金融法律制度教學目標與要求通過本章的學習，讓學生了解金融和金融法的一般理論，掌握中央銀行法和銀行業(yè)金融機構(gòu)法，了解信托法和涉外金融法律制度。學時1/2學時教學重點、難點本章重點是中央銀行法、銀行業(yè)金融機構(gòu)法；難點是信托法。第一節(jié)金融與金融法概述一、金融概述一金融是現(xiàn)代經(jīng)濟的核心金融，意即貨幣資金的融通，是與商品生產(chǎn)和商品交換相聯(lián)系的一類經(jīng)濟行為。貨幣的發(fā)行、流通和回籠，存款的吸收和提取，貸款的發(fā)放與收回，國內(nèi)外匯兌的往來，國內(nèi)國際貨幣結(jié)算，金銀、外匯的買賣，信托投資，有價證券的發(fā)行和交易，期貨交易，保險等，都屬于金融活動的范圍。在我國，財政與金融一起，成為國家宏觀調(diào)控的兩種有效手段、籌集和分配資金的兩條主要渠道。而金融體制中，基本格局是間接融資為主，直接融資為輔，大部分企業(yè)的大部分流動資金均來自銀行貸款。金融對于現(xiàn)代經(jīng)濟很重要，應該納入法制軌道。二中國的金融體制改革1金融體制金融體制是對金融機構(gòu)的設置和職能、金融活動的制度和規(guī)則的總稱。一般來說，在一國金融體系中，以中央銀行和其他金融監(jiān)管機構(gòu)為主導，各種金融機構(gòu)商業(yè)銀行、信用合作社、政策性銀行、金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務公司、金融租賃公司、證券公司、期貨公司、基金管理公司、保險公司等分工配合、自主經(jīng)營，各項金融業(yè)務活動應當遵循法定的條件和程序進行。金融體制在整個國民經(jīng)濟管理體制中居于十分重要的地位。2中國的金融體制改革新中國成立以后，長期實行計劃經(jīng)濟體制。中國人民銀行從1948年12月1日成立起，長期以來實行政企合一既是金融管理機關(guān)，又從事工商信貸和儲蓄存款業(yè)務。各專業(yè)銀行也都嚴格按照國家計劃開展業(yè)務。鄧小平說“我們過去的銀行是貨幣發(fā)行公司，是金庫，不是真正的銀行?！彼岢觥敖鹑诟母锏牟阶右~大一些。要把銀行真正辦成銀行?！?983年底金融體制進行了一次重大改革從中國人民銀行中分出中國工商銀行，從事工商信貸業(yè)務；中國人民銀行專門行使中央銀行的職能。1992年國家最終確定實行社會主義市場經(jīng)濟體制；1993年11月中共中央作出關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定，其中包括“加快金融體制改革”的內(nèi)容。1993年12月國務院發(fā)出關(guān)于金融體制改革的決定。據(jù)此，提出了我國金融體制改革的目標建立在國務院領導下，獨立執(zhí)行貨幣政策的中央銀行宏觀調(diào)控體系；建立政策性金融與商業(yè)性金融分離，以國有商業(yè)銀行為主體、多種金融機構(gòu)并存的金融組織體系；建立統(tǒng)一開放、有序競爭、嚴格管理的金融市場體系。根據(jù)中共中央、國務院上述兩個決定的精神，金融改革逐步深化。比如，從1994年開始對商業(yè)性銀行實施資產(chǎn)負債比例管理和資產(chǎn)風險管理；1994年相繼組建了三家政策性銀行；通過改革，把中國工商銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行、中國建設銀行等四家國有專業(yè)銀行逐步辦成真正的商業(yè)銀行；1994年實現(xiàn)匯率并軌，建立以市場匯率為基礎的、單一的、有管理的人民幣浮動匯率制度，等等。1997年11月，中央、國務院召開全國金融工作會議。這次會議提出了今后金融改革和發(fā)展的目標，就是大體上用三年左右的時間，建立與中國特色的社會主義市場經(jīng)濟相適應的現(xiàn)代金融組織體系、金融市場體系和金融調(diào)控監(jiān)管體系。這三個“體系”，概括了金融現(xiàn)代化的全部內(nèi)容和要求。2003年10月中共中央作出關(guān)于完善社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定，其中包括“深化金融企業(yè)改革”、“健全金融調(diào)控機制”、“完善金融監(jiān)管體制”的內(nèi)容。迄今為止，我國已形成了國務院領導下的中央銀行和銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)、證券監(jiān)管機構(gòu)、保險監(jiān)管機構(gòu)等三大監(jiān)管機構(gòu)行使金融調(diào)控和金融監(jiān)管職能，國有商業(yè)銀行和多種金融機構(gòu)并存并實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理逐步也有些混業(yè)經(jīng)營、聯(lián)合監(jiān)管的金融組織體系，基本達到金融改革的目標之一，并且與國際上的通行做法逐步相銜接。三經(jīng)濟全球化與金融的安全和效益經(jīng)濟全球化是當今世界發(fā)展的大趨勢，特別是科學技術(shù)的突飛猛進、國際游資的加速流動更是刺激了其進程。它既是社會發(fā)展的體現(xiàn)，又包含著許多風險的因素，而這些風險有可能主要危害到發(fā)展中國家。作為發(fā)展中國家，在經(jīng)濟實力、科學技術(shù)水平上同發(fā)達國家差距較大，不可避免地會遇到國際壟斷資本及投機勢力的滲透和沖擊這也可看作是20世紀亞洲國家發(fā)生金融危機的大背景。經(jīng)濟全球化包含金融全球化，而全球化的核心在于自由化。所謂金融自由化是指資金、資本可以在各國之間自由流動，各國貨幣之間可以自由兌換。但是，實行金融自由化需要具備很高的條件。達不到這個條件，過早地實行金融自由化，只能適得其反。東南亞某些國家之所以發(fā)生金融危機，其中一個原因就是未成熟的金融自由化。對外開放是我國堅定不移的基本國策之一，然而對外開放不是五條件的，必須趨利避害，追求效益，保障安全?？紤]國內(nèi)金融問題，要聯(lián)系國際金融市場。我們在金融方面開放還不夠，還將根據(jù)加入WTO之時所作出的承諾逐步擴大開放。提高金融意識，自然也就包含提高國際金融意識。二、金融法概述一中國的金融立法與國際金融規(guī)則1現(xiàn)代金融法以銀行法為核心金融法律體系是由關(guān)于金融活動和金融管理的一系列法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件組成的體系。其中包括銀行、貨幣含外匯、信托、證券、投資基金、期貨、保險、票據(jù)等方面的規(guī)范性文件。與之相關(guān)的法律，還有公司法、合同法、擔保法等。由于金融法的調(diào)整，貨幣信用等金融關(guān)系就上升為金融法律關(guān)系，即金融權(quán)利、義務關(guān)系。眾所周知，在金融四業(yè)銀行業(yè)、信托業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)中，最大量的業(yè)務活動、對國民經(jīng)濟影響最為基本的是銀行業(yè)，其金融活動主要由商業(yè)銀行進行，金融管理權(quán)力主要集中于中央銀行和銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)，因而銀行法實際上成為基本的金融法。金融法，特別是其中的銀行法，因其屬于國家協(xié)調(diào)國民經(jīng)濟運行的重要法律規(guī)范，屬于經(jīng)濟法體系的重要組成部分。在銀行法方面，西方工業(yè)化國家是走在前頭的。例如，1844年的英格蘭銀行條例，1934年的瑞典國家銀行法，1957年德國的聯(lián)邦銀行法，1984年法國的銀行法，1998年的英格蘭銀行法、日本銀行法等，均有一定的代表性。就立法體例而言，有的國家制定了綜合的銀行法，有的國家制定了專門的中央銀行法、商業(yè)銀行法，有的國家在相關(guān)的若干法律中規(guī)定了中央銀行、商業(yè)銀行的事項。2中國的金融立法我國1986年的銀行管理暫行條例，總結(jié)了到當時為止的金融改革經(jīng)驗，在實踐中起過積極作用。1992年確定實行社會主義市場經(jīng)濟以來，改革和立法的步伐明顯加快。1995年內(nèi)相繼通過中國人民銀行法即中央銀行法和商業(yè)銀行法；2003年修改了中國人民銀行法、商業(yè)銀行法，與此同時制定了銀行業(yè)監(jiān)督管理法，這是我國金融法制建設的重要里程碑?？梢宰院赖卣f，我們已經(jīng)有了現(xiàn)代銀行法。此外，我國還相繼制定了票據(jù)法、保險法、擔保法、證券法、證券投資基金法和人民幣管理條例、外匯管理條例、期貨交易管理暫行條例等一系列法律、法規(guī)，由此，奠定了社會主義市場經(jīng)濟條件下金融法律體系的框架。這幾部金融法都是經(jīng)濟、金融改革的經(jīng)驗總結(jié)，同時借鑒了國際上通行做法，對解決我國金融問題具有現(xiàn)實的針對性。其中1中國人民銀行法，全國人大于1995年3月18日通過，同日公布，自公布之日起施行。2003年12月17日，全國人大常委會修改了這部法律。修改后的中國人民銀行法明確指出，該法旨在確立中國人民銀行的地位，明確其職責，保證國家貨幣政策的正確制定和執(zhí)行，建立和完善中央銀行宏觀調(diào)控體系，維護金融穩(wěn)定。與原來的立法相比，主要的變化是將具體監(jiān)管銀行業(yè)金融機構(gòu)的職責轉(zhuǎn)給新設立的中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會。2銀行業(yè)監(jiān)督管理法，全國人大常委會于2003年11月27日通過，同日公布，自2004年2月1日起施行。該法旨在加強對銀行業(yè)的監(jiān)督管理，規(guī)范監(jiān)督管理行為，防范和化解銀行業(yè)風險，保護存款人和其他客戶的合法權(quán)益，促進銀行業(yè)健康發(fā)展。3商業(yè)銀行法，全國人大常委會于1995年5月10日通過，同日公布，自7月1日起實施。2003年12月27日，全國人大常委會修改了這部法律。該法旨在保護商業(yè)銀行、存款人和其他客戶的合法權(quán)益，規(guī)范商業(yè)銀行的行為，提高信貸資產(chǎn)質(zhì)量，加強監(jiān)督管理，保障商業(yè)銀行的穩(wěn)健運行，維護金融秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。4票據(jù)法，全國人大常委會于1995年5月10日通過，同日公布，自1996年1月1日起施行。該法旨在規(guī)范票據(jù)行為，保障票據(jù)活動中當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。5保險法，全國人大常委會于1995年6月30日通過，同日公布，自10月1日起施行。2002年10月28日，全國人大常委會修改了這部法律。該法旨在規(guī)范保險活動，保護保險活動當事人的合法權(quán)益，加強對保險業(yè)的監(jiān)督管理，促進保險事業(yè)的健康發(fā)展。6擔保法，全國人大常委會于1995年6月30日通過，同日公布，自10月1日起施行。該法旨在促進資金融通和商品流通，保障債權(quán)的實現(xiàn)，發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟。7證券法，全國人大常委會于1998年12月29日通過，同日公布，自1999年7月1日起施行。2005年10月27日，全國人大常委會修訂了該法。經(jīng)修訂的這部法律自2006年1月1日起施行。該法旨在規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護投資者的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序和社會公共利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。8信托法，全國人大常委會于2001年4月28日通過，同日公布，自2001年10月1日起施行。該法旨在調(diào)整信托關(guān)系，規(guī)范信托行為，保護信托當事人的合法權(quán)益，促進信托事業(yè)的健康發(fā)展。9證券投資基金法，全國人大常委會于2003年10月28日通過，同日公布，自2004年6月1日起施行。該法旨在規(guī)范證券投資基金活動，保護投資人及相關(guān)當事人的合法權(quán)益，促進證券投資基金和證券市場的健康發(fā)展。101997年修訂的刑法，在“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”一章中，專設二節(jié)“破壞金融管理秩序罪”和“金融詐騙罪”。此為狹義的金融犯罪。廣義的犯罪，還包括與金融相關(guān)的貪污、受賄、盜竊、搶劫等經(jīng)濟犯罪。由此，對金融秩序的刑法保護也進一步加強。在肯定金融立法成績的同時，也要看到存在的不足。突出的是，還有一些金融法律亟待制定，如政策性銀行法和期貨法等。3國際金融規(guī)則國際金融規(guī)則的目標應當是，在國際經(jīng)濟、金融關(guān)系中，維護各國之間權(quán)利、義務關(guān)系的平衡?！熬S護世界金融安全，應當建立新的世界金融體制，加強國際合作，形成大家都能接受的公平合理的全球金融監(jiān)管機制和資本交易的國際規(guī)則?！爆F(xiàn)在，世界金融體制正面臨重大變革、重大轉(zhuǎn)折。聯(lián)合國秘書長安南提出，聯(lián)合國具有制定國際金融規(guī)范的合法地位。國際貨幣基金組織、世界銀行等國際金融組織的協(xié)定也有待修訂和完善。西方發(fā)達國家既作為國際金融市場“游戲規(guī)則”的制定者，又作為這種規(guī)則的解釋者和參加者的狀況，發(fā)展中國家被迫參加這種游戲的不平等地位的狀況，亟待改變。商業(yè)銀行實行資產(chǎn)負債比例管理和風險管理，這是國際上商業(yè)銀行通用的和先進的管理方法。1988年的巴塞爾協(xié)議即巴塞爾銀行業(yè)條例和監(jiān)管委員會關(guān)于統(tǒng)一國際銀行資本衡量和資本標準的協(xié)議對銀行的資本比率、資本的劃分和風險權(quán)數(shù)等作出了統(tǒng)一的規(guī)定。雖然它還不是一個國際性協(xié)議，但影響很大。我國己表示響應這一協(xié)議，并從1994年起開始對商業(yè)銀行實施資產(chǎn)負債比例管理和風險管理，1995年的商業(yè)銀行法則確認了這些標準。1997年巴塞爾銀行監(jiān)管委員會通過的有效銀行監(jiān)管的核心原則，提出了加強有效監(jiān)管、保障金融穩(wěn)定的25條基本原則。中國委派代表參加了這一文件的準備工作。2004年巴塞爾委員會通過了新的資本協(xié)議，它代表著銀行業(yè)風險管理和金融監(jiān)管的發(fā)展趨勢，值得我國銀行參考、借鑒；但根據(jù)我國的實際情況，暫時還不能實施這個新的資本協(xié)議。二金融法的概念和體系1金融法的概念概括地說，金融法是調(diào)整金融關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱。關(guān)于金融關(guān)系，我們在本章前面已闡述過“金融”的范圍。據(jù)此，可將金融關(guān)系這個總的概念分解為1中央政府通過中央銀行對整個金融業(yè)的宏觀調(diào)控關(guān)系；2銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)、證券監(jiān)管機構(gòu)、保險監(jiān)管機構(gòu)分別對銀行業(yè)及信托業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)的監(jiān)督管理關(guān)系；3存款關(guān)系；4貸款關(guān)系；5結(jié)算關(guān)系，包括票據(jù)關(guān)系；6金融信托關(guān)系；7證券關(guān)系；8基金關(guān)系；9期貨關(guān)系；10保險關(guān)系；等等。由于金融的業(yè)務范圍相當廣泛，涉及的具體經(jīng)濟關(guān)系極為復雜，既要充分開，又要有序進行，因此必須樹立法的觀念，應用法的形式，使之納入規(guī)范化的軌道，才能保障金融業(yè)健康發(fā)展，并以此促進國民經(jīng)濟的增長。金融法的整體概念由此而產(chǎn)生。2金融法的體系構(gòu)成金融法體系不同于金融法律體系，它是一個比較龐大的關(guān)于金融的法律規(guī)范體系。這些金融法律規(guī)范分別組成中央銀行法、銀行業(yè)監(jiān)督管理法、商業(yè)銀行法、信用合作社法、政策性銀行法、信托法、證券法、投資基金法、期貨法、票據(jù)法、貨幣法、外匯法、保險法等等。由于銀行業(yè)、信托業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)現(xiàn)時仍實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，因此難以形成一部大而全的金融法法典。在金融法體系中，基本的金融政策即貨幣政策是由中國人民銀行法作出規(guī)定的。三金融法的地位如前所述，金融法是由關(guān)于金融活動和金融管理的一系列法律規(guī)范組成的。作為一種整體概念，它又是屬于另一個更大的整體概念經(jīng)濟法的重要組成部分。金融法的規(guī)范中，一部分調(diào)整商業(yè)性質(zhì)的經(jīng)濟關(guān)系，一部分調(diào)整管理性質(zhì)的經(jīng)濟關(guān)系，而且這兩部分規(guī)范往往集中于同一法律之內(nèi)，密切配合對實際經(jīng)濟生活發(fā)揮作用。比如，在證券法中，證券的發(fā)行，證券的交易，上市公司的收購等，屬于商品性經(jīng)濟關(guān)系；而證券監(jiān)督管理等，則屬于管理型經(jīng)濟關(guān)系。作為市場經(jīng)濟的重要法律的證券法，正是由公法、私法規(guī)范有機塑造成的。商業(yè)銀行法、保險法、證券投資基金法等也大抵如此。金融法，特別是像中國人民銀行法、銀行業(yè)監(jiān)督管理法這些調(diào)控和監(jiān)管金融運行的法律規(guī)范，不是立足于自由市場經(jīng)濟，也不是著眼于單純行政管理，它更多的是體現(xiàn)出經(jīng)濟法的特征，所以將它納入經(jīng)濟法體系是順理成章的。不僅如此，由于金融是現(xiàn)代經(jīng)濟的核心，由于宏觀調(diào)控主要是計劃、金融、財政三者形成相互配合、相互制約的機制，因此決定了金融法在經(jīng)濟法體系中占有舉足輕重的地位。三、依法防范和化解金融風險一防范和化解金融風險的必要性、緊迫性和長期性金融風險，是指資金融通活動中遭受損失的可能性，特別是金融機構(gòu)的資產(chǎn)、信譽遭受損失的可能性。如果掉以輕心，局部的金融風險往往衍化為全面的金融危機。中國的金融形勢總的來說是好的。但是，長期以來積累的一些金融風險因素值得警惕。主要表現(xiàn)有企業(yè)與銀行之間積存?zhèn)鶛?quán)債務，使得銀行不良資產(chǎn)比例偏高；銀行等金融機構(gòu)不時發(fā)生違法、違規(guī)操作行為；股票市場、房地產(chǎn)市場中存在過度投機現(xiàn)象；破壞金融管理秩序、金融詐騙等犯罪。金融風險危害極大第一，導致貨幣貶值，引發(fā)通貨膨脹，妨礙國民經(jīng)濟發(fā)展和人民生活水平提高；第二，阻礙經(jīng)濟體制改革和政治體制改革的進程；第三，影響國家安全和社會穩(wěn)定。導致金融風險的原因錯綜復雜，有國內(nèi)的、國際的，有市場性的、有體制性的，涉及經(jīng)濟、政治、社會、法律多個方面。從理論上說，市場運行中不確定的因素很多，風險無處不有、無時不在。金融業(yè)屬于高負債、高風險的特殊行業(yè)。“從某種意義上講，一部金融發(fā)展史就是一部金融風險史。我們要清醒地意識到，國際壟斷資本總是企圖將社會主義國家、發(fā)展中國家最終納入它的統(tǒng)治之下，過多的游資像黑色幽靈一樣，每日每時憑借資本的本能和現(xiàn)代科學技術(shù)的幫助沖擊著世界，國際金融市場很不平靜；而我們國內(nèi)引發(fā)金融風險的若干因素仍然存在，某些地區(qū)和單位一邊整頓金融秩序、一邊繼續(xù)違法違規(guī)?？梢哉J為，中國的局部性金融風險問題是隨時存在的，關(guān)鍵是不能讓它演變?yōu)楝F(xiàn)實的、系統(tǒng)性的金融危機。所以，防范、化解金融風險對我們來說，具有非常重大的或者說特殊重要的現(xiàn)實意義。二把一切金融活動納入規(guī)范化、法制化的軌道金融政策即貨幣政策，是所有主權(quán)國家實行宏觀調(diào)控的重要手段之一。中國人民銀行法第3條規(guī)定“貨幣政策目標是保持貨幣幣值的穩(wěn)定，并以此促進經(jīng)濟增長。銀行業(yè)監(jiān)督管理法第3條規(guī)定“銀行業(yè)監(jiān)督管理的目標是促進銀行業(yè)的合法、穩(wěn)健運行，維護公眾對銀行業(yè)的信心?！痹谏虡I(yè)銀行法第4條中又明確提出“商業(yè)銀行以安全性、流動性、效益性為經(jīng)營原則，實行自主經(jīng)營，自擔風險，自負盈虧，自我約束?！痹凇叭浴敝?，1995年的商業(yè)銀行法將效益性排在第一位，2003年修改后將安全性排在第一位這幾條規(guī)定也就是防范和化解金融風險的目標。實現(xiàn)這種目標，既要治本，又要治標。防范和化解是一個問題的兩個方面，防范是根本，化解也很重要，兩者應當并重。我們正在進一步整頓和規(guī)范金融秩序，由于它是諸多矛盾的集中反映，采用單打一的辦法不行，而需要按照系統(tǒng)工程的理論和方法，綜合運用經(jīng)濟手段、法律手段和必要的行政手段。比如，銀行加大清收不良債權(quán)的力度，地方解決非法集資的后患，就須結(jié)合運用經(jīng)濟、法律、行政三大手段。三防范和化解金融風險的法律對策金融業(yè)務存在較大風險，尤其是國際金融業(yè)務，對待金融風險，有備才能無患，而且不可能一勞永逸。我們要處理好以下幾個關(guān)系，進行長期的、扎實的努力，以不變應萬變。1經(jīng)濟與法律的關(guān)系解決金融問題，最根本的是把國民經(jīng)濟建設搞好，形成堅實的經(jīng)濟基礎和合理的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，以增強承受和抵御國內(nèi)外市場風險的能力。法律對經(jīng)濟的發(fā)展起著保障和促進作用。由與金融活動、金融管理相關(guān)的一系列法律規(guī)范組成的金融法體系，是維護金融秩序、防范和化解金融風險的有力保障。經(jīng)濟與法律兩種因素互相滲透、互相影響?，F(xiàn)代各國越來越注重運用法律手段處理金融關(guān)系問題。包含三個要點一是主體制度例如，中央銀行和銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)的法律地位、商業(yè)銀行的經(jīng)營自主權(quán)；二是行為制度例如，存款、貸款、結(jié)算、拆借等金融業(yè)務的規(guī)則和程序；三是責任制度例如，金融調(diào)控、金融監(jiān)管中的處理和處罰措施、制裁破壞金融管理秩序罪和金融詐騙罪的刑罰。2本國與國際的關(guān)系在市場經(jīng)濟條件下，金融風險是與一國的宏觀調(diào)控能力和市場調(diào)節(jié)能力相聯(lián)系的。根據(jù)現(xiàn)行三部銀行法確定的“建立和完善中央銀行宏觀調(diào)控體系”、“促進銀行業(yè)的穩(wěn)健運行”、“防范和化解銀行業(yè)風險”的宗旨，對金融活動，該管住的要管住，該放開的要放開，前者如實行商業(yè)銀行資產(chǎn)負債比例管理，后者如取消對國有商業(yè)銀行貸款限額控制。當今世界，任何一個國家都不可能關(guān)起門來搞建設。20世紀末泰國發(fā)生金融危機的直接原因是由于國際金融投機商興風作浪，當然還有屬于它自己的深層次的原因，比如國民經(jīng)濟結(jié)構(gòu)是否合理、泰幣同美元掛鉤的時機是否合適以及此次抗擊外部金融襲擊的措施是否得當，等等。來自外部的擴張，加上內(nèi)部的失控，使得有些國家的經(jīng)濟狀況惡化，猶如雪上加霜。此種教訓，應引以為戒。我們要堅定不移地實行對外開放政策，不能因噎廢食。中國參加世界貿(mào)易組織之后，面臨著人民幣完全可自由兌換的壓力，更須特別謹慎處理國內(nèi)市場與國際市場的關(guān)系，保持本國金融市場和人民幣匯率的穩(wěn)定，保持國際收支平衡。金融服務業(yè)的對外開放只能逐步發(fā)展，過早的、未成熟的金融自由化對發(fā)展中國家弊多利少。中國仍然屬于發(fā)展中國家，一方面要逐步擴大金融服務業(yè)的對外開放，另一方面又要加強同各國及國際金融監(jiān)管當局的合作。3立法與執(zhí)法的關(guān)系我國金融領域已大體有法可依，尚需進一步加快金融立法的步伐，除填補現(xiàn)存的一些法律空白外，還要使已頒布的法律更具有操作性。金融立法權(quán)屬于中央。必須堅決維護國家金融立法的統(tǒng)一性、權(quán)威性，各地方、各部門不得另搞一套。當前，最迫切的是如何堅決地、嚴格地貫徹執(zhí)行現(xiàn)有三部銀行法和其他金融法律法規(guī)。為此要求1銀行等金融機構(gòu)應嚴格按照金融法履行自己的職責，把依法合規(guī)經(jīng)營以保證安全性放在頭等重要的位置。2政府主管部門和司法機關(guān)要在各自的職權(quán)范圍內(nèi)，加大執(zhí)法的力度，堅決制止和打擊各種金融違法、犯罪活動，追究法律責任。不僅要處理個人犯罪，而且要處理單位犯罪。企業(yè)、事業(yè)單位、金融機構(gòu)、政府機關(guān)違反金融法律、構(gòu)成單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。3人民法院和仲裁機構(gòu)要依法及時地、公正地處理金融方面的糾紛案件，化解矛盾?，F(xiàn)在，借貸、結(jié)算等糾紛案件仍然多，而且往往標的額很大，動不動就是幾十萬、幾百萬、幾千萬，甚至更多。人民法院和仲裁機構(gòu)要及時辦案、公正辦案，減少訴訟、仲裁成本，努力為現(xiàn)代化建設保駕護航。4銀行與政府、企業(yè)的關(guān)系1金融系統(tǒng)要實行自律與他律相結(jié)合。建立和完善金融系統(tǒng)的調(diào)控機制是保證金融安全、高效、穩(wěn)健運行的基礎和關(guān)鍵。要依法強化中央銀行的宏觀調(diào)控職能和銀監(jiān)會的監(jiān)督管理職能。要依法保障商業(yè)銀行的經(jīng)營自主權(quán)。要依法保護存款人的利益。2正確處理政府部門與銀行的關(guān)系。地方政府要支持銀行的正常工作，幫助銀行創(chuàng)造適宜的工作環(huán)境。不能越權(quán)干預金融活動。例如，不能強令銀行貸款或者強令、變相強令銀行提供擔保，不能幫著本地企業(yè)拖欠銀行債務。對于政府官員干預企業(yè)和銀行的自主權(quán)、直接控制企業(yè)經(jīng)營項目決策和強令、變相強令銀行貸款的違法行為，要及時加以制止，并追究相應法律責任。3重塑銀行與企業(yè)之間的經(jīng)濟關(guān)系、法律關(guān)系。轉(zhuǎn)變到市場經(jīng)濟體制之后，銀企之間的血緣關(guān)系應當割斷，平等的商業(yè)關(guān)系債權(quán)債務關(guān)系、委托業(yè)務關(guān)系、其他服務關(guān)系方能建立起來。一方面，商業(yè)銀行是特殊的市場主體，它經(jīng)營一種特殊的商品貨幣；另一方面，商業(yè)銀行又是一般的市場主體，它也是以企業(yè)法人的身份出現(xiàn)于經(jīng)濟舞臺的。當前，必須采取有效措施，繼續(xù)解決長期形成并積累下來的銀行與企業(yè)之間的不良債權(quán)債務問題。5制度建設與隊伍建設的關(guān)系人是生活在制度之中的。要確保金融的安全和效益，除了努力建立現(xiàn)代金融體系和相應的各種法律制度存款制度、貸款制度、結(jié)算及其他中間業(yè)務制度、金融業(yè)監(jiān)督管理制度等之外，更重要的是要造就一支可靠的、懂行的金融工作隊伍。某些外國的銀行法不可謂不嚴密，但是執(zhí)法不力、監(jiān)管太松，以致銀行內(nèi)部的某個關(guān)鍵崗位上的人物一旦出了問題，后果則不堪收拾。1995年初，英國巴林銀行設在新加坡的一個分支機構(gòu)的業(yè)務員此人既是前臺首席交易員，又是后臺結(jié)算主管越權(quán)違規(guī)進行金融投機活動失敗，終于導致這家具有200余年歷史的老牌銀行倒閉。我國有些商業(yè)銀行，其負責人、業(yè)務人員利用職權(quán)，內(nèi)外勾結(jié)，或侵吞銀行資金，或?qū)y行資金轉(zhuǎn)移到國外而據(jù)為已有，或攜款外逃，此類案件已發(fā)生不少。中、外許多事例表明，金融工作隊伍的狀況決定著金融工作的成敗。抓好隊伍建設，應以各金融機構(gòu)的主要負責人和高級管理人員為重點。要進一步完善制度，加強內(nèi)控機制，反腐倡廉，切實糾正金融系統(tǒng)的行業(yè)不正之風，堵塞各種管理漏洞。此外，我們還要在全社會大力普及宣傳金融知識和法律知識，增強干部、群眾的市場風險意識和法制觀念。第二節(jié)中央銀行法一、中央銀行法概述中央銀行法是關(guān)于中央銀行的組織和活動的法律規(guī)范的總稱。中央銀行面對種社會經(jīng)濟關(guān)系一是與中央政府的關(guān)系甚至還有與最高權(quán)力機關(guān)的關(guān)系；二是與同級其他政府部門的關(guān)系如與財政部門、專門金融監(jiān)管機構(gòu)等的關(guān)系；三是與商業(yè)銀行及其他銀行業(yè)金融機構(gòu)的關(guān)系。中央銀行法的規(guī)范包含主體、行為、責任，是主體法、行為法、責任法的整體，而不僅僅是組織法。中央銀行法充分體現(xiàn)了經(jīng)濟法協(xié)調(diào)國民經(jīng)濟運行、維護國家整體利益的特色。中央銀行法規(guī)范的對象是中央銀行。一般說來，中央銀行充當三種角色政府的銀行，發(fā)行的銀行，銀行的銀行。所謂政府的銀行，是指它多由政府設立，成為政府主管金融業(yè)的職能機關(guān)，代表政府從事國內(nèi)、國際有關(guān)金融活動。所謂發(fā)行的銀行，是指它作為國家唯一的貨幣發(fā)行機關(guān)。所謂銀行的銀行，是指它與商業(yè)銀行之間的特殊業(yè)務關(guān)系，它成為商業(yè)銀行的最后貸款人。由此可以看出，中央銀行具有雙重屬性一方面，它是國家機關(guān)之一，依法行使管理金融業(yè)的行政職權(quán)；另一方面，它擁有資本，可以依法經(jīng)營某些業(yè)務。故此有的國家將中央銀行稱作是公法意義的法人。二、中國人民銀行的法律地位一從政企合一到政企分開中國人民銀行自1949年12月1日成立起，長期以來政企合一，1983年底改革之后專門行使中央銀行的職能。根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定，中國人民銀行是中央銀行。它在國務院領導下，制定和實施貨幣政策對金融業(yè)實施與執(zhí)行貨幣政策相連的監(jiān)督管理。它依法獨立執(zhí)行貨幣政策，履行職責，開展業(yè)務，不受地方政府、各級政府部門、社會團體個人的干涉。中國人民銀行作為國家重要的宏觀經(jīng)濟調(diào)控部門，它的行為既要符合國家的政治、經(jīng)濟目標，又要適應市場經(jīng)濟與金融活動的規(guī)律性要求。二職責根據(jù)2003年修改后的中國人民銀行法，中國人民銀行履行下列職責1發(fā)布與履行其職責有關(guān)的命令和規(guī)章；2依法制定和執(zhí)行貨幣政策；3發(fā)行人民幣，管理人民幣流通；4監(jiān)督管理銀行間同業(yè)拆借市場和銀行間債券市場；5實施外匯管理，監(jiān)督管理銀行間外匯市場；6監(jiān)督管理黃金市場；7持有、管理、經(jīng)營國家外匯儲備、黃金儲備；8經(jīng)理國庫；9維護支付、清算系統(tǒng)的正常運行；10指導、部署金融業(yè)反洗錢工作，負責反洗錢的資金監(jiān)測；1負責金融業(yè)的統(tǒng)計、調(diào)查、分析和預測；12作為國家的中央銀行，從事有關(guān)的國際金融活動；13國務院規(guī)定的其他職責。中國人民銀行為執(zhí)行貨幣政策，可以依照中國人民銀行法的有關(guān)規(guī)定從事金融業(yè)務活動，如向商業(yè)銀行提供貸款等。三組織機構(gòu)1總行與分行中國人民銀行實行行長負責制。行長的人選，根據(jù)國務院總理的提名，由全國人民代表大會決定；全國人民代表大會閉會期間，由全國人民代表大會常務委員會決定，由中華人民共和國主席任命。中國人民銀行根據(jù)履行職責的需要設立分支機構(gòu)，作為中國人民銀行的派出機構(gòu)。中國人民銀行對分支機構(gòu)實行集中統(tǒng)一領導和管理。各分支機構(gòu)根據(jù)中國人民銀行的授權(quán)，負責本轄區(qū)的金融監(jiān)督管理，承辦有關(guān)業(yè)務。1998年11月，黨中央、國務院作出決定，對中國人民銀行管理體制實行改革，撤銷省級分行，跨省自治區(qū)、直轄市設置九家分行天津分行，沈陽分行，上海分行，南京分行，濟南分行，武漢分行，廣州分行，成都分行，西安分行；撤銷北京分行和重慶分行，由總行營業(yè)管理部履行所在地中央銀行職責。這項金融體制的改革，適應了市場經(jīng)濟發(fā)展的要求，有助于克服現(xiàn)行體制的弊端，對于建立現(xiàn)代金融制度具有重大的現(xiàn)實意義。2貨幣政策委員會中國人民銀行設立貨幣政策委員會，作為制定貨幣政策的咨詢議事機構(gòu)。貨幣政策委員會由中國人民銀行、國家有關(guān)部門、商業(yè)銀行的負責人和專家組成，中國人民銀行行長、國家外匯管理局局長、中國證券監(jiān)督管理委員會主席為貨幣政策委員會的當然委員。主席由中國人民銀行行長擔任。中國人民銀行貨幣政策委員會應當在國家宏觀調(diào)控、貨幣政策制定和調(diào)整中，發(fā)揮重要作用。三、中央銀行宏觀調(diào)控體系一貨幣政策貨幣政策是國家為實現(xiàn)經(jīng)濟發(fā)展任務而制定的有關(guān)金融的方針、政策及措施的總稱。現(xiàn)代各國把貨幣政策作為主要的宏觀經(jīng)濟政策之一，而且在內(nèi)容上相互借鑒甚多。貨幣政策的目標是什么，有些西方國家曾提出四項增加就業(yè)；穩(wěn)定物價；促進經(jīng)濟增長；平衡國際收支。后來經(jīng)過通貨膨脹的打擊，逐步將多個目標改為一個主目標，即穩(wěn)定幣值。我國也有過類似的經(jīng)驗教訓。1988年現(xiàn)金發(fā)行增加過多，導致1989年物價上漲178。19921994年發(fā)行現(xiàn)金增加更多，導致三年連續(xù)物價上漲10以上，其中1994年高達217?？偨Y(jié)國內(nèi)外的歷史經(jīng)驗，1995年制定的中國人民銀行法第3條明確規(guī)定“貨幣政策目標是保持貨幣幣值的穩(wěn)定，并以此促進經(jīng)濟增長?！?003年該法修改時這一條沒有改。幣值，亦稱“貨幣購買力指數(shù)”，指單位貨幣所含有的價值或所代表的價值。“保持貨幣幣值穩(wěn)定”，并非要求幣值固定，而是要使貨幣供應總量與商品、勞務供給總量基本適應，使物價總水平保持基本穩(wěn)定。通貨膨脹則是物價持續(xù)上升、貨幣持續(xù)貶值的過程。衡量貨幣幣值是否穩(wěn)定，主要看是否有效地抑制住了通貨膨脹現(xiàn)象，物價的增長是否控制在國民經(jīng)濟和居民收入能夠承受的限度之內(nèi)?？傮w上看，我國現(xiàn)時實行的是穩(wěn)健的貨幣政策。根據(jù)實際發(fā)展的需要，微調(diào)是可能的，但不會大起大落。二貨幣政策的決定權(quán)貨幣政策由誰決定許多國家將最終決定權(quán)放在中央政府。我國法律上規(guī)定了整套工作流程一是中國人民銀行在國務院領導下制定和執(zhí)行貨幣政策；二是中國人民銀行設立貨幣政策委員會；三是中國人民銀行應當向全國人大常委會提出有關(guān)貨幣政策情況和金融業(yè)運行情況的工作報告。這樣設計的目的在于保證貨幣政策的科學性和權(quán)威性。三實現(xiàn)貨幣政策目標的手段中央銀行為實現(xiàn)貨幣政策目標，可以采取一些有效的手段。西方國家號稱使用“三大法寶”，即法定存款準備金，再貼現(xiàn)率，公開市場業(yè)務。我國借鑒了國外經(jīng)驗，規(guī)定了以下幾種貨幣政策工具1要求銀行業(yè)金融機構(gòu)按照規(guī)定的比例交存存款準備金；2確定中央銀行基準利率；3為在中國人民銀行開立賬戶的銀行業(yè)金融機構(gòu)辦理再貼現(xiàn)；4向商業(yè)銀行提供貸款；5在公開市場上買賣國債、其他政府債券和金融債券及外匯6國務院確定的其他貨幣政策工具。上述1一5項均屬經(jīng)濟手段，保障中央銀行從直接控制為主過渡到間接調(diào)控為主，有效地掌握貨幣供應的總量及運行秩序。銀行的一個基本功能是組織貨幣供應。其中，中央銀行發(fā)行貨幣，商業(yè)銀行創(chuàng)造存款貨幣正因為如此，國際貨幣基金組織將商業(yè)銀行稱之為“存款貨幣銀行”。到底需向社會供應多少貨幣，多年來我國實際上采用“信貸規(guī)?！边@一計劃行政手段，現(xiàn)在制定的銀行法中沒有這種明文表示。從理論上說，商業(yè)銀行作為企業(yè)法人自主經(jīng)營，只要不違法，就可運用其貸款自主權(quán)，無須控制它的貸款規(guī)模。然而，一旦完全放開貸款規(guī)模限額，又會造成宏觀失控。毫無疑問，隨著企業(yè)和銀行逐步靈敏反映市場信號的能力增強，隨著銀行票據(jù)、信用卡、工資卡等支付、結(jié)算工具增多，現(xiàn)行的信貸規(guī)模管理辦法需要改進。在這一點上，銀行改革還將深化，立法還將發(fā)展。從1998年開始取消國有商業(yè)銀行貸款規(guī)模限制即是一個明證。四進一步完善中央銀行宏觀調(diào)控體系中國人民銀行法開宗明義，在第1條中即提出“建立和完善中央銀行宏觀調(diào)控體系”，反映了社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的客觀要求。中央銀行的宏觀調(diào)控職能，集中表現(xiàn)在制定和執(zhí)行貨幣政策方面。恰恰就是在這方面，當前仍然存在不少問題，需要大力加強工作。正如1995年人民日報在刊登這部法律時發(fā)表的評論員文章的標題所昭示的“依法強化中央銀行職能”。可知，在國家宏觀調(diào)控體系中，中央銀行具有其他部門無法替代的特殊作用。在我們這個有十幾億人口的大國，抑制通貨膨脹始終都是宏觀調(diào)控的重要任務，在某個時候甚至是首要任務。在此形勢下，中央銀行的責任重大。比如，在某個階段，要實行適度從緊的貨幣政策，以保持人民幣幣值穩(wěn)定。一般來說，發(fā)行貨幣應當堅持經(jīng)濟發(fā)行的原則，避免鈔票發(fā)得過多的情況。要充分運用多種貨幣政策工具，以調(diào)節(jié)貨幣供應量。中央銀行不得對政府財政透支，不得向地方政府、各級政府部門提供貸款，不得向任何單位和個人提供擔保。當然，增強國家宏觀調(diào)控能力，不只是中央銀行的任務，要靠計劃、財政、金融和其他有關(guān)方面的綜合協(xié)調(diào)。事物往往是波浪式發(fā)展，經(jīng)濟生活亦如此。自1997年下半年以來，我國已連續(xù)兩年呈現(xiàn)輕度通貨緊縮狀態(tài)，社會總需求小于社會總供給。國家實行積極的財政政策、貨幣政策，努力擴大內(nèi)需。中央銀行應審時度勢，使得我們的貨幣政策既能防范金融風險，又能支持經(jīng)濟發(fā)展。因此，要疏通貨款渠道，提高貸款質(zhì)量，防止金融政策的制度性收縮，走向另一極端。如前所述，總體上要實行穩(wěn)健的貨幣政策。五正確行使與執(zhí)行貨幣政策相關(guān)的金融監(jiān)督管理權(quán)世界上存在三種金融管理體制一種是中央銀行高度集中的監(jiān)督管理；一種是中央一級設置兩個或者兩個以上機構(gòu)共同進行監(jiān)督管理；一種是中央和地方的幾個機構(gòu)共同進行監(jiān)督管理。從我國的實際出發(fā)，2003年已明確規(guī)定由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會具體行使對銀行、信托等金融業(yè)的監(jiān)管管理權(quán)；而中國人民銀行只是行使與執(zhí)行貨幣政策相關(guān)的那一部分金融監(jiān)督管理權(quán)。中國人民銀行現(xiàn)行的金融監(jiān)督管理權(quán)有1獨立的監(jiān)督管理權(quán)。包括其職責之456。2檢查監(jiān)督權(quán)。它有權(quán)對金融機構(gòu)以及其他單位和個人執(zhí)行與貨幣政策有關(guān)包括反洗錢規(guī)定的行為進行檢查監(jiān)督。它有權(quán)對出現(xiàn)支付困難、可能引發(fā)金融風險的銀行業(yè)金融機構(gòu)進行檢查監(jiān)督。3檢查監(jiān)督建議權(quán)。根據(jù)執(zhí)行貨幣政策和維護金融穩(wěn)定的需要，它可以建議銀監(jiān)會對銀行業(yè)金融機構(gòu)進行檢查監(jiān)督。4處罰權(quán)。對違反中央銀行法規(guī)定的行為，依法給予處理和處罰。5金融監(jiān)管共享權(quán)。國務院擬設立金融監(jiān)督管理協(xié)調(diào)機制。在制定支付結(jié)算規(guī)則、掌握監(jiān)管信息等方面，中央銀行與銀監(jiān)會要協(xié)同工作，互相配合。中國人民銀行行使監(jiān)督管理權(quán)的方式，一是運用宏觀調(diào)控手段，二是直接的行政管理手段。四、中央銀行的公共服務一要求金融機構(gòu)交存存款準備金存款準備金，是指商業(yè)銀行等金融機構(gòu)按照中央銀行的規(guī)定，將其吸收的存款總額中的相應比例，繳存中央銀行。這筆上繳金額與存款總額之比，即為存款準備金率。其目的在于保障中央銀行調(diào)節(jié)社會貨幣供應量，保障存款人可以隨時提取存款。這是中央銀行進行宏觀調(diào)控的傳統(tǒng)三大貨幣政策工具之一。我國于金融體制改革之后建立存款準備金制度。1985年存款準備金率為10，1987年調(diào)為12，后又調(diào)為13。其后，又降為6。從2003年9月21日起，商業(yè)銀行存款準備金率由現(xiàn)行的6調(diào)高至7；但農(nóng)村信用社和城市信用社仍維持現(xiàn)狀。存款準備金率是隨著銀根的放松或緊縮程度而進行調(diào)整的。二為銀行業(yè)金融機構(gòu)辦理再貼現(xiàn)再貼現(xiàn)，是指中央銀行買進商業(yè)銀行和其他銀行業(yè)金融機構(gòu)已貼現(xiàn)過的票據(jù)，商業(yè)銀行和其他銀行業(yè)金融機構(gòu)從而取得中央銀行的一筆相應貸款。中央銀行通過規(guī)定和調(diào)整再貼現(xiàn)率，調(diào)節(jié)商業(yè)銀行的貸款成本，從而間接調(diào)節(jié)社會貨幣流通量。這是宏觀調(diào)控的又一傳統(tǒng)貨幣政策工具。我國從1986年開始開辦再貼現(xiàn)業(yè)務。三開展公開市場業(yè)務公開市場業(yè)務，又稱公開市場操作，是指中央銀行在公開市場上買進或者賣出有價證券、外匯。這種業(yè)務的目的在于，通過擴張或者緊縮信用，調(diào)節(jié)社會貨幣供應量。這也是宏觀調(diào)控的傳統(tǒng)貨幣政策工具之一。中央銀行開展公開市場業(yè)務，需要具備足夠的調(diào)控能力、比較發(fā)達的金融市場、比較放松的外匯管理體制。在我國，根據(jù)中國人民銀行法第23條的規(guī)定，中國人民銀行可以“在公開市場上買賣國債、其他政府債券和金融債券及外匯”。四向商業(yè)銀行提供貸款中國人民銀行法規(guī)定，中央銀行向商業(yè)銀行提供貸款。中央銀行發(fā)放的貸款，主要包括年度性貸款和短期貸款。這是直接干預、調(diào)控社會貨幣供應量的一種重要手段。中央銀行對商業(yè)銀行的存、貸款利率稱為基準利率。向中央銀行上繳的存款準備金的利率，向中央銀行借款的利率等，直接影響到商業(yè)銀行對其他客戶的存款、貸款利率。所以，確定基準利率也就成為中央銀行的業(yè)務之一。五提供清算服務根據(jù)中央銀行法的要求，中央銀行應當組織或者協(xié)助組織銀行業(yè)金融機構(gòu)相互之間的清算系統(tǒng)，協(xié)調(diào)銀行業(yè)金融機構(gòu)相互之間的清算事項，提供清算服務。五、人民幣一人民幣的法律地位中華人民共和國的法定貨幣是人民幣。以人民幣支付中國境內(nèi)的一切公共的和私人的債務，任何單位和個人不得拒收。二人民幣的發(fā)行與管理人民幣的發(fā)行決定權(quán)在中央政府，即國務院。人民幣由中國人民銀行統(tǒng)一印刷、發(fā)行。禁止偽造、變造人民幣。禁止出售、購買偽造、變造的人民幣。禁止運輸、持有、使用偽造、變造的人民幣。禁止故意毀損人民幣。禁止宣傳晶、出版物或者其他商品上非法使用人民幣圖樣。任何單位和個人不得印制、發(fā)售代幣票券，以代替人民幣在市場上流通。根據(jù)政府有關(guān)部門通知，1998年12月20日之后，各種代幣票券一律作廢，此舉解決了多年來商業(yè)領域代幣票券流通的問題。2003年修改的中國人民銀行法第20條進一步確定了禁止代幣票券代替人民幣流通的原則。人民幣雖然還不是國際上自由流通的貨幣，但由于它的信譽，使得它在香港地區(qū)、澳門地區(qū)和一些外國逐步允許用以進行市場結(jié)算。與此相適應，從2005年1月1日起，中國公民出入境、外國人人出境每人每次攜帶的人民幣限額由原來的6千元調(diào)整為2萬元，這預示著人民幣逐步走向國際化。六、違反中央銀行法的法律責任一違法行為1關(guān)于貨幣方面屬于違法的行為有偽造、變造人民幣，出售偽造、變造的人民幣，或者明知是偽造、變造的人民幣而運輸?shù)?；購買偽造、變造的人民幣或者明知是偽造、變造的人民幣而持有、使用的；在宣傳品、出版物或者其他商品上非法使用人民幣圖樣的；印制、發(fā)售代幣票券，以代替人民幣在市場流通的。2關(guān)于金融監(jiān)管方面現(xiàn)實生活中存在的許多違反有關(guān)金融監(jiān)督管理規(guī)定的行為，主要表現(xiàn)在違反了中國人民銀行法第32條的有關(guān)規(guī)定。3關(guān)于貸款、擔保等方面屬于違法的行為有中國人民銀行違反規(guī)定向地方政府、各級政府部門提供貸款，向非銀行金融機構(gòu)以及其他單位和個人提供貸款但國務院決定中國人民銀行可以向特定的非銀行金融機構(gòu)提供貸款的除外，對單位和個人提供擔保以及擅自動用發(fā)行基金的；地方政府、各級政府部門、社會團體和個人強令中國人民銀行及其工作人員違法提供貸款或者擔保的。二對違法行為的處理1行政責任根據(jù)不同情況，依法給予罰款，沒收違法所得、拘留等行政處罰。對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分。在追究行政責任時，必須責令糾正違法行為。2刑事責任凡構(gòu)成犯罪的，必須依法追究刑事責任。3經(jīng)濟賠償責任在有關(guān)貸款、擔保等違法行為中，造成損失的，負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員應當承擔部分或者全部賠償責任。第三節(jié)銀行業(yè)金融機構(gòu)法一、商業(yè)銀行法一商業(yè)銀行法概述商業(yè)銀行法是關(guān)于商業(yè)銀行的組織和活動的法律規(guī)范的總稱。各國對商業(yè)銀行大都有相應的規(guī)定，或與中央銀行一道立法，或單獨立法。商業(yè)銀行面對三種社會經(jīng)濟關(guān)系一是與政府主管當局的關(guān)系；二是與存款人、借款人及其他客戶的關(guān)系；三是銀行業(yè)同行機構(gòu)之間的關(guān)系。商業(yè)銀行法亦是主體法、行為法、責任法構(gòu)成的整體。由于各國發(fā)展進程和民族特點的不同，對商業(yè)銀行采取了不盡一致的稱謂。如美國稱國民銀行，英國稱存款銀行，法國稱信貸機構(gòu)或存款銀行，德國稱信貸機構(gòu)或信用機構(gòu)，日本稱普通銀行。我國原稱專業(yè)銀行，現(xiàn)稱商業(yè)銀行。不論何種稱謂，都是將這類銀行定位為經(jīng)營貨幣的營利性組織。二商業(yè)銀行的法律地位1商業(yè)銀行的定位現(xiàn)代商業(yè)銀行繼續(xù)履行早期銀行“一存一貸”的業(yè)務職能。但與早期銀行相比，現(xiàn)代商業(yè)銀行發(fā)生了重大的變化一是利率標準由政府根據(jù)國家產(chǎn)業(yè)政策和經(jīng)濟發(fā)展需要進行調(diào)控；二是信用功能擴大，除存款、貸款外，還發(fā)行金融債券，代理辦理國債業(yè)務，提供信用證服務及金融擔保；三是社會服務領域拓寬，如代企業(yè)事業(yè)單位發(fā)放職工工資等；四是創(chuàng)造存款貨幣，即銀行通過不必以現(xiàn)金支付的放貸以及轉(zhuǎn)賬或者票據(jù)結(jié)算，減少貨幣流通量，并創(chuàng)造出新的信貸資金來源。、我國1995年制定的商業(yè)銀行法第2條規(guī)定“本法所稱的商業(yè)銀行是指依照本法和中華人民共和國公司法設立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務的企業(yè)法人?！?003年對此條沒有修改。簡言之，商業(yè)銀行是經(jīng)營一種特殊商品貨幣資金的企業(yè)法人。如果要說這個定義有什么不足的話，那就是沒有提及“中間業(yè)務”這一發(fā)展趨勢。經(jīng)過多年的改革，我國的商業(yè)銀行體系現(xiàn)由三部分組成1現(xiàn)有國家四大專業(yè)銀行中國工商銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行和中國建設銀行根據(jù)國務院決定，從2004年1月起，中國銀行、中國建設銀行實施股份制改造；2重建和新建的一批商業(yè)銀行，目前已有交通銀行、中信實業(yè)銀行、中國光大銀行、華夏銀行、招商銀行、廣東發(fā)展銀行、深圳發(fā)展銀行、興業(yè)銀行、上海浦東發(fā)展銀行、中國民生銀行等；3組建城市商業(yè)銀行、農(nóng)村合作銀行。2業(yè)務商業(yè)銀行可以經(jīng)營下列部分或者全部業(yè)務1吸收公眾存款；2發(fā)放短期、中期和長期貸款；3辦理國內(nèi)外結(jié)算；4辦理票據(jù)承兌與貼現(xiàn)；5發(fā)行金融債券；6代理發(fā)行、代理兌付、承銷政府債券；7買賣政府債券、金融債券；8從事同業(yè)拆借；9買賣、代理買賣外匯；10提供銀行卡業(yè)務；11提供信用證服務及擔保；12代理收付款項及代理保險業(yè)務；13提供保管箱服務；14經(jīng)批準的其他業(yè)務。經(jīng)營范圍由商業(yè)銀行章程規(guī)定，報國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。商業(yè)銀行如要經(jīng)營結(jié)匯、售匯業(yè)務，須經(jīng)中國人民銀行批準。允許商業(yè)銀行之間有業(yè)務交叉。各商業(yè)銀行之間可以開展公平競爭。3設立條件和程序設立商業(yè)銀行，應當具備下列條件1有符合商業(yè)銀行法和公司法規(guī)定的章程；2符合注冊資本最低限額要求，其中全國性商業(yè)銀行為10億元人民幣，城市合作商業(yè)銀行為1億，農(nóng)村合作商業(yè)銀行為5千萬；3有具備任職專業(yè)知識和業(yè)務工作經(jīng)驗的董事、高級管理人員；4有健全的組織機構(gòu)和管理制度；5有符合要求的營業(yè)場所、安全防范措施和與業(yè)務有關(guān)的其他設施。設立商業(yè)銀行，還應當符合其他審慎性條件。設立商業(yè)銀行，應當經(jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準，由其頒發(fā)經(jīng)營許可證。未經(jīng)批準，擅自設立商業(yè)銀行的，應予取締，并追究有關(guān)責任人員的法律責任。4組織機構(gòu)商業(yè)銀行的組織形式、組織機構(gòu)適用公司法的規(guī)定。一般設計是董事長為法定代表人，行長行使總經(jīng)理職能。其中，國有獨資商業(yè)銀行設立監(jiān)事會，由中國人民銀行、政府有關(guān)部門的代表、有關(guān)專家和本行工作人員的代表組成。監(jiān)事會對國有獨資商業(yè)銀行的信貸資產(chǎn)質(zhì)量、資產(chǎn)負債比例、國有資產(chǎn)保值增值等情況以及高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者章程的行為和損害銀行利益的行為進行監(jiān)督。商業(yè)銀行根據(jù)業(yè)務需要可以在中國境內(nèi)外設立分支機構(gòu)。商業(yè)銀行對其分支機構(gòu)實行全行統(tǒng)一核算，統(tǒng)一調(diào)度資金，分級管理的財務制度。商業(yè)銀行分支機構(gòu)不具有法人資格，在總行授權(quán)范圍內(nèi)依法開展業(yè)務，其民事責任由總行承擔。三商業(yè)銀行的經(jīng)營原則改革之后的我國各家商業(yè)銀行，逐步走上依法自主經(jīng)營軌道。對此，1995年制定的商業(yè)銀行法第4條規(guī)定“商業(yè)銀行以效益性、安全性、流動性為經(jīng)營原則，實行自主經(jīng)營，自擔風險，自負盈虧，自我約束。”2003年修改時，第4條將“三性”原則修改為安全性、流動性、效益性。在“三性”原則中，效益是目標，安全是前提從某種意義上說也是目標，流動是條件。商業(yè)銀行必須獲得利潤，信貸資金既要保障安全，又要不斷循環(huán)。有了安全與流動，才能保證效益。所以，“三性”原則是統(tǒng)一的，應當全面執(zhí)行。把“安全性”置前，主要考慮到防范和化解金融風險。在“四自”機制中，關(guān)鍵是要落實貸款自主權(quán)。商業(yè)銀行貸款，可以行使下列權(quán)利一是對借款人的借款用途、償還能力、還款方式等情況進行嚴格審查；二是要求借款人提供擔保；三是按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限確定具體的貸款利率；四是有權(quán)要求借款人按期歸還貸款本息，如借款人到期不歸還擔保貸款的，則有權(quán)要求保證人歸還貸款本息或就擔保物優(yōu)先受償。只有在自主經(jīng)營的前提下，才能要求它自負盈虧這個“虧”就包含“風險”。權(quán)利不能濫用，虧損應當自負。所以，“四自”機制也是統(tǒng)一的，應當全面執(zhí)行。其中，“自主經(jīng)營，自我約束”是條件，“自負盈虧，自擔風險”是結(jié)果。說到底，商業(yè)銀行要把工作重點轉(zhuǎn)移到提高資金使用效益上來，為此必須加強和改善經(jīng)營管理，真正按經(jīng)濟規(guī)律辦事。特別是四家國有專業(yè)銀行，必須加快股份制改造即商業(yè)化的步伐，發(fā)揮其優(yōu)勢。四信貸法律制度在社會主義國家，因經(jīng)歷了計劃經(jīng)濟體制和市場經(jīng)濟體制兩個發(fā)展階段，不同時期的信貸關(guān)系有著不同的特點。計劃經(jīng)濟體制下的信貸關(guān)系發(fā)生于銀行與國營企業(yè)、集體企業(yè)含農(nóng)村集體經(jīng)濟組織、居民個人之間。銀行是國有的，國營企業(yè)也是國有的，它們實際上是一家。銀行的資金都被視為國家的資金其實有相當一部分屬于公眾存款，企業(yè)需用就向銀行貸款，還不清時就吃銀行的“大鍋飯”，而銀行則吃國家的“大鍋飯”。工商信貸的前提是執(zhí)行國家計劃，因而計劃和行政手段成為這種信貸關(guān)系的調(diào)節(jié)準則。信貸這種經(jīng)濟行為被扭曲了。怪不得人們說，銀行并非真正的銀行，不過是計劃和行政手段的附屬物而已。到了市場經(jīng)濟條件下，情況發(fā)生了根本的變化。商業(yè)銀行成為金融企業(yè)法人，它與公有的與非公有的工商企業(yè)之間的關(guān)系，包括信貸關(guān)系，是平等主體之間的經(jīng)濟關(guān)系。商業(yè)銀行的資金大部分為吸收公眾存款包括個人儲蓄存款和單位存款，這是對社會公眾的負債；一部分為接受中央銀行的貸款，這是對國家的負債。商業(yè)銀行獲得資金，構(gòu)成第一種法