本章內容 破產法概述 破產的申請和受理 債權人會議 破產財產 破產債權 破產清算 第一節(jié) 破產法概述 本節(jié)主要內容 破產 破產法 破產的概念 法律意義上的破產，是指當債務人不能清償到期債務或者有明顯喪失清償能力可能的情況下，對債務人實施的挽救性程序或者就債務人的總財產實行的概括性清算程序的統(tǒng)稱 狹義上的破產是指破產清算，是當債務人不能清償到期債務或者依法解散清算中的法人資不抵債時，為滿足債權人正當合理的清償要求， 在法院的指揮和監(jiān)督下， 就債務人的總財產實行以分配為目的的清算程序 廣義上的破產是指由破產清算程序與破產和解程序、破產重整程序等預防性程序共同構成的一個統(tǒng)一的破產法律制度體系 破產的特征 特殊的償債程序（伴隨著債務人主體資格的消滅） 在特定情況下（債務人喪失償債能力）使用的償債程序 以債務人的全部財產進行強制清償的償債程序 公平清償債務的償債程序（禁止個別債權人優(yōu)先得到清償；對不同性質的債權按一定順序清償） 依照特別法在國家專門機構主持下按照法定程序進行的償債程序 破產法的概念 破產法是指調整在破產程序中，破產人、破產管理人和破產企業(yè)的債權人、債務、 法院及其他參加人之間，在企業(yè)破產、和解、 重整等活動中發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范的總稱 狹義的破產法僅指對債務人破產清算的法律，廣義的破產法則還包括以避免債務人破產為主要目的的和解與重整方面的法律 破產法的特征 破產法的調整范圍僅限于債務人喪失清償能力、 不能清償到期債務的特別情況 破產法是集實體與程序內容合一的綜合性法律 破產法的基本制度主要源于民事債權和民事訴訟執(zhí)行制度，同時根據破產程序的特點、 原則加以適當的變更，對當事人的權利義務予以必要的擴張或者限制 破產法的適用范圍 破產法主要適用于企業(yè)法人的破產清算、重整與和解，其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產清算的，參照適用破產法規(guī)定的程序 。 破產案件的管轄 破產案件由債務人住所地人民法院管轄。債務人住所地指債務人的主要辦事機構所在地。債務人無辦事機構的，由其注冊地人民法院管轄。 基層人民法院一般管轄縣、縣級市或者區(qū)工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產案件 中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市（含本級）以上的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產案件；納入國家計劃調整的國有企業(yè)破產案件，由中級人民法院管轄。 破產程序的適用效力 依照破產法開始的破產程序，對債務人在中華人民共和國領域外的財產發(fā)生效力。 對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產案件的判決、裁定，涉及債務人在中華人民共和國領域內的財產，申請或者請求人民法院承認和執(zhí)行的，人民法院依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則，不損害國家主權、安全和社會公共利益，不損害中華人民共和國領域內債權人的合法權益的，裁定承認和執(zhí)行。 第二節(jié) 破產的申請與受理 破產 原因 破產的申請 破產原因 也稱破產界限，是指債務人存在的，法院據以對債務人開始破產程序或者宣告?zhèn)鶆杖似飘a的依據，是破產程序適用所依據的特定的法律事實： 1、債務人具有不能清償到期債務的破產原因， 債權人可以申請對債務人進行重整或破產清算 2、債務人不能清償到期債務并且具有下列情形之一的，應當認定其具備破產原因，則債務人可以依法申請破產清算、 重整或和解：（ 1）資產不足以清償全部債務；（ 2）明顯缺乏清償能力 3、債務人有明顯喪失清償能力可能的，債務人可申請重整 4、債務人已解散但未清算或者未清算完畢， 資產不足以清償債務的， 依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產清算 支付不能 債務人對請求償還的到期債務，因喪失清償能力而無法償還的客觀經濟現實。下列情形同時存在的， 應當認定債務人不能清償到期債務： 1、債權債務關系依法成立 2、債務履行期限已經屆滿 3、債務人未完全清償債務 債務人停止清償到期債務并呈連續(xù)狀態(tài)，如無相反證據， 可推定為不能清償到期債務 資產不足以清償全部債務（ 1） 又稱資不抵債或債務超過，是指債務人的負債數額超過實有資產，其著眼點是安全的資債比例關系。 考察債務人的償還能力僅以資產為限，一般不考慮信用、 能力等其他可能的償還因素。 債務人的資產負債表、或者審計報告、 資產評估報告等顯示其全部資產不足以償付全部負債的， 應當認定債務人資產不足以清償全部債務。 但有相反證據足以證明債務人資產能夠償付全部負債的除外。 資產不足以清償全部債務（ 2） 債務人賬面資產雖大于負債，但存在下列情形之一的， 人民法院應當認定其明顯缺乏清償能力 1、因資金嚴重不足或者財產不能變現等原因，無法清償債務 2、法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產， 無法清償債務 3、經人民法院強制執(zhí)行， 無法清償債務 4、長期虧損且經營扭虧困難，無法清償債務 5、導致債務人喪失清償能力的其他情形 破產申請的提出 破產案件的申請是指當債務人達到破產界限，有權申請破產的人提出破產申請以開始破產程序的行為 破產申請應當采用書面形式， 向有管轄權的人民法院提出 破產申請的提交 向人民法院提出破產申請，應當提交破產申請書和有關證據。破產申請書應當載明下列事項： (一 )申請人、被申請人的基本情況； (二 )申請目的； (三 )申請的事實和理由； (四 )人民法院認為應當載明的其他事項。 債務人提出申請的，還應當向人民法院提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告、職工安置預案（地方政府制定）以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。 人民法院受理破產申請前，申請人可以請求撤回申請。 破產申請的受理 債權人提出破產申請的，人民法院應當自收到申請之日起五日內通知債務人，告知債務人不得轉移資產、逃避債務 債務人對申請有異議的，應當自收到人民法院的通知之日起七日內向人民法院提出。法院可以組織聽證，法院應當自異議期滿之日起十日內裁定是否受理。 除前款規(guī)定的情形外，人民法院應當自收到破產申請之日起十五日內裁定是否受理。 有特殊情況需要延長前兩款規(guī)定的裁定受理期限的，經上一級人民法院批準，可以延長十五日。 破產受理裁定的送達 人民法院受理破產申請的，應當自裁定作出之日起五日內送達申請人。 債權人提出申請的，人民法院應當自裁定作出之日起五日內送達債務人。債務人應當自裁定送達之日起十五日內，向人民法院提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。 不予受理的裁定送達以及 對裁定不服的上訴 人民法院裁定不受理破產申請的，應當自裁定作出之日起五日內送達申請人并說明理由。 申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。 駁回申請 人民法院受理破產申請后至破產宣告前，經審查發(fā)現債務人未發(fā)生破產原因，可以裁定駁回申請。 申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。 通知和公告?zhèn)鶛嗳?人民法院裁定受理破產申請的，應當同時指定管理人。人民法院應當自裁定受理破產申請之日起二十五日內通知已知債權人，并予以公告。通知和公告應載明下列事項： (一 )申請人、被申請人的名稱或者姓名； (二 )人民法院受理破產申請的時間； (三 )申報債權的期限、地點和注意事項； (四 )管理人的名稱或者姓名及其處理事務的地址； (五 )債務人的債務人或者財產持有人應當向管理人清償債務或者交付財產的要求； (六 )第一次債權人會議召開的時間和地點； (七 )人民法院認為應當通知和公告的其他事項。 破產申請受理的效力（ 1） 人民法院裁定受理破產申請的， 應當同時指定管理人 自人民法院受理破產申請的裁定送達債務人之日起至破產程序終結之日，債務人的有關人員承擔下列義務： (一 )妥善保管其占有和管理的財產、印章和賬簿、文書等資料； (二 )根據人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問； (三 )列席債權人會議并如實回答債權人的詢問； (四 )未經人民法院許可，不得離開住所地； (五 )不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。 有關人員，是指企業(yè)的法定代表人；經人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務管理人員和其他經營管理人員。 破產申請受理的效力（ 2） 人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。 人民法院受理破產申請后，債務人的債務人或者財產持有人應當向管理人清償債務或者交付財產。 債務人的債務人或者財產持有人故意違反前款規(guī)定向債務人清償債務或者交付財產，使債權人受到損失的，不免除其清償債務或者交付財產的義務。 破產申請受理的效力（ 3） 人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產申請受理之日起二個月內未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的，視為解除合同。 管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。 管理人或者債務人依照本法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產生的損害賠償請求權申報債權。 破產申請受理的效力（ 4） 人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。 人民法院受理破產申請后，已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。 人民法院受理破產申請后，有關債務人的民事訴訟，只能向受理破產申請的人民法院提起。 第三節(jié) 管理人與 債權人會議 管理人 債權人會議 債權人委員會 管理人的界定 管理人是指破產申請受理后，由法院指定和領導，接受債權人會議和債權人委員會監(jiān)督，在破產程序中專門負責破產財產的保管、 清理、 處分和分配以及依法管理其他破產企業(yè)事務的特殊機構 管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。 個人擔任管理人的，應當參加執(zhí)業(yè)責任保險。 管理人的指定 人民法院應當根據本轄區(qū)律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構及專職從業(yè)人員數量和企業(yè)破產案件數量，確定由本院或者所轄中級人民法院編制管理人名冊。 管理人的指定有隨機（輪候、抽簽、搖號）、競爭、接受推薦三種方式。對于商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構或者在全國范圍有重大影響、法律關系復雜、債務人財產分散的企業(yè)破產案件，人民法院可以采取公告的方式，邀請編入各地人民法院管理人名冊中的社會中介機構參與競爭，從參與競爭的社會中介機構中指定管理人。參與競爭的社會中介機構不得少于三家。 管理人無正當理由，不得拒絕人民法院的指定。管理人沒有正當理由不得辭去職務。管理人辭去職務應當經人民法院許可。 對機構管理人的法定更換事由 社會中介機構管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據債權人會議的申請或者依職權逕行決定更換管理人： （一）執(zhí)業(yè)許可證或者營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者注銷； （二）出現解散、破產事由或者喪失承擔執(zhí)業(yè)責任風險的能力； （三）與本案有利害關系； （四）履行職務時，因故意或者重大過失導致債權人利益受到 損害； （五）社會中介機構有重大債務糾紛或者因涉嫌違法行為正被 相關部門調查的； 清算組成員參照適用前款規(guī)定。 對個人管理人的法定更換事由 個人管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據債權人會議的申請或者依職權逕行決定更換管理人： （一）執(zhí)業(yè)資格被取消、吊銷； （二）與本案有利害關系； （三）履行職務時，因故意或者重大過失導致債權人利益受到損害； （四）失蹤、死亡或者喪失民事行為能力； （五）因健康原因無法履行職務； （六）執(zhí)業(yè)責任保險失效； （七）個人管理人有重大債務糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關部門調查的； 管理人的報酬 管理人的報酬由人民法院確定。債權人會議對管理人的報酬有異議的，有權向人民法院提出。 管理人獲得的是純報酬，不包括因進行破產管理工作需支付的其他費用 管理人的報酬標準（ 1） 人民法院應根據債務人最終清償的財產價值總額，在以下比例限制范圍內分段確定管理人報酬： （一）不超過一百萬元（含本數，下同）的，在 12%以下確定； （二）超過一百萬元至五百萬元的部分，在 10%以下確定； （三）超過五百萬元至一千萬元的部分，在 8%以下確定； （四）超過一千萬元至五千萬元的部分，在 6%以下確定 : （五）超過五千萬元至一億元的部分，在 3%以下確定； （六）超過一億元至五億元的部分，在 1%以下確定； （七）超過五億元的部分，在 下確定。 管理人的報酬標準（ 2） 擔保權人優(yōu)先受償擔保物價值，不計入前款規(guī)定的財產價值總額。 高級人民法院認為有必要的，可以參照上述比例在30%的浮動范圍內制定符合當地實際情況的管理人報酬比例限制范圍，并通過當地有影響的媒體公告，同時報最高人民法院備案。 管理人職責（ 1） (一 )接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料； (二 )調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告； (三 )決定債務人的內部管理事務； (四 )決定債務人的日常開支和其他必要開支； (五 )在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)； (六 )管理和處分債務人的財產； 管理人職責（ 2） (七 )代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序； (八 )提議召開債權人會議； (九 )人民法院認為管理人應當履行的其他職責； (十 )法律規(guī)定的其他職責，如制定重整計劃草案等。 管理人的義務 管理人應當勤勉盡責，忠實執(zhí)行職務 管理人未依法勤勉盡責，忠實執(zhí)行職務的，人民法院可以依法處以罰款；給債權人、債務人或第三人造成損失的，依法承擔賠償責任 管理人經人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。 管理人依法執(zhí)行職務，向人民法院報告工作，并接受債權人會議和債權人委員會的監(jiān)督。 管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執(zhí)行情況，并回答詢問。 債權人會議 債權人會議是指在破產程序中，由全體債權人依法組成的， 表達全體債權人共同意志，參與并監(jiān)督破產程序，對破產事項進行討論和表決的程序性機構 債權人會議由出席人員和列席人員共同組成 債權人會議的出席人員是指依法申報債權的債權人 債權人會議的列席人員是指不屬于會議正式成員并且不享有表決權的會議參加人員，包括：管理人、債務人的有關人員、債務人的職工和工會代表 債權人會議設主席 1人，由法院在有表決權的債權人中指定。債權人會議主席主持債權人會議。 債權人會議可以決定設立債權人委員會。 出席債權人會議的債權人 應當具備的條件 債權必須是在破產申請受理前成立的債權 債權必須在法定期限內進行了申報 債權人既可以親自出席債權人會議，也可委托代理人出席債權人會議。 代理人出席債權人會議， 應當向人民法院或者債權人會議主席提交債權人的授權委托書 債權人會議成員在申報債權后有下列情形的，不得再出席債權人會議 由于對擔保財產行使優(yōu)先受償權獲得足額清償的 已經從債務人的保證人或其他連帶債務人處獲得足額清償的 債權因抵銷、免除等原因消滅的 附解除條件或終止期限的債權， 其解除條件已經成就或者期限到來 債權人會議行使的職權（ 1） (一 )核查債權； (二 )申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬； (三 )監(jiān)督管理人； (四 )選任和更換債權人委員會成員； (五 )決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)； (六 )通過重整計劃； 債權人會議行使的職權（ 2） (七 )通過和解協(xié)議； (八 )通過債務人財產的管理方案； (九 )通過破產財產的變價方案； (十 )通過破產財產的分配方案； (十一 )人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。 債權人會議應當對所議事項的決議作成會議記錄。 債權人會議的召集 第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起十五日內召開。 以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額四分之一以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。 召開債權人會議，管理人應當提前十五日通知已知的債權人。 債權人會議的成員與權利 依法申報債權的債權人為債權人會議的成員，有權參加債權人會議，享有表決權。 所有申報債權者均有權參加第一次債權人會議，但此后的債權人會議，只有債權得到確認者方可行使表決權。 債權尚未確定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額的外，不得行使表決權。 對債務人的特定財產享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，對于通過和解協(xié)議和通過破產財產的分配方案這兩種事項不享有表決權。 債權人會議決議 債權人會議的決議，除通過重整計劃和和解協(xié)議外，由出席會議的有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的二分之一以上通過。債權人會議的決議，對于全體債權人均有約束力。 債權人認為債權人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權人會議作出決議之日起十五日內，請求人民法院裁定撤銷該決議，責令債權人會議依法重新作出決議。 債權人會議僵局的解決辦法 對于債務人財產的管理方案和破產財產的變價方案，經債權人會議表決未通過的，由人民法院裁定。 對于破產財產的分配方案經債權人會議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。 債權人對人民法院依照上述第一款作出的裁定不服的，債權額占無財產擔保債權總額二分之一以上的債權人對人民法院依照上述第二款作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起十五日內向該人民法院申請復議。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。 債權人委員會的概念和組成 代表債權人會議，維護債權人的共同利益，負責對管理人的活動以及破產程序的日常監(jiān)督， 并依法處理破產程序中有關事項的常設機構 債權人會議可以決定設立債權人委員會。債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成。債權人委員會成員不得超過九人。 債權人委員會成員應當經人民法院書面決定認可。 債權人委員會的職權 （一 )監(jiān)督債務人財產的管理和處分； (二 )監(jiān)督破產財產分配； (三 )提議召開債權人會議； (四 )債權人會議委托的其他職權。 債權人委員會執(zhí)行職務時，有權要求管理人、債務人的有關人員對其職權范圍內的事務作出說明或者提供有關文件。 管理人、債務人的有關人員違反本法規(guī)定拒絕接受監(jiān)督的，債權人委員會有權就監(jiān)督事項請求人民法院作出決定；人民法院應當在五日內作出決定。 第四節(jié) 破產財產 本節(jié)主要內容 破產財產的范圍 破產撤銷權 破產取回權 破產抵銷權 別除權 破產財產（ 1） 破產財產是指在法院受理破產申請時至破產程序終結期間， 歸管理人占有、支配并用于破產分配的債務人的全部財產的總和，包括： 破產申請受理時屬于債務人的財產， 包括： 1、債務人位于中國境內外的、已設定和未設定擔保的有形和無形財產； 2、債務人與他人共有的財產， 經分割屬于債務人的財產； 3、債務人的財產因錯誤執(zhí)行應當執(zhí)行回轉的財產； 4、債務人依照法律規(guī)定取得代為求償權而享有的債權； 5、債務人設立的非分支機構和沒有法人資格的全資機構的財產等 破產財產（ 2） 破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產，包括： 1、債務人財產的增值， 如孳息、經營收益和其他所得； 2、管理人依法行使撤銷權而追回的財產； 3、管理人依法追回的因債務人的無效行為所處分的財產； 4、管理人追回的債務人的董事、 監(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產 人民法院受理破產申請后， 管理人要求債務人的出資人未完全履行出資義務所補繳的財產。管理人要求該出資人繳納所認繳的出資不受出資期限的限制 破產財產（ 3） 人民法院受理破產申請后，管理人通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保， 取回的質物、留置物。管理人所作的債務清償或者替代擔保，在質物或者留置物的價值低于被擔保的債權額時，以該質物或者留置物當時的市場價值為限。 人民法院受理破產申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運， 債務人尚未收到且未付清全部價款的， 管理人由于支付了全部價款而請求出賣人交付的標的物。 債務人對外投資設立企業(yè)的無效行為而直接收回的投資以及合法有效的投資行為進行轉讓或分割而收回的財產等。 以下財產不屬于破產財產 權利人享有取回權的財產 特定物買賣中，債務人尚未轉移占有但相對人已完全支付對價的財產 債務人尚未辦理產權證或產權過戶手續(xù)但已向買方交付的財產 債務人在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產 所有權專屬于國家且不得轉讓的財產 其他依法不屬于破產財產的財產 破產撤銷權（ 1） 管理人對債務人在破產案件受理前的法定期間內實施的損害債權人債權的處分財產的行為，有申請法院撤銷，并追回該行為處分的財產的權利 人民法院受理破產申請前一年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷： (一 )無償轉讓財產的（含無償設置用益物權等） (二 )以明顯不合理的價格進行交易的（含不合理的交易條件，如：付款條件、付款期限） (三 )對（原本）沒有財產擔保的債務提供財產擔保的（不含在可撤銷期間內設定債務時提供擔保） 破產撤銷權（ 2） (四 )對未到期的債務提前清償的 (五 )放棄債權的 人民法院受理破產申請前六個月內，債務人已不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力 ，仍對個別債權人（無擔保物權）進行清償的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產受益的除外。 無效行為 涉及債務人財產的下列行為無效： (一 )為逃避債務而隱匿、轉移財產的； (二 )虛構債務或者承認不真實的債務的。 因以上行為取得的債務人的財產，管理人有權追回 破產取回權 人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產，該財產的權利人可以通過管理人取回。 一般取回權的行使通常只限于取回原物。原物在破產申請受理前被處分或者因債務人的責任毀損滅失的， 權利人可以直接損失額申報債權； 原物在破產申請受理后被處分或者因管理人的責任毀損滅失的，權利人可以共益?zhèn)鶆帐軆敗?行使取回權的情形 破產案件受理前， 債務人有合法根據占有的他人財產， 如基于倉儲、 保管、 加工承攬、 委托交易、代銷、借用、 寄存、租賃等法律關系占有、使用的他人財產； 依所有權保留買賣取得占有但尚未取得所有權的財產等。 破產案件受理前，債務人無合法根據而占有的他人財產，如非法侵占的財產、受領他人基于錯誤給付的財產、拾得遺失物等。 出賣人已向作為買受人的債務人發(fā)運的、債務人尚未收到且未付清全部價款的在運途中的標的物。 在信托、 質權、留置權等法律關系中， 也可能構成取回權。除了所有權專屬于國家且不得轉讓的財產外，國家對于它授權給企業(yè)經營管理的財產不得享有取回權。 破產抵銷權 債權人在破產申請受理前對債務人負有債務的（既是債權人也是債務人），不論其債權同所負債務的種類是否相同， 債權是否已到期，均可不依破產程序，享有向管理人申請， 以其債權抵銷其所負債務的權利 抵銷權的行使，使債權人在抵銷范圍內得以由破產財產中得到全額、優(yōu)先清償 有下列情形之一的，不得抵銷 債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權的（否則，債務人有可能低價收買破產債權以抵銷自己的全額償付義務，損害其他破產債權人的利益） 債權人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規(guī)定或者有破產申請一年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外 債務人的債務人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。 別除權 別除權是指就破產人的特定財產享有擔保權的權利人，不依破產清算程序而對該特定財產所享有的優(yōu)先受償的權利 別除權人行使別除權， 不受破產程序的約束 別除權人占有擔保物的，可不經管理人同意， 依擔保法和其他法律的規(guī)定行使權利 別除權人未占有擔保物的。應當向管理人主張權利，經管理人查證屬實，取得擔保物，按法定程序優(yōu)先受償 債權人行使優(yōu)先受償權利未能完全受償的， 其未受償的債權作為普通債權。 放棄優(yōu)先受償權利的， 其債權作為普通債權 第五節(jié) 破產債權 本節(jié)主要內容 破產債權的申報與確認 可申報的破產債權范圍 破產債權的例外 破產債權 破產債權是指在人民法院受理破產申請前成立的對債務人可行使的一切財產上的請求權。 它是基于債權合同、無因管理、不當得利、侵權行為以及法律上的其他原因而發(fā)生的財產請求權 債權申報期限 人民法院受理破產申請后，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。 債權人未依法規(guī)定申報債權的 ,不得依照破產法規(guī)定的程序行使權利 . 債權人申報債權 債權人申報債權時，應當書面說明債權的數額和有無財產擔保，并提交有關證據。申報的債權是連帶債權的，應當說明。 債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調查后列出清單并予以公示。 其他債權都需要申報，包括稅收債權、社會保障債權、有擔保權的債權。 連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。連帶債務人數人被裁定適用破產法規(guī)定的程序的， 其債權人有權就全部債權分別在各破產案件中申報債權。 管理人核實債權申報 管理人收到債權申報材料后，應當登記造冊，對申報的債權進行審查，并編制債權表。債權表應當提交第一次債權人會議核查。 債務人、債權人對債權表記載的債權無異議的， 由人民法院裁定確認。 債務人、債權人對債權表記載的債權有異議的，可以向受理破產申請的人民法院提起訴訟。 債權表和債權申報材料由管理人保存， 供利害關系人查閱。 可申報的破產債權范圍（ 1） 在破產申請受理時已到期債權；未到期的債權視為到期； 附利息的債權自破產申請受理時起停止計息。 附條件、附期限的債權和訴訟、 仲裁未決的債權 債務人的保證人或者其他連帶債務人已經代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆斩〉玫膶鶆杖说那髢敊?；債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆斩碛械膶鶆杖说膶砬髢敊?。但是，債權人已經向管理人申報全部債權的除外?可申報的破產債權范圍（ 2） 管理人或者債務人依法解除合同的，對方當事人因合同解除所產生的損害賠償請求權。 該損害以實際損失為計算原則 債務人是委托合同的委托人，受托人不知破產事實， 繼續(xù)處理委托事務的，受托人由此產生的請求權 債務人是票據的出票人， 該票據的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產生的請求權 破產債權的例外（ 1） 行政、 司法機關對破產企業(yè)的罰款、罰金，以及其他有關費用 人民法院受理破產案件后債務人未支付應付款項的滯納金，包括債務人未執(zhí)行生效法律文書應當加倍支付的利息和勞動保險金的滯納金 破產申請受理后的債務利息 債權人為個人利益參加破產程序的費用 破產企業(yè)股權、 股票持有人在股權、股票上的權利， 職工向企業(yè)的投資 破產債權的例外（ 2） 超過訴訟時效的債權 債務人開辦單位對債務人未收取的管理費、承包費 管理人或者債務人依法規(guī)定解除合同所應支付的違約金，定金不再適用定金罰則 政府無償撥付給債務人的資金等 第六節(jié) 重整與和解 本節(jié)主要內容 重整 和解 直接 重整申請 （ 1）債權人直接申請重整。債務人具有不能清償到期債務的破產原因，債權人可以申請對債務人進行重整。 （ 2）債務人直接申請重整。債務人有明顯喪失清償能力可能的，或債務人不能清償到期債務并且具有下列情形之一的，應當認定其具備破產原因，則債務人可以依法申請破產重整：資產不足以清償全部債務；明顯缺乏清償能力。 債權人申請破產后債務人申請重整 債權人申請對債務人進行破產清算的，在人民法院受理破產申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a前，債務人或者出資額占債務人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。 重整期間 人民法院經審查認為重整申請破產法規(guī)定的，應當裁定債務人重整，并予以公告。自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。 重整期間債務人的 事務管理（ 1） 在重整期間，經債務人申請，人民法院批準，債務人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產和營業(yè)事務。若管理人已接管債務人財產和營業(yè)事務的，應當向債務人移交財產和營業(yè)事務。管理人負責管理財產和營業(yè)事務的，可以聘任債務人的經營管理人員負責營業(yè)事務。 在重整期間，對債務人的特定財產享有的擔保權暫停行使。但是，擔保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔保權人權利的，擔保權人可以向人民法院請求恢復行使擔保權。 重整期間債務人的 事務管理（ 2） 在重整期間，債務人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設定擔保。債務人合法占有的他人財產，該財產的權利人在重整期間要求取回的，應當符合事先約定的條件。 在重整期間，債務人的出資人不得請求投資收益分配，債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉讓其持有的債務人的股權。但是，經人民法院同意的除外。 重整期間內終止重整程序 在重整期間，有下列情形之一的，經管理人或者利害關系人請求，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a：債務人的經營狀況和財產狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；債務人有欺詐、惡意減少債務人財產或者其他顯著不利于債權人的行為；由于債務人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務。 重整計劃草案的制定 （ 1） 債務人或者管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起六個月內，同時向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。六個月期限屆滿，經債務人或者管理人請求，有正當理由的，人民法院可以裁定延期三個月。 債務人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a。 重整計劃草案的制定 （ 2） 債務人自行管理財產和營業(yè)事務的，由債務人制作重整計劃草案。管理人負責管理財產和營業(yè)事務的，由管理人制作重整計劃草案。重整計劃草案應當包括下列內容：債務人的經營方案；債權分類；債權調整方案；債權受償方案；重整計劃的執(zhí)行期限；重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；有利于債務人重整的其他方案。 重整計劃草案的表決 （ 1） 下列各類債權的債權人參加討論重整計劃草案的債權人會議，依照下列債權分類，分組對重整計劃草案進行表決：對債務人的特定財產享有擔保權的債權；債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金；債務人所欠稅款；普通債權。 人民法院在必要時可以決定在普通債權組中設小額債權組對重整計劃草案進行表決。 重整計劃草案的表決 （ 2） 人民法院應當自收到重整計劃草案之日起三十日內召開債權人會議，對重整計劃草案進行表決。出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整計劃草案，并且其所代表的債權額占該組債權總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案。債務人或者管理人應當向債權人會議就重整計劃草案作出說明，并回答詢問。 債務人的出資人代表可以列席討論重整計劃草案的債權人會議。重整計劃草案涉及出資人權益調整事項的，應當設出資人組，對該事項進行表決。 重整計劃的通過和批準 （ 1） 各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。自重整計劃通過之日起十日內，債務人或者管理人應當向人民法院提出批準重整計劃的申請。 人民法院經審查認為符合破產法規(guī)定的，應當自收到申請之日起三十日內裁定批準，終止重整程序，并予以公告。 重整計劃的通過和批準 （ 2） 部分表決組未通過重整計劃草案的，債務人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結果不得損害其他表決組的利益。 未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合 法定 條件的，債務人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案： 法院批準重整計劃草案 的 法定條件 （ 1） 按照重整計劃草案，對債務人的特定財產享有擔保權的債權就該特定財產將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補償，并且其擔保權未受到實質性損害，或者該表決組已經通過重整計劃草案； 按照重整計劃草案，債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金以及債務人所欠稅款將獲得全額清償，或者相應表決組已經通過重整計劃草案； 法院批準重整計劃草案 的 法定條件 （ 2） 按照重整計劃草案，普通債權所獲得的清償比例，不低于其在重整計劃草案被提請批準時依照破產清算程序所能獲得的清償比例，或者該表決組已經通過重整計劃草案； 重整計劃草案對出資人權益的調整公平、公正，或者出資人組已經通過重整計劃草案； 重整計劃草案公平對待同一表決組的成員，并且所規(guī)定的債權清償順序不違反破產法的規(guī)定； 債務人的經營方案具有可行性。 重整計劃草案未通過或未批準的后果 重整計劃草案未獲得通過且未依法獲得法院批準，或者已通過的重整計劃未獲得批準的，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a。 重整計劃的執(zhí)行人 及監(jiān)督 重整計劃由債務人負責執(zhí)行。人民法院裁定批準重整計劃后，已接管財產和營業(yè)事務的管理人應當向債務人移交財產和營業(yè)事務。 自人民法院裁定批準重整計劃之日起，在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。在監(jiān)督期內，債務人應當向管理人報告重整計劃執(zhí)行情況和債務人財務狀況。監(jiān)督期屆滿時，管理人應當向人民法院提交監(jiān)督報告。自監(jiān)督報告提交之日起，管理人的監(jiān)督職責終止。管理人向人民法院提交的監(jiān)督報告，重整計劃的利害關系人有權查閱。經管理人申請，人民法院可以裁定延長重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限。 重整計劃的效力 經人民法院裁定批準的重整計劃，對債務人和全體債權人均有約束力。 債權人未依照破產法規(guī)定申報債權的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權的清償條件行使權利。 債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受重整計劃的影響。 按照重整計劃減免的債務，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。 重整計劃的執(zhí)行終止 債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經管理人或者利害關系人請求，應當裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a。 人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權人在重整計劃中作出的債權調整的承諾失去效力。債權人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權未受清償的部分作為破產債權。因執(zhí)行重整計劃已受清償的債權人，只有在其他同順位債權人同自己所受的清償達到同一比例時，才能繼續(xù)接受分配。當法院裁定終止重整計劃的執(zhí)行并宣告?zhèn)鶆杖似飘a后，為重整計劃的執(zhí)行提供的擔保繼續(xù)有效。 和解申請 和解只能由債務人提出。債務人申請和解有兩種不同的情形： 其一，當債務人資產不足以清償全部債務或明顯缺乏清償能力，不能清償到期債務時，依法直接申請和解； 其二，債務人在人民法院受理破產申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a前，向人民法院申請和解。債務人不論以哪種方式申請和解，都應當提出和解協(xié)議草案。 和解裁定 人民法院經審查認為和解申請符合破產法規(guī)定的，應當裁定和解，予以公告，并召集債權人會議討論和解協(xié)議草案。 對債務人的特定財產享有擔保權的權利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權利。 和解協(xié)議的表決 債權人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數同意，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的三分之二以上。債權人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。管理人應當向債務人移交財產和營業(yè)事務，并向人民法院提交執(zhí)行職務的報告。 和解協(xié)議草案經債權人會議表決未獲得通過，或者已經債權人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a。 和解協(xié)議的效力 經人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務人和全體和解債權人均有約束力。 和解債權人是指人民法院受理破產申請時對債務人享有無財產擔保債權的人。 和解債權人未依照破產法規(guī)定申報債權的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權利。 和解債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受和解協(xié)議的影響。 債務人應當按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務。按照和解協(xié)議減免的債務，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。 和解協(xié)議的無效 因債務人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應當裁定無效，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a。 和解債權人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償，在其他債權人所受清償同等比例的范圍內，不予返還。 和解協(xié)議的終止 債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經和解債權人請求，應當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a。人民法院裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的，和解債權人在和解協(xié)議中作出的債權調整的承諾失去效力。和解債權人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償仍然有效，和解債權未受清償的部分作為破產債權。 因執(zhí)行和解協(xié)議得到清償的債權人，只有在其他債權人同自己所受的清償達到同一比例時，才能繼續(xù)接受分配。法院裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行并宣告?zhèn)鶆杖似飘a后，為和解協(xié)議的執(zhí)行提供的擔保繼續(xù)有效。 第七節(jié) 破產清算 本節(jié)主要內容 破產宣告 破產費用與共益?zhèn)鶆?破產財產的變價與分配 破產程序終結 破產宣告 破產宣告是指法院對債務人具備破產原因的事實作出有法律效力的裁定，宣告并使債務人進入破產清算程序的一種司法行為 人民法院依法宣告?zhèn)鶆杖似飘a的， 應當自裁定作出之日起 5日內送達債務人和管理人，10 日內通知已知的債權人，并予以公告。 債務人被宣告破產