北京大學(xué)查詢，發(fā)現(xiàn)受

3、騙遂向公安機關(guān)報案。法院最終以詐騙罪判決劉志剛3年6個月有期徒刑并處罰金4000元。,勞動合同法解析,點評： 此案涉及了勞動合同無效的“認(rèn)定”和“處理”兩個問題。根據(jù)勞動法第十八條規(guī)定，采取欺詐、脅迫等手段訂立的勞動合同無效。對于“欺詐”勞動部解釋為一方當(dāng)事人故意告知對方當(dāng)事人虛假的情況，或者故意隱瞞真實的情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的行為。無論是用人單位欺詐勞動者還是勞動者欺詐用人單位，都會導(dǎo)致合同無效。本案中劉志剛的行為無疑符合欺詐的特征。他與鄭州航院的勞動合同應(yīng)認(rèn)定為無效合同。那么接下來該怎么處理因無效合同而產(chǎn)生的勞動關(guān)系呢？,勞動合同法解析,法院審理認(rèn)為，劉志剛虛構(gòu)自己北京大學(xué)

4、在讀博士生的身份，騙取鄭州航院按照博士生待遇給其4萬余元的安家費及工資，其向被騙單位出具的是“收條”而非“借條”，后又繼續(xù)向被騙單位提出高額的安家費、科研經(jīng)費、工資及福利待遇等要求，足以證明劉志剛主觀上具有非法占有財物之目的，其行為符合詐騙罪的構(gòu)成要件。其勞動關(guān)系是一個不被保護的假關(guān)系。 核心要點： 誠實信用原則被引入勞動合同法，要求勞動合同雙方不欺詐、恪守信用，是這一原則最基本的要求。勞動合同無效的認(rèn)定和處理都遵從這一原則。,勞動合同法解析,案例分析,案情: 某外貿(mào)企業(yè)向社會公開招聘一名銷售主管，胡某前往應(yīng)聘。為了獲得該外貿(mào)企業(yè)的信任，胡某向企業(yè)提交了以往在多個外貿(mào)企業(yè)工作的書面說明企業(yè)對胡

5、某的工作經(jīng)歷相當(dāng)滿意，雙方立即訂立了為期年的勞動合同，合同約定：企業(yè)聘任胡某為銷售主管，試用期個月。 個月后，企業(yè)發(fā)現(xiàn)胡某的銷售業(yè)績平平，即要求胡某加大銷售力度。又個月后，企業(yè)發(fā)現(xiàn)胡某的銷售業(yè)績?nèi)詿o起色，遂對胡某的工作經(jīng)歷產(chǎn)生了懷疑。于是，企業(yè)派人對胡某提供的以往經(jīng)歷進行調(diào)查。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，胡某所說的在多個外貿(mào)企業(yè)擔(dān)任過銷售主管純屬虛構(gòu)。為此，企業(yè)決定解除與胡某的勞動合同。胡某堅決不同意。,勞動合同法解析,胡某認(rèn)為，自已進企業(yè)是經(jīng)過考核錄用的，以往工作經(jīng)歷與目前工作并無關(guān)系，企業(yè)解除勞動合同沒有依據(jù)。外貿(mào)企業(yè)則認(rèn)為，員工以往工作經(jīng)歷是企業(yè)錄用員工的參考條件，企業(yè)主在是因胡某以往在多個外貿(mào)企業(yè)從事

6、過銷售的經(jīng)歷而決定聘用，其勞動合同是采取欺騙方式而簽訂的，因此企業(yè)有權(quán)解除勞動合同。,勞動合同法解析,解析：本案爭議焦點是企業(yè)是否可以在調(diào)查發(fā)現(xiàn)胡某工作經(jīng)歷虛假后作出解除合同的決定。勞動合同簽訂后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同執(zhí)行，但是當(dāng)事人如采取欺詐或威脅的行為簽定了勞動合同，該份勞動合同是否也具有法律約束力？對此勞動法第18條明確規(guī)定：采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同是無效合同，無效勞動合同，從訂立時起，就沒有法律約束力。勞動合同法第二十六條規(guī)定：以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背自己真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的無效。據(jù)此，外貿(mào)企業(yè)認(rèn)為其與胡某簽訂的勞動合同無效是有法律

7、依據(jù)的。,勞動合同法解析,但是，勞動合同是否無效，不能由當(dāng)事人自己確定，勞動合同法、勞動法均規(guī)定，對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。本案中，胡某為了達到與企業(yè)簽定勞動合同的目的，隱瞞了真實情況，虛構(gòu)工作經(jīng)歷，屬欺詐行為，因此，胡某與企業(yè)訂立的勞動合同應(yīng)屬無效合同。該無效合同甘共經(jīng)勞動爭議仲裁委員會或者人民法院確認(rèn)，應(yīng)從訂立時起就沒有法律約束力。,勞動合同法解析,勞動合同法解析,律師答疑解惑,三、訂立勞動合同的程序,（一）招收錄用階段 1、用人單位公布招工簡章。招工簡章應(yīng)包含兩部分內(nèi)容：一是招工條件，二是錄用后的權(quán)利義務(wù)。 2、組織報名 3、對勞動者進行全

8、面考核 4、擇優(yōu)錄取 （二）簽訂勞動合同階段 1、用人單位提出勞動合同草案。用人單位有義務(wù)向勞動者說明草案中各條款的具體內(nèi)容和法律依據(jù)，解答勞動者的疑問。 2、用人單位向勞動者介紹用人單位規(guī)章制度 3、用人單位與勞動者協(xié)商勞動合同內(nèi)容： 4、雙方簽約,勞動合同法解析,（三）訂立勞動合同過程中的告之義務(wù) 1、用人單位告之義務(wù)的具體內(nèi)容。根據(jù)我國勞動合同法第8條的規(guī)定，用人單位的告之義務(wù)的具體內(nèi)容包括： 工作內(nèi)容。包括工作崗位、工作標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)格、任務(wù)。 工作條件。主要指勞動保護措施。 工作地點。指勞動者提供勞動的具體位置。特別是用人單位注冊地與分公司處于不同地點的用人單位 職業(yè)危害和安全生產(chǎn)狀況。

9、勞動報酬。 勞動者要求了解的其它情況。,勞動合同法解析,2、勞動者的告之義務(wù) 主要指提供包括其與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，如提供自己的相關(guān)證件、特定工種對身體素質(zhì)要求的檢測證書等。（簡歷最好不要注水） （四）用人單位招用勞動者時扣押勞動者證件、要求提供擔(dān)保的禁止 根據(jù)我國勞動合同法的規(guī)定，用人單位下列行為應(yīng)予禁止： 扣押勞動者的居民身份證和其它證件 要求勞動者提供擔(dān)保 以其它名義向勞動者收取財物 注意：上述內(nèi)容即使已訂入合同，亦是無效條款，沒有法律約束力。,勞動合同法解析,勞動合同法第84條：用人單位違反本法規(guī)定，扣押勞動者身份證等證件的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還給勞動者本人，依照有關(guān)法律

10、規(guī)定給予處罰。用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)?；蛘咂渌x向勞動者收取財物的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還給勞動者本人，并以每人500元以上2000元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,勞動合同法解析,從學(xué)生打工看非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系,事件始末： 廣東省勞動和社會保障廳于2006年12月26日首次發(fā)布的非全日制職工小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，廣州市執(zhí)行一類標(biāo)準(zhǔn)，即每小時7.5元。此后，當(dāng)?shù)孛襟w接到了在廣州某麥當(dāng)勞餐廳兼職的大學(xué)生小陳的投訴：她的工資是4元/每小時，外加1.3元/小時的就餐補貼。另外餐廳還規(guī)定，只有連續(xù)工作4個小時，餐廳才安排15分鐘的休息，包括吃飯時間。為此當(dāng)?shù)孛襟w進行了

11、全面調(diào)查。調(diào)查結(jié)果顯示大部分洋快餐給打工學(xué)生的工資都低于上述標(biāo)準(zhǔn)。為此引發(fā)了一場關(guān)于如何界定學(xué)生打工法律性質(zhì)的爭論。,勞動合同法解析,點評： 在校學(xué)生在外打工并不是1995年公布的勞動法意義上的勞動者。1995年勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見(309號文)明確，在校生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同，因此，在校學(xué)生肯定也就不受勞動法調(diào)整和保護。309號文目前仍有法律效力。 此外，在校學(xué)生也不是2003年勞動部頒布的關(guān)于非全日制用工若干意見的規(guī)定中的勞動者。該規(guī)定指的非全日制用工是勞動用工制度的一種重要形式，是靈活就業(yè)的主要方式。在校大學(xué)生打工根本不是

12、擇業(yè)行為，更不是就業(yè)行為。同時該規(guī)定明確，用人單位招用勞動者從事非全日制工作，應(yīng)當(dāng)?shù)疆?dāng)?shù)貏趧颖Ｕ闲姓块T辦理錄用備案手續(xù)。在校大學(xué)生不是就業(yè)，當(dāng)然也不可能去辦理錄用手續(xù)，就是去了，行政部門也不可能受理。,勞動合同法解析,對于在校大學(xué)生打工發(fā)生的糾紛，勞動爭議處理機構(gòu)也是不予受理的。全日制用工的管理與服務(wù)，其中包括檔案保管、保險代理、公共職介，這些也都是在校大學(xué)生根本不能也不必享受的待遇。如果將在校大學(xué)生納入這一規(guī)定進行規(guī)范，就會和現(xiàn)行制度發(fā)生全面的沖撞。因此在校學(xué)生打工在我國只是雇用關(guān)系意義上的勞動者，受一般民事法律關(guān)系的調(diào)整。 核心要點： 在校學(xué)生打工在我國只是雇用關(guān)系意義上的勞動者，受一般

13、民事法律關(guān)系的調(diào)整。,勞動合同法解析,勞動合同法解析,大學(xué)生應(yīng)該把學(xué)習(xí)勞動合同法作為求職的必修課 2008年03月11日 08:12:22 來源：廣州日報,八成大學(xué)生對勞動合同法知之甚少 甚至沒聽說 楊勤/攝,專家提醒：大學(xué)生懂新法，才能在就業(yè)時保護自我權(quán)益。 在最近舉行的多場招聘會上記者發(fā)現(xiàn)，有近八成的應(yīng)屆大學(xué)畢業(yè)生對新實施的勞動合同法知之甚少，有的甚至“完全沒聽說過”。一部對中國影響深遠(yuǎn)的法律，連許多農(nóng)民工都知道用新法來維權(quán)，“象牙塔”里的大學(xué)畢業(yè)生竟然對新法毫無認(rèn)識，這種現(xiàn)象發(fā)人深省。 “派遣”“簽約” 在廣州城市職業(yè)學(xué)院的招聘會現(xiàn)場，某人才租賃中心與中國移動聯(lián)合招聘的攤位前，吸引了大批

14、的畢業(yè)生。來自廣東工業(yè)大學(xué)的小何說，我看到招聘單位寫著中國移動就過去投簡 歷面試了。和小何一樣，為數(shù)眾多的應(yīng)聘者都是看著名企這個響亮的招牌和豐厚的薪水而去，但對于用人方式則不知情。,勞動合同法解析,據(jù)了解，該企業(yè)應(yīng)聘者的合同是與人才租賃中心簽的，而與中國移動只是勞務(wù)派遣關(guān)系。記者發(fā)現(xiàn)，對這一三方機制的人力資源派遣用工模式，不少前來應(yīng)聘的畢業(yè)生茫然不知。中國移動廣東省公司的招聘代表對此有點無奈，他表示：“對于勞務(wù)派遣，畢業(yè)生還是應(yīng)該有一個起碼的了解?！?在華南師范大學(xué)大學(xué)城校區(qū)招聘會現(xiàn)場，記者就勞動合同法隨機采訪了一些前來應(yīng)聘的畢業(yè)生。華南農(nóng)業(yè)大學(xué)的小姚和小藍(lán)表示，學(xué)校的就業(yè)指導(dǎo)并沒有就勞動合同

15、法進行專門的培訓(xùn)，只是在某些就業(yè)指導(dǎo)書里有介紹，但沒太留意。在記者采訪的學(xué)生中，沒有一人看過勞動合同法全文，也沒有一人聽過有關(guān)勞動合同法的講座，近八成畢業(yè)生對勞動合同法的具體內(nèi)容一問三不知。,勞動合同法解析,至少要通讀新法 據(jù)了解，勞動合同法里與畢業(yè)生緊密相關(guān)的內(nèi)容主要表現(xiàn)在勞動合同的訂立、社會保險的購買、試用期的規(guī)定與工資、勞務(wù)派遣等。特別是勞務(wù)派遣，隨著勞動合同法的實施，越來越多的公司采用勞務(wù)外包的形式用工，在這種方式下，畢業(yè)生一定要清楚與自己簽訂合同的用人單位是派遣機構(gòu)，而不是用工單位。勞動法專家提醒，畢業(yè)生對于勞動合同法至少應(yīng)該通讀，對某些條款應(yīng)該有清晰的理解，這既是一種自我保護，也是

16、大學(xué)生就業(yè)的必修課。,勞動合同法解析,臨近高校畢業(yè)生畢業(yè)離校的階段，各地不少職場新人已陸續(xù)和用人單位簽訂了就業(yè)協(xié)議。在簽約高峰之際，勞動保障部門向勞動者發(fā)出提醒：就業(yè)協(xié)議不是證明勞動關(guān)系的憑證，不能替代勞動合同。 上海市勞動保障部門歷年來掌握的情況表明，由于一些單位和求職者對就業(yè)協(xié)議和勞動,合同的認(rèn)知比較模糊，造成雙方在簽約階段出現(xiàn)不規(guī)范操作。有的用人單位以“簽過就業(yè)協(xié)議就行”為由，逃避簽訂勞動合同，侵犯了勞動者的諸多權(quán)益。,就業(yè)專家比喻說，根據(jù)勞動法規(guī)定，就業(yè)協(xié)議類似于“出嫁協(xié)議”，而勞動合同類似于“夫妻協(xié)定”。前者發(fā)生在學(xué)生畢業(yè)之前，由學(xué)生、學(xué)校、用人單位三方共同簽訂，以確定就業(yè)意向和相關(guān)權(quán)益，包括擅自解除約定方應(yīng)支付的違約金；但是，“出嫁協(xié)議”只約束