律伴網(wǎng)（ 律服務平臺 代位權(quán)的基本理論 1、債權(quán)人代位權(quán)的概念和特點首先，債權(quán)人的代位權(quán)是指債務人應當行使卻不行使對第三人享有的到期權(quán)利而有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務人的權(quán)利，這就是債權(quán)人的代位權(quán)。 其次，債權(quán)人的代位權(quán)特點： （ 1）代位權(quán)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆杖讼騻鶆杖说膫鶆杖艘簿褪谴蝹鶆杖酥鲝垯?quán)利。比如， B 欠 元， C 欠 元， A 債權(quán)人， C 是次債務人， A 就可以向 C 主張權(quán)利。 （ 2）債權(quán)人行使代位權(quán)必須要通過訴訟程序來行使，才能滿足債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)。這里應該注意的一點就是債權(quán)人的債權(quán)具有不能實現(xiàn)的危險的時候，才能行使代位權(quán)。 （ 3）債權(quán)人在行使代位權(quán)的過程中應以自己的名義而不能以債務人的名義行使，并且不能隨意處分債務人的權(quán)利，否則應對由此給債務人造成的損害承擔賠償責任。 （ 4）次債務人對債務人的抗辯權(quán)可以向債權(quán)人主 張。債權(quán)人行使代位權(quán)，實際是行使債務人對次債務人的權(quán)利。因此，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人為原告，次債務人為被告，次債務人對債務人的一般抗辯事由，都可直接向債權(quán)人主張。 律伴網(wǎng)（ 律服務平臺 2、債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成要件合同法第 73 條這樣規(guī)定的，因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。這條的意思主要是除了債務人的專屬債權(quán)外，債權(quán)人都可以行使代位權(quán)，由此，合同法出臺了解釋（一），解釋（一）第 12 條對專屬于債務人自身的債權(quán)是這樣規(guī)定 的，合同法第 73 條第 1 款規(guī)定的專屬于債務人自身的債權(quán)是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。除了這此權(quán)利之外，債權(quán)人都可以行使代位權(quán)。因此，根據(jù)合同法第 73條及其解釋（一）第 12 條的規(guī)定，代位權(quán)構(gòu)成要件我們歸納起來有 4 點： 第一、債權(quán)人對債務人的債務必須合法且確定。債務人對次債務人必須享有合法確定的債權(quán)，且此種債權(quán)尚未被處分，如次債務人已將所欠的債務清償，則就不存在代位權(quán)。比如：賭博債權(quán)，不受法 律保護，因此，就不能行使代位權(quán)。 第二、債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。從字面上理解，怠就是懈怠，消極怠工。從法律角度來理解，是指債務人不履行其對債權(quán)人的到期債務，又不可以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付的內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)不能實現(xiàn)。這里的意思就是債 律伴網(wǎng)（ 律服務平臺 務人不履行對次債務人的到期債權(quán)，又不可以訴訟方式或者仲裁方式向次債務人主張權(quán)利的，債務人就怠于行使。 第三、債務人的債權(quán)已到期，債務人已陷于履行遲延，必須是債權(quán)人對債務人以及債務人對次債務人的債權(quán)均到期 ，方可行使代位權(quán)。債務人履行債務的期限是債務人向債權(quán)人履行債務和債權(quán)人接受債務人履行的時間，未到期的債務一般不能主張代位權(quán)，不然將有害債務人的期限利益。這里的意思就是債權(quán)人與債務人的債權(quán)，債務人與次債務人的債權(quán)，這兩個債權(quán)均已到期，有一個不到期的，就不能行使代位權(quán)。 第四、債務人債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。合同法解釋（一）第 12 條規(guī)定，專屬于債務人自身的債權(quán)是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利 。這里的意思就是只要不是債務人自身的專屬債權(quán)，債權(quán)人就可以