第一章 民事訴訟與民事訴訟法第一節(jié) 民事糾紛解決機制一、民事糾紛內(nèi)涵 1.概念：民事糾紛是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權利義務為內(nèi)容的社會糾紛。 2.特點：糾紛主體之間法律地位平等；內(nèi)容是對民事財產(chǎn)、人身權利義務的爭議；啊 糾紛主體對自己的權利可以處分。 例：某縣民政局向某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)發(fā)放扶貧貸款，并簽訂了借款合同。到期未歸還貸款，啊 民政局與縣辦企業(yè)發(fā)生糾紛。民政局向法院提起民事訴訟，法院可以受理！啊 二、解決機制.自力救濟： 1.概念：自力救濟是利害關系人或權利人在不通過他人所設定的程序、方法和第三者啊 的力量的情況下，以自己的實力維護自己被損害的利益或權利，從而解決所啊 發(fā)生爭議的方法、手段和過程。 2.分類：自決：糾紛主體依靠自己的力量強行使對方服從。 啊 和解：糾紛雙方以平等協(xié)商、互相妥協(xié)的方式和平解決糾紛。.社會救濟： （一）調(diào)解：是指第三者依據(jù)一定的社會規(guī)范（習慣、道德、法律規(guī)范等）在糾紛主啊 體之間溝通信息，擺事實講道理，促成糾紛主體相互諒解和妥協(xié)，達成啊 糾紛解決的合意。主要分為訴訟內(nèi)調(diào)解和訴訟外調(diào)解。 根據(jù)調(diào)解主體分類： 法院調(diào)解：法院生效調(diào)解書與判決書具有同等的法律效力。 仲裁調(diào)解：仲裁機構(gòu)的調(diào)解屬于裁決書同等效力，可以成為執(zhí)行依據(jù)。 人民調(diào)解：至人民調(diào)解委員會通過說服、疏導等方法，促使當事人在平等協(xié)商基礎啊 上自愿達成調(diào)解協(xié)議，解決民間糾紛的活動。 人民調(diào)解委員會：依法設立的調(diào)解民間糾紛的群眾性組織。村民委員會、居民委員啊 會、企事業(yè)單位皆可成立 人民調(diào)解誒協(xié)議的效力： 具有民事合同性質(zhì)： a. 達成調(diào)解協(xié)議后，當事人之間就協(xié)議的履行或內(nèi)容發(fā)生爭議的，一方當事人可以向啊人民法院提起訴訟； b. 當事人一方向人民法院起訴請求變更、撤銷調(diào)解協(xié)議確認無效，人民法院應受理。具有債權內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的，債權人可以向被執(zhí)啊行人住所地或者被執(zhí)行人的財產(chǎn)所在地人民法院申請執(zhí)行。 對于具有合同效力和給付內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，債權人可以享有管轄權的基層人民法院啊申請支付令。 經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議后，雙方當事人認為有必要的，可以自調(diào)解協(xié)啊議生效之日起三十日內(nèi)共同向人民法院申請司法確認。 啊如果人民法院確認調(diào)解協(xié)議有效，一方當事人拒絕履行或未全部履行的，對方當事啊人可向人民法院申請強制執(zhí)行。 啊如果確認無效，當事人可以通過人民調(diào)解方式變更原調(diào)解協(xié)議或達成新的調(diào)解協(xié)議，啊或提起訴訟。 例：張某與李某產(chǎn)生鄰里糾紛，張某將李某打傷。為解決賠償問題，雙方同意由人民啊調(diào)解委員會進行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解員黃某調(diào)解，雙方達成賠償協(xié)議。正確的是？ 張某如反悔不履行協(xié)議，李某可就協(xié)議向法院提起訴訟。 AB張某如反悔不履行協(xié)議，李某可向法院提起人身損害賠償訴訟。 C張某如反悔不履行協(xié)議，李某可向法院申請強制執(zhí)行調(diào)解協(xié)議。 D張某可以調(diào)解委員會未組成合議庭調(diào)解為由，向法院申請撤銷調(diào)解協(xié)議。 行政調(diào)解：（交通事故賠償、醫(yī)療事故、學生傷害事故損害賠償） 當事人不服行政機關對平等主體之間民事爭議所做的調(diào)解、裁決或者其他處理，以對方當事人為被告就原爭議向人民法院起訴的，由人民法院作為民事案件受理。法律或司法解釋明確規(guī)定作為行政案件受理的，人民法院在對行政行為進行審查時，可對其中的民事爭議一并審理，并在作出行政判決的同時，依法對當事人之間的民事爭議一并作出民事判決。 其他社會團體組織的調(diào)解： 商事調(diào)解組織、行業(yè)調(diào)解組織或者其他具有調(diào)解職能的組織對民事糾紛的調(diào)解達成的調(diào)解協(xié)議，經(jīng)雙方當事人簽字或者蓋章后，具有民事合同性質(zhì)。（二）仲裁：糾紛雙方根據(jù)在糾紛發(fā)生前或發(fā)生后達成的仲裁協(xié)議，將糾紛交給仲裁啊 機構(gòu)進行審理，并作出仲裁判決的活動。 特點： 民間性：仲裁機構(gòu)為民間機構(gòu)，無隸屬關系；仲裁員有專業(yè)人士擔任，無強制權力。自愿性：糾紛是否提交仲裁、仲裁庭的組成方式、仲裁員及仲裁的審理方式、開庭啊 形式，由雙方當事人協(xié)商確定。 保密性：以不公開審理為原則 經(jīng)濟性：一裁終局。由法院執(zhí)行裁決，但有權通過不予執(zhí)行或撤銷裁決實施監(jiān)督權。 商事仲裁與民事訴訟的關系： 區(qū)別：審理機構(gòu)的性質(zhì)； 審理人員； 受案范圍； 管轄權來源； 啊 當事人的自由程度； 審理公開與否； 有無審級； 有無強制執(zhí)行權聯(lián)系： 啊 啊 啊 啊 啊 啊 案件受理方面： 啊 啊 a. 有仲裁協(xié)議，法院不受理。 b. 仲裁條款、仲裁協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確無法執(zhí)行，選擇的仲裁機構(gòu)不存在，啊或者選擇解決的事項超越仲裁機構(gòu)權限的，可以起訴，法院有權依法受理。 c. 法院受理后的處理：i. 當事人起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當事啊 人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權。 啊 ii. 一方起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首啊 次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應當駁回起訴。 財產(chǎn)保全、證據(jù)保全方面： a. 當事人提出申請；b. 仲裁機構(gòu)轉(zhuǎn)交；c. 法院審查裁定并執(zhí)行 仲裁裁決的監(jiān)督方面： a. 當事人不履行仲裁裁決的，向法院申請執(zhí)行； b. 具有法定事由的，經(jīng)當事人申請，法院可以撤銷或不予執(zhí)行仲裁裁決。 例 1：關于民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別，下列哪一選項是正確的？ A.具有給付內(nèi)容的生效判決書都具有執(zhí)行力，具有給付內(nèi)容的生效裁決書沒有執(zhí)行力。B.訴訟中當事人可以申請財產(chǎn)保全，在仲裁中不可以申請財產(chǎn)保全。 C.仲裁不需對案件進行開庭審理，訴訟原則上要對案件進行開庭審理。 .仲裁機構(gòu)是民間組織，法院是國家機關。 D例 2：甲、乙兩廠簽訂一份加工承攬合同，并在合同中寫明了仲裁條款。后因甲廠加工啊 的產(chǎn)品質(zhì)量達不到合同的要求，乙廠向法院起訴。法院受理了該案，在辯論過啊 程中，甲廠提出依合同中的仲裁條款，法院對該案沒有管轄權。下列正確的是? A法院應當中止審理，待確定仲裁條款是否有效后再決定是否繼續(xù)審理。 法院應當繼續(xù)審理。 BC法院應當與仲裁機構(gòu)協(xié)商解決管轄權問題。 D法院應當征求乙廠對管轄權的意見，并依乙廠的意見決定是否繼續(xù)審理 例 3：甲乙因遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛，雙方書面約定由某仲裁委員會仲裁。后甲反悔，向啊 遺產(chǎn)所在地法院起訴。法院受理后，乙向法院聲明雙方簽訂了仲裁協(xié)議。正確的是： A.裁定駁回起訴。 B.裁定駁回訴訟請求。 C.裁定將案件移送某仲裁委員會審理。 D.法院裁定仲裁協(xié)議無效，對案件繼續(xù)審理。 與勞動仲裁機構(gòu)的關系： 可以不經(jīng)過勞動爭議調(diào)解委員會調(diào)解而直接申請仲裁。 不經(jīng)過勞動仲裁委員會的仲裁，人民法院不予受理。 例 1：甲公司和乙公司簽訂一份機械設備修理合同，由乙公司為甲公司在甲公司所在地啊 修理機械設備。乙公司的工作人員在進行修理過程中，不慎將甲公司職工田某的啊 手砸成粉碎性骨折。圍繞田某的損失賠償問題，各方當事人發(fā)生爭議。田某可以啊 通過哪種法律方式解決自己的損失賠償問題? 答：此案中存在多種法律關系：勞動者田某與自己所屬單位甲公司之間的勞動關系；啊 以公司與受害人田某之間的侵權關系； 啊 甲公司與乙公司之間的機械設備修理合同關系。 啊 由于需要解決的是田某的損失賠償問題，應當圍繞于田某相關的法律關系來考量。啊 解決方式有兩種：田某以乙公司為被告向人民法院提起侵權損害賠償訴訟。 啊 田某以甲公司為被申請人提起勞動爭議仲裁。 例 2：吳某由武漢市人才交流服務中心推薦到某信息中心工作。吳某到該中心正式上班啊 后，雙方并未簽訂聘用合同。上班不久，吳某生病住院，花去醫(yī)療費若干。該啊 信息中心以未簽勞動合同為由拒付醫(yī)療費。吳某應如何請求解決？ A.吳某必須首先向該信息中心勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解；調(diào)解不成，可向勞動爭啊議仲裁委員會申請仲裁。 吳某可直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，無須先行經(jīng)過調(diào)解。 BC.吳某只能向法院起訴，因為其與用人單位未簽仲裁協(xié)議。 吳某必須先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對此仲裁裁決不服，方可向法院起訴。 D例 3：王某是某電網(wǎng)公司員工，在從事高空作業(yè)時受傷，為賠償問題與電網(wǎng)公司發(fā)生爭啊 議。王某可以采用哪些方式處理爭議？ 可以向本公司勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解，調(diào)解不成的，可以申請勞動仲裁。 A. 可直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁裁決不服的，可向法院提起訴訟。 BC可以不申請勞動仲裁而直接向法院起訴。 D如果進行訴訟并按簡易程序處理，法院開庭審理時，可以申請先行調(diào)解第二節(jié) 民事訴訟一、內(nèi)涵概念：民事訴訟指人民法院審理民事案件，當事人進行訴訟活動過程中，人民法院、啊 當事人和其他訴訟參與人為解決民事糾紛，保護合法權益而依法進行的全部啊 訴訟活動以及在這些活動中所產(chǎn)生的各種訴訟法律關系的總和。特點：（一）解決的爭議： 平等主體間的財產(chǎn)關系和人身關系爭議； 勞動關系發(fā)生的糾紛； 法律規(guī)定人民法院適用民事訴訟法解決的其他案件。非訟案件：特別程序（選民資啊 格案件，宣告公民失蹤、死亡案件，認定公民無、限制民事行為能力那間，人民調(diào)啊 解協(xié)議確認案件，擔保物權實現(xiàn)程序），督促程序，公示催告程序（二）訴訟結(jié)構(gòu)：當事人對立、人民法院劇中審理、裁判的等腰三角形結(jié)構(gòu)。人民檢啊 察院在對生效裁判提起抗訴時為民事訴訟的主體。（三）內(nèi)容： 各訴訟主體的訴訟活動（或訴訟行為）以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟法律關系。 訴訟行為：發(fā)生在當事人、其他訴訟參與人與人民法院之間的能引起訴訟法律效果啊 的行為。啊 啊 啊 啊 訴訟法律關系：在訴訟活動過程中，人民法院與當事人、其他訴訟參與人之間的訴啊 訟權利與訴訟義務。（有一方必須是法院）啊 啊 啊 例：張某向人民法院起訴，要求趙某賠償騎車撞傷自己所造成的損失，并向區(qū)人民法啊 院提供證人李某與王某。在本案訴訟中，可能存在那些訴訟行為與訴訟法律關系？答：訴訟行為：張某向人民法院起訴的行為；證人李某、王某向法院提供證言等。啊 法院向當事人張某、趙某以及證人李某與王某送達訴訟文書的行為；啊而法院的內(nèi)部行為，如合議庭評議案件、法院審理法官匯報案件的行為等則不屬于。啊 訴訟法律關系：原告張某與法院之間；被告趙某與法院之間； 啊 證人李某、王某與法院之間的關系屬于訴訟法律關系；而被告啊 趙某與原告張某之間的侵權關系，原告張某與所提供證人李某、王某之間的關系啊 則不屬于訴訟法律關系。 三大要素： 主體：民事訴訟權利的享有者和民事訴訟義務的承擔者。包括人民法院、當事人以啊 及訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員等參與人。 訴訟主體：訴訟法律關系中引起訴訟程序發(fā)生、發(fā)展、終結(jié)的人。包括法院、當事啊 人、人民檢察院，以及有特別代理權的訴訟代理人。啊 啊 人民法院：是訴訟法律關系的當然主體、起主導作用的主體。依法行使國家審判權啊 的專門機關，在訴訟中擔負著組織、主持、指揮訴訟進程，對案件作出啊 實體判決并決定各種程序事項的職責。是所有訴訟法律關系的一方。 客體：訴訟權利和義務所指向的對象案件事實和訴訟請求 內(nèi)容：主體之間的訴訟權利和訴訟義務 例：下列哪項法律關系是民事訴訟法律關系？ .原告與其代理人之間的法律關系。 B.證人與被告之間的法律關系。 .原告律師與被告律師之間的法律關系 人民法院與指定的鑒定人之間的法律關系（四）依靠國家強制力解決糾紛 體現(xiàn)：被告應訴的強制性；履行裁判的強制性。 仲裁機構(gòu)無強制權，沖裁中的財產(chǎn)保全、證據(jù)保全均需法院采取。（五）規(guī)范性：民事訴訟依照一定的法律規(guī)范，嚴格按照法定的程序和方式進行。 嚴格依照實體法； 嚴格一站程序法，按照法定訴訟程序分階段進行。（六）終局性.民事訴訟的目的 私權保護說； 私法秩序維持說； 糾紛解決說； 程序保障說； 多元說二、幾種民事糾紛解決方式的比較與選擇和解 調(diào)解 仲裁 訴訟第三者 無 有 仲裁機構(gòu) 法院適用范圍 民事爭議 民事爭議 財產(chǎn)爭議 民事爭議合意性 最高 較高 較高 低規(guī)范性 無 不嚴格 較嚴格 嚴格、復雜裁判依據(jù) 社會規(guī)范 社會規(guī)范 法律 法律強制性 無 無 裁決有 法律成本 低 低 較低 較高效力 無 人民調(diào)解經(jīng)司法確認后 可強制執(zhí)行終局（弱） 較大起訴 審查、立案 審前程序 開庭審理 裁判上訴 開庭或不開庭審理 裁判申請再審 抗訴 決定再審 再次審理 裁判第一審程序第一審程序第一審程序當事人之間的關系 和善 和善 對抗 對抗例：劉某與張某離婚，法院判決兒子由劉某撫養(yǎng)，張某每月給付 200 元撫養(yǎng)費。八年后，劉某覺得撫養(yǎng)費根本無法維持兒子的基本生活，在與張某協(xié)商無果的情況下，劉某應當通過怎樣的程序加以解決？ A.可以向法院申請再審，要求增加撫養(yǎng)費。 .可以向法院起訴，要求增加撫養(yǎng)費。 BC.可以向仲裁委員會申請仲裁，要求增加撫養(yǎng)費。 D.可以向民政部門申請裁決，要求增加撫養(yǎng)費。第三節(jié) 民事訴訟法一、內(nèi)涵.含義：國家制定的規(guī)范民事訴訟活動并調(diào)整訴訟法律關系的法律規(guī)范的總和。 狹義的民事訴訟法指民事訴訟法； 廣義的民事訴訟法還包括其他法律中關于民事訴訟的具體規(guī)定以及最高人民法院的啊司法解釋。.地位： 基本法； 部門法； 程序法. 分類： 基本法； 部門法； 程序法（包括民事訴訟法、人民調(diào)解法、仲裁法、公證法、公證法、破產(chǎn)法） 訴訟法； 民事法； 公法. 效力（適用范圍） 空間效力：凡是在中華人民共和國進行民事訴訟，一律適用我國民事訴訟法。包括啊 領土、領海、領空以及領土的延伸部分。 對人的效力：適用于中國領域內(nèi)進行的民事訴訟的一切人。 對事的效力法院主管的范圍 時間效力：民事訴訟法具有溯及力。例：中德合資公司甲公司在法國與法國乙公司簽訂一份購銷合同，合同約定：乙公司啊 向甲公司出售 3 臺電子設備，并負責將該電子設備運到甲公司住所地。還約定，啊 如果將來發(fā)生爭議，無論向哪國法院起訴，均應適用法國合同法與法國民事訴訟啊 法。設備運到后，甲公司經(jīng)檢測發(fā)現(xiàn)其中 2 臺電子設備存在嚴重質(zhì)量問題，經(jīng)交啊 涉未能解決，于是甲公司向我國人民法院起訴。在該案審理過程中，人民法院能啊 否根據(jù)甲公司與乙公司的書面協(xié)議適用法國合同法以及法國民事訴訟法？在本案啊 審理過程中頒布的有關合同法以及民事訴訟的司法解釋能否適用于該案的審理? 答：在該案訴訟中，人民法院可以適用當事人選擇的外國合同法，但不得適用當事人啊 協(xié)議選擇的法國民事訴訟法，而只能適用我國民事訴訟法。實體法律不具有溯及啊 力，在審理過程中新頒布的有關合同法的司法解釋不能適用于本案的審理。民事啊 訴訟法有溯及力，在本案審理過程中新頒布的有關民事訴訟的司法解釋可以適用啊 于本案的審理。二、與相鄰部門法的關系.民事訴訟法民事實體法 兩者內(nèi)容相互交叉； 民事訴訟法實現(xiàn)民事實體法； 民事訴訟法具有創(chuàng)制和促進民事實體法的功能。.民事訴訟法公證法 公證是公證機構(gòu)根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序?qū)γ袷路尚袨?、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。 經(jīng)過法定程序公證證明的法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據(jù)，但啊 有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。 對公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書，一方當事人不履行的，對方當事人啊可以向有管轄權的人民法院申請執(zhí)行，受申請的人民法院應當執(zhí)行。公證債權文書啊確有錯誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書送達雙方當事人和公證機關。. 民事訴訟法破產(chǎn)法（一般法特別法的關系） 民事訴訟法的一般規(guī)定適用于破產(chǎn)案件的審理，而破產(chǎn)法的特別規(guī)定則是對民事訴啊 訟法的補充。 破產(chǎn)案件的訴訟程序，本法沒有規(guī)定的，適用民事訴訟程序的法律規(guī)定。第二章 訴與訴權第一節(jié) 訴一、訴的內(nèi)涵.概念：當事人依照法律規(guī)定向法院出的保護其實體權益進行裁判的行為。通常包括啊 程序意義上的訴和實體意義上的訴兩層含義 由原告向法院提出； 訴的請求是請求法院保護其合法權益； 訴是啟動訴訟程序的方式； 法院需以裁判對訴作出回應。. 訴的要素： 是判斷訴是否成立的依據(jù)，自訴區(qū)別于他訴的標準，確定訴合并或變更的依據(jù)。 訴的主體：即訴的當事人，是指因民事權利受到侵犯或者發(fā)生爭議，因而以自己的啊 名義在人民法院參加訴訟程序的人。 訴的標的：即當事人之間發(fā)生爭議并提請人民法院確認的實體權利義務關系，是法啊 院裁判的對象。 啊訴的標的與訴訟標的物和訴訟請求的區(qū)別： 訴訟標的物是當事人之間爭議的權利義務關系指向的對象。 訴訟請求是當事人及與爭議的實體權利義務關系向人民法院提出的具體要求。 在一個訴中，訴的標的是構(gòu)成素的不可缺少的因素；訴訟請求是當事人進行訴訟的啊目的所在；訴訟標的物則并不是一切訴所具有的，只有給付之訴中才有標的物。 例 1：劉某習慣每晚將垃圾袋放在家門口，鄰居王某認為會招引蒼蠅并影響自己，王某啊 多次交涉未果，遂向法院提起訴訟，要求劉某不得將垃圾袋放在家門口，以保證啊 自家的正常通行和維護環(huán)境衛(wèi)生。關于本案的訴訟標的，下列哪一選項是正確的？A.王某要求劉某不得將垃圾袋放在家門口的請求 B.王某要求法院保障自家正常通行權的請求 C.王某要求劉某維護環(huán)境衛(wèi)生的請求 .王某和劉某之間的相鄰關系 D例 2：乙租住甲的房屋，甲起訴乙支付拖欠的房租。在訴訟中，甲放棄乙支付房租的請啊 求，但要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。正確的是？ A甲的主張是訴訟標的的變更 甲的主張是訴訟請求的變更 BC甲的主張是訴的理由的變更 D甲的主張是原因事實的變更 訴的理由：即當事人提出訴這一請求所依據(jù)的事實與法律規(guī)定。二、訴的種類（一）確認之訴 概念：當事人向法院提出的要求確認某種法律關系存在或者不存在的訴，應對實體啊 法的支配權，如確認產(chǎn)權之訴。 特點：當事人之間的法律關系具有現(xiàn)實意義； 啊 雙方當事人之間就該法律關系是否存在發(fā)生爭議； 啊 請求法院確認法律關系存在或者不存在。（二）給付之訴 概念：當事人向法院提出的，請求法院責令義務人履行一定的實體義務，以實現(xiàn)自啊 己合法權益的訴，對應實體法的請求權，如債的給付之訴。 特點：雙方