摘要從上個世紀(jì)中后期起，離岸法域得以蓬勃發(fā)展。離岸法域最突出的政策特色，是公司注冊手續(xù)簡便、對資本流動幾乎沒有限制、對不是在注冊地進(jìn)行的經(jīng)營活動幾乎不征收任何稅、保密性好等。離岸公司是非當(dāng)?shù)氐耐顿Y者，在離岸法域，根據(jù)專門的離岸公司法或者是普通公司法中的特別條款，設(shè)立的從事離岸法域之外業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司和股份有限公司。離岸法域的政策造就了它成為國際稅收領(lǐng)域的避稅天堂。離岸公司避稅幾乎涉及課稅主體轉(zhuǎn)移避稅和客體轉(zhuǎn)移避稅的各個方面，匯集了濫用稅收協(xié)定、轉(zhuǎn)讓定價等諸多手段，是一個綜合性的避稅模式。不管受控的離岸公司具體采用什么樣的形式，在離岸法域設(shè)立離岸公司，通過離岸公司開展中介業(yè)務(wù)，在中介業(yè)務(wù)過程中廣泛運用轉(zhuǎn)讓定價、資本弱化，濫用稅收協(xié)定等手段以此達(dá)到稅收負(fù)擔(dān)最小化，收益最大化目標(biāo)的基本避稅模式是普遍適用的。離岸公司常見的避稅模式有離岸控股公司模式、離岸商務(wù)公司中介貿(mào)易公司模式、離岸金融公司模式等。本文對離岸公司避稅做出了法律認(rèn)定，并引入認(rèn)定離岸公司避稅的原則實質(zhì)重于形式原則。在此基礎(chǔ)上，根據(jù)OECD的建議措施把對離岸公司避稅的規(guī)制措施分為兩類單方規(guī)制和多方協(xié)作規(guī)制分別論述，并結(jié)合西方發(fā)達(dá)國家，尤其是美國的成功稅制，闡述治理離岸公司避稅的具體對策。1998年4月，OEED公布了一份題為FI害稅收競爭一個正在浮現(xiàn)出的全球問題的報告，該報告提出了治理離岸法域避稅的建設(shè)性措施。各國對離岸公司避稅的單方規(guī)制的具體措旌是限制本國居民到避稅地設(shè)立離岸公司、完善納稅申報J建立報告公司制度、制定受控外國公司制度、離岸法域修改公司法或稅法等；對離岸公司避稅多方規(guī)制的具體措施是與避稅地國家簽訂情報協(xié)定與非避稅地國家合作、強化國際合作等。又針對離岸公司最常用的避稅手法一轉(zhuǎn)讓定價，提出了正常交易原則、預(yù)先定價協(xié)議制度等法律規(guī)制措施。關(guān)鍵詞離岸公司避稅；法律規(guī)制ABSTRACTFROMTHEMIDDLEOFTHELASTCENTURY1ATER,THEOFFSHOREJURISDICTIONSFLOURISHOFFSHOREJURISDICTIONS，THEMOSTPROMINENTFEATUREISTHATTHEPOLICYOFTHECOMPANYREGISTRATIONPROCEDUREISSIMPLE，ANDHASALMOSTNORESTRICTIONSONCAPITALFLOWSANDITHARDIMPOSESANYTAXONTHEBUSINESSACTIVITIESTHATARENOTCONDUCTEDINTHEREGISTEREDAREAS。ALSOITISOFGOODCONFIDENTIALITYOFFSHORECOMPANIESARELIMITEDLIABILITYCOMPANIESAND王IMITEDLIABILITYCORPORATIONSENGAGEDINTHEBUSINESSOUTSIDETHEOFFSHOREJURISDICTION，THATAREESTABLISHEDINTHEOFFSHOREJURISDICTIONBYNONLOCALINVESTORS，INACCORDANCEWITHTHESPECIALIZEDOFFSHORECOMPANYLAWORSPECIALPROVISIONSOFCOMPANYLAWINGENERALTHEPOLICYOFOFFSHOREJURISDICTIONSCREATEDITASALLTAXHAVENINTHEFIELDOFINTERNATIONALTAXATIONALMOSTALLASPECTSOFTAXTRANSFERRINGBYTHETAXSUBJECTORTAXOBJECTAREINVOLVEDINOFFSHORETAXAVOIDANCEITISACOLLECTIONOFTHEMISUSEOFTAXAGREEMENTS，TRANSFERPRICINGANDOTHERMEANS。SOITISACOMPREHENSIVETAXAVOIDANCEMODEREGARDLESSOFTHEOFFSHORECOMPANYCONTROLLEDBYWHATKINDOFCONCRETEFORM,SETTINGUPOFFSHORECOMPANIESINTHEOFFSHOREJURISDICTIONS，CARRYINGONINTERMEDIARYBUSINESSTHROUGHOFFSHORECOMPANIES，INTHECOURSEOFINTERMEDIARYBUSINESSTHEEXTENSIVEUSEOFTRANSFERPRICING。CAPITALDILUTION，THEABUSEOFTAXAGREEMENTSANDSUCHMEASURESASTOMINIMIZETHETAXBURDEN，THEBASICOBJECTIVEOFMAXIMIZINGTHERETURNONTAXAVOIDANCEMODELISUNIVERSALLYAPPLICABLECOMMONMODESINOFFSHORETAXAVOIDANCEBYOFFSHORECOMPANIESAREHOLDINGCOMPANYMODEL，OFFSHOREBUSINESSINTERMEDIARYTRADINGCOMPANYMODEL，ANOFFSHOREFINANCIALCOMPANIESMODEINTHISPAPER，ALEGALIDENTIFYWASMADETOTHEOFFSHORECOMPANYTAXAVOIDANCE，ANDTHEPRINCIPLEOFOFFSHORECOMPANIESTAXAVOIDANCEWASINTRODUCEDSUBSTANCEOVERFORMPRINCIPLEONABASISABOVE，INACCORDANCEWITHOECDRECOMMENDATIONS，THEMEASURESTOREGULATETHEOFFSHORECOMPANIESTAXAVOIDANCEFALLINTOTWOCATEGORIESREGULATIONOFUNILATERALANDMULTILATERALCOLLABORATIONREGULATIONSWEREDISCUSSEDAND。INCONJUNCTIONWITHTHEWESTERNDEVELOPEDCOUNTRIES，ESPECIALLYTHESUCCESSOFTHETAXSYSTEMOFTHEUNITEDSTATES，DISCUSSTHESPECIFICCOUNTERMEASURESODTHEMANAGEMENTOFOFFSHORECOMPANIESAVOIDANCEINAPRIL1998，THEOECDPUBLISHEDAREPORTENTITLED”HARMFULTAXCOMPETITIONANEMERGINGFROMTHEGLOBALISSUES，THEREPORTPRESENTSTHECONSTRUCTIVEMEASURESABOUTTHETREATMENTTOOFFSHOREJURISDICTIONSAVOIDANCESPECIFICMEASURESASSUMEDBYDIFFERENTSTATESONTHEUNILATERALREGULATIONOFOFFSHORECOMPANIESAVOIDANCEARETOLIMITTHEIRRESIDENTSTOSETUPOFFSHORETAXHAVENS，IMPROVINGTAXRETURNS,ANDTHEESTABLISHMENTOFTHECORPORATESYSTEM，THEESTABLISHMENTOFTHECONTROLLEDFOREIGNCORPORATIONSSYSTEM，REVISIONOFTHECOMPANYLAWORTAXLAWINOFFSHOREJURISDICTIONSTHESPECIFICMEASURESOFMULTIPLEREGULATIONSTOOFFSHORECOMPANIESTAXAVOIDANCEISTHATTHESTATEINTELLIGENCESIGNEDAGREEMENTSWITHNONTAXHAVENCOUNTRIES，ANDSTRENGTHENEDINTERNATIONALCOOPERATIONACCORDINGTOTHEMOSTCOMMONLYUSEDMEANSOFTAXAVOIDANCEBYOFFSHORECOMPANIESTRANSFERPRICINGTHENORMALTRADINGPRIN湊PIESADVANCEPRICINGAGREEMENTSANDOTHERLEGALREGULATIONMEASURESWEREBROUGHTOUTJ。，。J一。一一KEYWORDS70FFSHOREEOMPARFF；TA鬻AVOIDANC電LEGG,1REGU4ATION，學(xué)位論文獨創(chuàng)性聲明本人鄭重聲明1、堅持以“求實、創(chuàng)新乃的科學(xué)精神從事研究工作。2、本論文是我個人在導(dǎo)師指導(dǎo)下進(jìn)行的研究工作和取得的研究成果。3、本論文中除引文外，所有實驗、數(shù)據(jù)和有關(guān)材料均是真實的。4、本論文中除引文和致謝的內(nèi)容外，不包含其他人或其它機構(gòu)已經(jīng)發(fā)表或撰寫過的研究成果。5、其他同志對本研究所做的貢獻(xiàn)均已在論文中作了聲明并表示了謝意。1、作者簽名3盔二ET期趔丕。1趟學(xué)位論文使用授權(quán)聲明本人完全了解南京師范大學(xué)有關(guān)保留、使用學(xué)位論文的規(guī)定，學(xué)校有權(quán)保留學(xué)位論文并向國家主管部門或其指定機構(gòu)送交論文的電子版和紙質(zhì)版；有權(quán)將學(xué)位論文用于非贏利目的的少量復(fù)制并允許論，文進(jìn)入學(xué)校圖書館被查閱；有權(quán)將學(xué)位論文的內(nèi)容編入有關(guān)數(shù)據(jù)庫進(jìn)行檢索；有權(quán)將學(xué)位論文的標(biāo)題和摘要匯編出版。保密的學(xué)位論文在解密后適用本規(guī)定。作者簽名I趕一，臣期迎盛叢一，引言從上個世紀(jì)中后期起，一些國家和地區(qū)為了吸引外國資本的流入，繁榮本國或本地區(qū)的經(jīng)濟，彌補自身資本的不足和改善國際收支狀況，或者引進(jìn)國外先進(jìn)技術(shù)提高本國或本地區(qū)的技術(shù)水平，吸引國際民間投資，紛紛以立法的形式，培育出一些特別寬松的經(jīng)濟區(qū)域，允許非本國的居民或者法人在這些經(jīng)濟區(qū)域內(nèi)成立公司，并在其領(lǐng)土之外的地區(qū)經(jīng)營運作，這些區(qū)域被稱為離岸法域。N1目前，最著名的離岸法域有英屬維爾京群島，開曼群島，百慕大，塞舌爾群島，庫克、群島，荷屬安特列斯，美國特拉華州等國家和地區(qū)。離岸法域的政策特色便是其突破了以往按照經(jīng)營所得、投資所得、財產(chǎn)所得征收稅款的通行做法，只向離岸公司按年征收較少的管理費用，其他稅目一般不再課征。另外，離岸法域均有嚴(yán)格的保密制度，公司的注冊資料、經(jīng)營狀況、財務(wù)報表一般公眾無法查知。而且，離岸法域所在的地區(qū)一般都沒有簽訂國際稅收協(xié)定，既便簽訂了國際稅收協(xié)定，協(xié)定中一般也沒有關(guān)于稅收情報交換的條款，外國政府的稅務(wù)當(dāng)局無法通過稅收情報交換得到公司的納稅信息。離岸法域為建立不需要在當(dāng)?shù)卣鎸嵈嬖谕鈬鴵碛械膶嶓w提供便利，或禁止這些實體從事對當(dāng)?shù)亟?jīng)濟有影響的商業(yè)活動。比1也因此，離岸公司被稱為C信箱公司”。31由于離岸法域最突出的政策特色，表現(xiàn)在稅收的豁免或者優(yōu)惠上，在國際稅收領(lǐng)域，它又被稱為避稅天堂、避稅地、避稅港、離岸中心等。離岸公司就是非當(dāng)?shù)氐耐顿Y者，在離岸法域，根據(jù)專門的離岸公司法或者是普通公司法中的特別條款，設(shè)立的從事離岸法域之外業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司和股份有限公司。據(jù)不完全統(tǒng)計，截至2002年，全球范圍內(nèi)注冊的離岸公司有70多萬家，其中，中國內(nèi)地背景的公司就有一萬多家。新浪I搜狐、網(wǎng)易、金蝶、聯(lián)通等國人耳熟能詳?shù)墓揪衅渲?。根?jù)商務(wù)部的統(tǒng)計資料，2003年L一12月份全國利用外商直接投資中，以投資金額計算，來自英屬維爾京群島和開曼群梁蓓國際稅收，對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)出版社，2003年版，第240頁。鉚王鐵軍，苑新麗主編國際稅收，經(jīng)濟科學(xué)出版社；2002年版；第283頁。J。張詩偉主編離岸公司法理論、制度與實務(wù)，法律出版衽J120雌年版，潞“頁。M張詩偉主編符離岸公司法理論J制度與實務(wù)劫。杰律出版社7鍘04年版；4第葛頁。島的投資，分列第二名和第九名。51離岸公司扭曲了國際貿(mào)易和投資模式，侵蝕了離岸法域外國家的稅基，影響了國際資本的流向，增加了其它國家征收稅款的成本，破壞了公平有序的競爭環(huán)境。本文將從國際稅法的角度，結(jié)合離岸公司避稅的一般模式，揭示離岸公司在國際避稅中所扮演的重要角色以及它對稅收法律的挑戰(zhàn)；結(jié)合OECD有害稅收競爭報告中建議的治理離岸法域有害稅收競爭的措施，借鑒國際上稅法先進(jìn)國家治理離岸公司避稅的有效做法和相對成熟的經(jīng)驗，試圖提出治理離岸公司避稅的法律對策。一、離岸公司的避稅方法與模式離岸公司避稅涉及課稅主體轉(zhuǎn)移避稅和客體轉(zhuǎn)移避稅的各個方面，廣泛采用了濫用稅收協(xié)定、轉(zhuǎn)讓定價、資本弱化等方法，是一種綜合性的避稅模式以下將對離岸公司避稅最常見的三種方法轉(zhuǎn)讓定價、資本弱化、濫用稅收優(yōu)惠政策加以解析并針對公司的積極收入經(jīng)營所得和消極收入中的股息和利息所得，選取三類常見的離岸公司即離岸控股公司、離岸商務(wù)公司、離岸金融公司的避稅模式分別論述。一離岸公司避稅常見的方法1轉(zhuǎn)移定價姚梅鎮(zhèn)教授認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間在進(jìn)行交易時不按照一般市場價格標(biāo)準(zhǔn)，而是根據(jù)逃避有關(guān)根據(jù)稅收的目的的需要來確定有關(guān)交易的價格。這種基于逃避稅收的目的而確定價格的做法，稱為轉(zhuǎn)移定價。161我國著名國際稅法專家高爾森認(rèn)為，轉(zhuǎn)移定價是指關(guān)聯(lián)企業(yè)在內(nèi)部交易中不按照一般市場價格的定價，其主要目的是將整個關(guān)聯(lián)企業(yè)的納稅額降低到最低程度。1轉(zhuǎn)移定價通常使用各關(guān)聯(lián)企業(yè)在商品、有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)等方面的“高進(jìn)低出，或“低進(jìn)高出”等不合理的定價方式，來實現(xiàn)利潤轉(zhuǎn)移。在中國2002年的外資來源地中，英屬維爾京群島僅次于我國香港，超過了嘲資料來源商務(wù)部網(wǎng)站HTTPW胄WMOFCOMGOVCNWAIMAOTONGJISHTML2004年3月12日；一姚梅鎮(zhèn)；國際經(jīng)濟法概論，武漢大學(xué)出版拄，I989年版，第57盆頁二。Q7高爾森；彳國際經(jīng)濟法文集，。天津入苠出版桎J19多4年版一第100頁2美國和日本，面積只有153平方公里，卻匯集了35萬家公司。該島政府1984，年通過了國際商業(yè)公司法，允許外國企業(yè)在本地設(shè)立“離岸公司“并提供極為優(yōu)惠的政策在當(dāng)?shù)卦O(shè)立的公司每年只需交納營業(yè)執(zhí)照續(xù)牌費，免交所有當(dāng)?shù)囟愴棧还緹o注冊資本最低限制，任何貨幣都可作為資本注冊；注冊公司只要一位股東和董事，公司人員中也不必有當(dāng)?shù)鼐用窆芾碚哔Y料不用申報，賬目和年報也無需公開。鴨1許多跨國公司在這些避稅地設(shè)有大量的子公司，跨國公司可通過這些離岸子公司低價收購，高價賣出，盡管貨物和款項均不通過避稅地，但賬面上的每次周轉(zhuǎn)都使賣者的子公司“低價“出售而無利，買者的子公司高價購買亦無盈利，大量利潤得以滯留在離岸公司，從而減輕了總公司的稅負(fù)。2資本弱化資本弱化，是指企業(yè)和企業(yè)的投資者為了最大化自身利益或其它目的，在融資和投資方式的選擇上，降低股本的比重，提高貸款的比重而造成的企業(yè)負(fù)債與所有者權(quán)益的比率超過一定限額的現(xiàn)象。根據(jù)經(jīng)濟合作組織解釋，企業(yè)權(quán)益資本與債務(wù)資本的比例應(yīng)為11，當(dāng)權(quán)益資本小于債務(wù)資本時，即為資本弱化。資本弱化在稅收上主要表現(xiàn)為增加稅前扣除的利息。根據(jù)企業(yè)所得稅原理，權(quán)益資本以股息形式獲得報酬，在企業(yè)利潤分配前，要先按照應(yīng)納稅所得額計算繳納企業(yè)所得稅；而債務(wù)資本的利息，卻可以列為財務(wù)費用，從應(yīng)納稅所得額中扣除，減少企業(yè)的應(yīng)交所得稅。具體說來，就是外商的資本金不到位，資本金過少，而生產(chǎn)、經(jīng)營所需資金則向境外關(guān)聯(lián)離岸公司高息貸款，將利息塞進(jìn)該離岸公司列為費用，增大企業(yè)利息負(fù)擔(dān)，最終達(dá)到避稅目的。3濫用稅收優(yōu)惠政策發(fā)展中國家在經(jīng)濟全球化的進(jìn)程中，為了吸引國際投資，制定了許多稅收優(yōu)惠政策，以吸引跨國投資。所謂濫用稅收優(yōu)惠政策，主要是指跨國公司利用各國稅制的差異，以稅負(fù)較輕的投資經(jīng)營形式和收入項目即低稅點，達(dá)到最大限度地規(guī)避稅負(fù)的目的。在華投資外企和一些內(nèi)資企業(yè)的一個主要避稅措施，就是到開曼群島、英屬維京群島等國際著名的避稅地注冊離岸公司，然后再以外資身份回中國內(nèi)地投資，。享受三資企業(yè)的稅收優(yōu)惠政策；或者內(nèi)地企業(yè)先注資到注冊，一T。、二。二。M參見漲國平；?？鐕赊D(zhuǎn)移定價問題評析；F釜陵法律評論J；。狗窩年秋季卷諜122頁一在避稅地的公司，然后將這些資金算作投資再匯回中國內(nèi)地，和原企業(yè)合資，從，而享受三資企業(yè)的優(yōu)惠待遇。，雖然中華人民共和國企業(yè)所得稅法已于2007年3月16日第十屆全國人民代表大會第五次會議通過，降低并統(tǒng)一內(nèi)外資企業(yè)所得稅的稅率。新企業(yè)所得稅的稅率為25非居民企業(yè)取得該法第三條第三款規(guī)定的所得，適用稅率為20。內(nèi)資企業(yè)獲得和外資企業(yè)一樣的稅率，對利用離岸公司避稅起到_定規(guī)制作用，但部分投資優(yōu)惠政策仍在執(zhí)行，在一些發(fā)展地方經(jīng)濟心切的區(qū)域表現(xiàn)得更加突出。二離岸公司避稅的常見模式1離岸控股公司模式控股公司是指在其他公司的董事會中作為成員之一并對該公司擁有控制權(quán)，或擁有其他公司股票票面值的一半以上而在股東大會中操縱其他公司的公司。91離岸控股公司作為控股公司的特殊一員，還具有一般控股公司沒有的避稅功能。由于離岸法域?qū)﹄x岸公司不征收資本利得稅，在充分運用國家間簽訂的稅收協(xié)定的情形下，能起到避稅的作用?？鐕腹纠每毓晒具M(jìn)行避稅是將資金經(jīng)離岸控股公司之手轉(zhuǎn)投資到外國子公司，其目的就是使得股息等收益累積于該中轉(zhuǎn)離岸控股公司，由此可得到以下稅收優(yōu)惠第一，減輕預(yù)提稅。各國利用地域管轄權(quán)對外國公司或個人在本國境內(nèi)取得的消極所得，如股息，利息、租金、特許權(quán)使用費等，需征收預(yù)提稅，在沒有稅收協(xié)定的前提下，稅率在20以上，如荷蘭、日本、芬蘭等國的預(yù)提稅率均為25，美國為30，法國對股息為25，對貸款、債券、證券利息為45，對特許權(quán)使用費為3333，意大利對股息為3240，墨西哥對股息為55，瑞典為30，英國對利息和特許權(quán)使用費為30I秘魯對股息為30，對特許權(quán)使用費為550。中國預(yù)提稅率為20，若有協(xié)定為10，因預(yù)提稅是就所得征收的，不作任何扣除，所以在兩國間沒有稅收條約或協(xié)定相互降低預(yù)提稅的情況下，稅負(fù)是不容忽視的。由于國際稅收協(xié)定通常對締約國采取限制的低稅率，所以控股公司就應(yīng)該設(shè)在稅收協(xié)定比較發(fā)達(dá)而且限定稅率比較低例英戴維JM襖克北京社會與科技發(fā)展研究所組織翻譯；T牛津法律大蘸典；第；415莧，、光明日報社T988年04的國家或地區(qū)，離岸控股公司正符合這個要求。第二，延期納稅。在20世紀(jì)60一年代以前，包括美國在內(nèi)的所有實施居民所在地和收入來源地雙重管轄權(quán)的國家，都允許本國居民在外國公司擁有股權(quán)，只有當(dāng)外國公司進(jìn)行利潤分配并且將所獲得的股息匯回本國時才要就此項股息履行納稅義務(wù)，這就是所謂“延遲納稅“。這樣；高稅國居民納稅人只要不將避稅地子公司利潤進(jìn)行分配并匯回本國，而是在避稅地公司積累，就不需要向所在高稅國履行所得稅納稅義務(wù)。110J離岸控股公司作為最終母公司與子公司、孫公司之間的中轉(zhuǎn)站，可以利用自己有利的免稅條件通過把籌集來的資金再投資，可以賺取新的免稅收入。在母公司所在國沒有采取相關(guān)的反避稅措施的條件下，通過建立控股公司，還可以延期繳納母公司所在國對外國子公司股息所得稅和清算其海外子公司所得的資本利得稅。2離岸商務(wù)公司中介貿(mào)易公司模式離岸商務(wù)公司是指在國際間從事貨物和勞務(wù)交易的公司，其主要的職能是為購買、銷售、租賃等業(yè)務(wù)開發(fā)票并在賬面上反映業(yè)務(wù)流程，通過并無實際意義的中轉(zhuǎn)貿(mào)易業(yè)務(wù)，把高稅國公司的銷售利潤和其它來源的利潤利用轉(zhuǎn)讓定價轉(zhuǎn)移到避稅地。U離岸商務(wù)公司以轉(zhuǎn)讓定價為主要的避稅手段。例如，某企業(yè)A的業(yè)務(wù)模式主要通過制造子公司B生產(chǎn)產(chǎn)品，銷售子公司C通過購買B公司的制造產(chǎn)品向外出售來實現(xiàn)利潤。由于兩個子公司要分別向所在國繳納大量的所得稅而使A的利潤受到影響。于是A在開曼群島注冊了一家D中介貿(mào)易公司，利用開曼群島對離岸公司不征收所得稅的優(yōu)惠政策，B制造公司今后將產(chǎn)品以接近成本的價格先賣給D開曼中介貿(mào)易公司，再由貿(mào)易公司D把產(chǎn)品以接近市場正常的售價賣給A海外各國的銷售公司。這樣，制造公司和銷售公司由于產(chǎn)品的買賣差價都很小J所以，各自的銷售利潤接近于零，其負(fù)擔(dān)的公司所得稅自然大大降低了。由于開曼免征所得稅，因而大量的利潤留在了開曼的中介貿(mào)易公司，隨后，開曼群島子公司D，再把積累的利潤，以貸款或投資的方式，在享受了利息扣除或投資優(yōu)惠的條件下，匯回到A公司，由此實現(xiàn)了塒張文春張飛飛受控外國公司法律制度的比較與借鑒，比較稅收，2005年第6期，第59頁。N11主兆高主編稅收籌劃，復(fù)旦大學(xué)出舨社，20D3年版，第2酊頁。5公司避稅的目的。、J。3離岸金融公司模式離岸金融公司是跨國公司在離岸管轄區(qū)建立的、為跨國公司集團(tuán)內(nèi)部借貸業(yè)務(wù)充當(dāng)中介人或者為第三方提供貸款的機構(gòu)。通過金融公司，母公司本身不直接而是經(jīng)由離岸金融公司的途徑將資本轉(zhuǎn)移給國外成員公司。這種公司形式，主要是利用離岸法域?qū)Y本利得不征稅或者稅收協(xié)定中對利息預(yù)提稅的減免優(yōu)惠政策，來減少直接借貸業(yè)務(wù)所需支付的高額稅款，其避稅模式類似于國際控股公司。例如；美國公司常常把金融子公司設(shè)立在荷屬安德列斯群島，這是因為，美國與荷屬安德歹IJ斯群島簽有稅收協(xié)定，并規(guī)定荷屬安德列斯群島對其公司支付給美國債券持有人的利息免征預(yù)提稅。而金融公司的居住國荷屬安德列斯群島又不開征所得稅，在這種情況下，就可以將大量利息集中在金融公司賬上，可以獲得少納稅或者不納稅的好處。二、離岸公司避稅的認(rèn)定一避稅概念的解析避稅的概念多數(shù)國家在法律上并無明文規(guī)定，學(xué)者之間也是見解各異。日本稅法學(xué)者金子宏先生認(rèn)為稅收規(guī)避是指利用私法上的選擇可能性，在不具備私人交易固有意義上的合理理由的情況下，而選擇非通常使用的法律形式。一方面實現(xiàn)了企業(yè)實現(xiàn)的經(jīng)濟目的或經(jīng)濟后果，另一方面卻免予滿足對應(yīng)于通常使用的法律形式的課稅要素，以減少稅負(fù)或者排除稅負(fù)。131中國稅法學(xué)者劉劍文先生認(rèn)為避稅是指納稅人濫用法律形成的可能性，通過法律所未預(yù)定的異常的行為安排達(dá)成與通常行為方式同一的經(jīng)濟目的，謀求不正當(dāng)減少納稅義務(wù)的行為。U41可見，離岸公司避稅行為的法律構(gòu)成要件包括；I行為要件離岸公司的交易安排具有異常性或不相稱性。這里的“異常性”即是指選擇的行為方式同稅法所考量及預(yù)設(shè)的通常行為方式存在較大差別。而所謂“不相稱0J3J一日本金子宏羞I日本稅法原理，劉多田等譯J中周財政經(jīng)濟出版社JI98年版，Q第二客。責(zé)I。檔剃劍文J寸一F避稅之法理新探，。載涉外稅務(wù)，2003哞第G期6性”即指選擇的法律形式與經(jīng)濟上的事件不相稱。不相稱的法律形成多表現(xiàn)為繁，一瑣的、復(fù)雜的、不經(jīng)濟的、不自然的、奇特的、部分多余的、矛盾的L、不合理的、不透明的，經(jīng)常采取迂回的途徑。但是，該異常的交易安排在形式上并沒有法律，的瑕疵，這使得避稅不同于偷稅行為。，偷稅行為是納稅人采取虛報、隱瞞、偽造等各種非法的稅收欺詐手段，逃避國家稅收的行為偷稅行為不具有合法的交易形式，是稅法嚴(yán)懲的對象。2效果要件該交易安排達(dá)到了與通常交易安排同一的經(jīng)濟目的，因而無法用正常的經(jīng)濟目的解釋為什么要采用如此復(fù)雜、迂回的交易安排，但是，通過上述交易安排大幅度減輕了稅收負(fù)擔(dān)，彌補了交易安排的復(fù)雜化所帶來的交易成本的增加，這是避稅行為的效果要件。這種不符合成本效益原則的復(fù)雜交易安排也使得離岸公司避稅區(qū)別于節(jié)稅。節(jié)稅，是指納稅人在遵從國家稅收法規(guī)或者相關(guān)稅收協(xié)定和恪守法律規(guī)定精神的前提下，充分利用國家給予的稅收優(yōu)惠政策，獲取正當(dāng)稅務(wù)利益的行為。公司的節(jié)稅行為是國家利用稅收的宏觀調(diào)控職能，鼓勵或者限制相關(guān)產(chǎn)業(yè)或經(jīng)濟區(qū)域的發(fā)展，引導(dǎo)公司經(jīng)營行為的預(yù)期結(jié)果；如果沒有公司趨利避害的合理節(jié)稅行為，國家利用稅收調(diào)節(jié)社會經(jīng)濟運行的目標(biāo)就很難實現(xiàn)，所以公司合法合理的節(jié)稅行為是國家積極鼓勵的。N5】像上例的制造子公司B生產(chǎn)產(chǎn)品，銷售子公司C本可以通過購買B公司的制造產(chǎn)品向外出售來實現(xiàn)利潤。但是卻人為的在開曼群島注冊了一家D中介貿(mào)易公司，B制造公司今后將產(chǎn)品以接近成本的價格先賣給D開曼中介貿(mào)易公司，再由貿(mào)易公司D把產(chǎn)品以接近市場正常的售價賣給A海外各國的銷售公司。這樣的交易安排增加了交易成本，以通常觀點來看，是不符合成本效益原則的，沒有任何合理的理由，也可以說這樣的交易安排是異常的。唯一的解釋就是通過上述交易安排達(dá)到了減輕稅負(fù)的目的，彌補了交易安排的復(fù)雜化所帶來的交易成本的增加，真正受到損失的是國家稅收。二認(rèn)定離岸公司避稅的原則實質(zhì)重于形式原則1J實質(zhì)重于形式原則的含義I4IH，I爹見葛惟熹主編茸際稅收學(xué)院中國財政經(jīng)濟出版社JI。1喲9年版第魏O萸O7離岸公司避稅行為就是一種濫用稅法和稅收協(xié)定的行為，它采用合法的交易安排，卻違反了稅法或稅收協(xié)定的立法目的。為了能透過離岸公司避稅行為的合法形式，揭穿避稅行為的經(jīng)濟實質(zhì)，各國在稅收立法或者司法實踐中逐漸創(chuàng)立了認(rèn)定離岸公司避稅的原則_實質(zhì)重于形式原則。該原則要求依據(jù)法律的立法目的，而不僅局限于法律條文的規(guī)定作為判斷問題的標(biāo)準(zhǔn)，即稅法對一件事實的適用性，不僅要求這一事實和法律的條文的要求具有一致性，還要求它必須符合法律條文的立法意圖。N們該原則強調(diào)的是，如果納稅人選擇某種交易安排的真實意圖是規(guī)避稅收，那么，即使交易安排符合法律的規(guī)定，稅務(wù)主管部門也不予承認(rèn)，并且可以引入一種反映真實情況的交易安排，以此作為征稅的基礎(chǔ)。經(jīng)濟合作與發(fā)展組織OECD，自1992年以來多次修訂其著名的稅收協(xié)定范本。其中對離岸公司避稅問題，就明確指出應(yīng)遵循“實質(zhì)重于形式原則”防止避稅。2實質(zhì)重于形式原則的適用歸納起來，關(guān)于如何區(qū)別實質(zhì)與形式，國際上通常有幾條具體標(biāo)準(zhǔn)第一，檢驗經(jīng)濟上的實質(zhì)關(guān)系與法律上的形式條件是否一致。例如，一個人在法律上即使不屬于一項所得的所有人，但事實上有權(quán)享受此項所得或有權(quán)基于本身的利益控制該所得的處置問題，則可以認(rèn)為該人為該項所得的有效擁有者，從而計入其應(yīng)稅所得中。第二；判斷是否存在虛假的因素?！疤摷佟笔侵赣靡悦杀问聦嵉姆椒?，或利用人為的或異常的法律形式，如通過避稅港基地公司虛構(gòu)中轉(zhuǎn)業(yè)務(wù)。編造未曾發(fā)生的交易或者以沒有經(jīng)濟實質(zhì)的交易作掩護(hù)，謀求稅收實惠的交易安排，稅法上不予承認(rèn)。這是民法中合法形式掩蓋非法目的的民事法律行為無效的原則在稅法實踐中的擴展性運用。第三，判斷有無經(jīng)營上的目的。交易安排缺乏善意的商業(yè)目的I或者其唯一或主要的目的是避稅，那么稅務(wù)當(dāng)局納稅時則不予考慮FO第四，判斷在一系列的交易中，如果每項交易獨立起來看，其納稅結(jié)果都是法律可以接受的，但若綜合起來看，其納稅結(jié)果卻是不可以接受的，此時需要對交易重新定性，根據(jù)整個交易商業(yè)上的實質(zhì)判斷交易的應(yīng)納稅結(jié)果。三、離岸公司避稅的法律規(guī)制咼犀公司燧祝手段與晉遇公司陰布日比差異小大，即尢外半轉(zhuǎn)讓疋價、濫用槐一一。J一一二O，一一；，州“日陳安國際稅法學(xué)。J匕京大學(xué)出，版衽，2001年版I“第鎢41魅一一。一二8收協(xié)定和資本弱化等。所以，從形式上認(rèn)定離岸公司避稅行為成立所采用的標(biāo)準(zhǔn)與認(rèn)定普通公司國際避稅所采用的標(biāo)準(zhǔn)并沒有太多的不同。但離岸法域特殊的法律環(huán)境導(dǎo)致認(rèn)定一家離岸公司的交易安排構(gòu)成了轉(zhuǎn)讓定價、濫用稅收協(xié)定、弱化資本非常困難。例如，轉(zhuǎn)讓定價對策稅制適用于關(guān)聯(lián)方之間非基于獨立競爭原則所進(jìn)行的交易安排，要想適用轉(zhuǎn)讓定價對策稅制，必須首先確定交易雙方之間是關(guān)聯(lián)方?？墒?，在沒有稅收情報交換，離岸公司在離岸法域又享有保密特權(quán)的情況下，關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定就受阻了，轉(zhuǎn)讓定價對策稅制的適用就缺少了前提條件。同樣的，現(xiàn)在各國治理濫用稅收協(xié)定的對策，一般是引入了受益所有人的標(biāo)準(zhǔn)即不再把享受稅收協(xié)定優(yōu)惠的條件限定為公司是另一締約國的居民公司，而是透過公司的面紗，判斷公司的股東，也就是公司的最終受益人是否也具有締約國的國籍。可是，在離岸公司注冊資料保密的情況下，最終受益人是否也具有締約國國籍卻無法確定。國際上通行的反避稅規(guī)則難以適用于離岸公司避稅，各國于是努力尋求能夠規(guī)制離岸公司避稅的方法。OECD的建設(shè)性措施，給我們指明了治理離岸公司避稅的行動框架，也讓我們看到治理離岸公司避稅的復(fù)雜性。事實上，OECD的措施很多都是在總結(jié)了西方發(fā)達(dá)國家治理離岸公司避稅的成功經(jīng)驗的基礎(chǔ)上提出來的，其中的很多措施都已經(jīng)經(jīng)過了近半個世紀(jì)的演變和考驗，是我們在國內(nèi)稅法政策的制定過程中可以積極借鑒的。下面將根據(jù)OECD的建議措施把對離岸公司避稅的規(guī)制措施分為兩類單方規(guī)制和多方協(xié)作規(guī)制分別論述，并結(jié)合西方發(fā)達(dá)國家，尤其是美國的成功稅制，闡述治理離岸公司避稅的具體對策。一離岸公司避稅的單方規(guī)制1OECD報告的第類建議措施，1998年4月，OECD公布了一份題為有害稅收競爭一個正在浮現(xiàn)出的全球問題的報告，該報告制定了識別離岸法域及有害稅收慣例的標(biāo)準(zhǔn)，提出了治理離岸法域避稅的建設(shè)性措施，為消除離岸法域的有害稅收競爭行為，從源頭上治理離岸公司避稅給全球經(jīng)濟帶來的危害提供了概念性的框架。N扣其第一類措施，即單方的規(guī)制措施建議，包括第一，對涉及不合作避稅地。；71一。1徐恚、TOECD反有害稅收競爭的展開及所弓F發(fā)的國際之爭中冒期刊網(wǎng)，。2002年J9的交易或利用他們有害稅收慣例而獲得好處的交易，實行信息報告規(guī)則，并對不一，準(zhǔn)確報告或不報告這類交易的進(jìn)行重罰。第二，對支付給不合作管轄區(qū)的居民的某些支付款項征收預(yù)提稅；對與不合作避稅地相關(guān)的活動和利用其有害稅收慣例的交易加強審計和執(zhí)法。第三，對于沒有受控外國公司規(guī)則或相同規(guī)則的國家，要考慮采用這類規(guī)則，對于有這類規(guī)則的國家，則確保與約束有害稅收慣例的愿望相一致的方式加以運用這些規(guī)則。第四，對與不合作避稅地所進(jìn)行的交易，或利用他們有害稅收慣例而獲取好處的交易，不允許扣除、免稅、抵免或其他寬免；對建立或收購組建于不合作避稅地中的實體所發(fā)生的本應(yīng)允許的扣除和成本回收，加以否認(rèn)；在交易涉及在不合作避稅地中組建的實體或利用其有害稅收慣例的好處的情況下，運用正常的罰款時拒絕給予任何例外考慮。第五，確保任何現(xiàn)行和新的對付有害稅收慣例的國內(nèi)防衛(wèi)措施也適用于與不合作避稅地進(jìn)行的交易和利用其有害稅制好處的交易。U卵2各國對離岸公司避稅單方規(guī)制的具體措施1限制本國居民到避稅地設(shè)立離岸公司由于離岸公司的特殊性，在西方一些國家就有限制本國居民設(shè)立離岸公司的規(guī)定。具體講有以下三種類型第一，通過法律制裁阻止離岸公司的設(shè)立。例如，英國在1970年稅收法令第482節(jié)曾經(jīng)規(guī)定一家英國居民公司在沒有得到財政部允許的情況下，不能向避稅地轉(zhuǎn)移或遷移部分營業(yè)，或建立一個避稅地子公司于1988年3月15日起不再執(zhí)行，1988年的所得稅和公司稅法第765節(jié)又做出類似規(guī)定。第二，禁止非正常的利潤轉(zhuǎn)移以阻止離岸公司的設(shè)立。以比利時所得稅法第24條的規(guī)定為典型。第三，取消離岸公司的稅收利益以阻止離岸公司的設(shè)立。如德國1972年制定的反避稅涉外稅法規(guī)定。，凡移居到避稅地的德國居民，從其移居的當(dāng)年算起，往前10年中至少有5年曾是德國稅收上的居民或公民，就可能被視為德國的稅收居民，按居民標(biāo)準(zhǔn)征稅。美國國會參、眾兩院在2002年7月末以壓倒多數(shù)通過決議，處罰出于避稅動機遷往海外注冊的美國企業(yè)，包括取消這些公司與政府之間的商業(yè)合約。眩但是，由于這些立法備受指責(zé)，特別是第一種類型，現(xiàn)在只有很少國家在采191參見主鐵軍，苑新麗主編I國際稅收“經(jīng)濟科學(xué)出版社，72002年版；第芝GL頁。4“呦梅新育；監(jiān)管離岸金融中心重在政策選擇，噌國際商報2004年8胄1日繕2餾J10用。大名斯圍家轉(zhuǎn)而采用第二種和筆I種類型J而日壞右小珊其舶婁酗寺潰的掐勢。2完善納稅申報，建立報告公司制度由于離岸法域保密法的層層保護(hù)，要想獲得本國股東在離岸法域設(shè)立的離岸公司的注冊信息和經(jīng)營信息，幾乎不可能。開曼群島的保密關(guān)系法更是規(guī)定泄密者要付出6100美元罰款，兩年徒刑的代價。眨U于是，只好從離岸公司暴露在外面的股東和業(yè)務(wù)入手，收集離岸公司與納稅有關(guān)的信息。針對本國股東利用離岸公司逃避國內(nèi)稅收的行為，美國在其稅收法典中建立了報告公司制度。根據(jù)美國稅法的規(guī)定凡美國直接或間接控股25以上的公司，或與美國公司有其它特殊關(guān)系的公司均為報告公司。報告公司有義務(wù)向美國稅務(wù)機關(guān)報送其經(jīng)營情況，與其它公司的往來情況以及稅務(wù)機關(guān)指定的其它資料，否則，稅務(wù)機關(guān)就要對其在美國的關(guān)聯(lián)企業(yè)按日處以罰款，直至提供資料為止。221美國稅法中規(guī)定報告公司所申報的信息要準(zhǔn)確、全面，違規(guī)申報的將受嚴(yán)厲懲罰。根據(jù)美國1992年修訂的國內(nèi)收入法典第6662節(jié)的規(guī)定納稅人未正確申報有關(guān)內(nèi)部交易的情況，致使美國稅務(wù)總署較大幅度的調(diào)整其轉(zhuǎn)移定價時，將被處以轉(zhuǎn)移定價2040O60的罰款。231日本稅法規(guī)定凡是在離岸法域建立特定外國子公司的日本自然人或法人，必須在規(guī)定的期限內(nèi)，依法向稅務(wù)當(dāng)局如實申報其特定外國子公司的財務(wù)狀況和利潤分配狀況，并要求有以下內(nèi)容特定外國子公司的名稱，所在國家或地區(qū)，詳細(xì)地址，股東名稱，股東直接或間接持股比例，所得計算所適用的法律，盈利和虧損數(shù)額，本期分配利潤數(shù)額，是否不適用避稅港稅制的條件，外國法人稅扣除數(shù)額等。2413制定受控外國公司制度CFC，CORPORATIONOFFOREIGNCONTR01這個制度的特點是，將受控外國公司避稅的二部分所得歸結(jié)至居住在收入來源地的股東身上，然后再對居民公司進(jìn)行征稅。OECDT996年關(guān)于受控外國公司立法的一份報告顯示，多數(shù)成員有了受控外國公司立法，其中美國立法最為成熟。21張曉丹，徐晶離岸綠洲避稅天堂L，載新財經(jīng)2002年第7頁。221張中秀主編新編避稅與反避稅實務(wù)全書，中國經(jīng)濟出版社；1995年版，第737頁。P董世忠主編；國際經(jīng)濟法壤，復(fù)且太掌出版社J2004年版；篇498賈詈1雩長中秀主編；鉑行編避稅與反避稅實務(wù)壘書，中國經(jīng)濟出版社FT9鱷年版第47I頁美國國會于1962年通過了專門法案史稱肯尼迪法案，這一法案載入美國國；一內(nèi)收入法典副標(biāo)題。A第一章第N分章第部第F分部，因此稱為F分部條款。F分部條款提出了受控外國公司的概念，根據(jù)F、分部條款的規(guī)定一個外國公司50或以上有表決權(quán)的股票，在納稅年度的任何時候，直接或間接地屬于美國股東，而這些美國股東每人所擁有的有表決權(quán)的股票達(dá)10以上，該公司即為受控外國公司。凡被判定為受控外國公司，其所取得的“F分部所得眨51即使當(dāng)年不分配，也不匯回美國，也要視同當(dāng)年分配的股息，分別記入各股東名下，與其它所得一并交納美國所得稅；同時，各美國股東在該受控外國公司掌握的股份的基數(shù)還要隨著這筆視同分配的股息相應(yīng)的增加，即一方面視同分配，一方面視同增加投資。261除了美國、加拿大、以色列三國以外，所有實行CFC法律的國家都通過制定低稅國標(biāo)準(zhǔn)或列舉避稅地名單的方法，明確建立在此地的CFC才是法律約束的對象。2714離岸法域修改公司法或稅法0ECD在2000年出臺的認(rèn)定和消除有害稅收行為的進(jìn)程報告就要求離岸法域于2005年底之前取消有害稅收制度，否則，將受到制裁。911事件后，以美國為首的發(fā)達(dá)國家以“全球反恐”為由要求三大離岸中心百慕大、開曼群島、維爾京群島所在國制定更為嚴(yán)格的公司法。在國際壓力下，維爾京對公司法進(jìn)行了修改，變化主要有兩處第一，將股票無記名制度取消，無記名股票必須由托管機構(gòu)集中保管，公司必須把最終受益人的資料提供給官方；第二，如果政府認(rèn)為某個公司或帳戶涉嫌洗黑錢，當(dāng)?shù)刈罡叻ㄔ喊l(fā)出收查令后，離岸公司的資金必須公開。2舳二離岸公司避稅的多方規(guī)制1OECD報告的第二第三類建議措施1251F部分所得是指來源于美國的風(fēng)險所得；外國基地公司所得；外國公司與估計合作經(jīng)營被抵制項目所得；通過不合法手段取得的所得；來源于未得到美國外交承認(rèn)的國家的所得。1張強主編國際稅收糾紛與預(yù)防案例分析，山西經(jīng)濟出版社，1996年版，第184頁。掣張文春壤飛飛F受控外國公司I去律制度的比較與借鑒J比較稅收2005年第6期第6L頁I1281啁曉俊I維爾泉0。避稅天堂”面臨新威脅，T中國對外貿(mào)易萬2003。年第期，笫西6頁12面對離岸法域奉行的有害稅收競爭政策對全球經(jīng)濟造成的危害，OECD強調(diào)J國際合作治理的重要性，4并從上世紀(jì)90年代中期起，致力于全球合作框架的建立。其第二類、第三類措施建議簽訂雙邊稅收協(xié)定，加強國際合作，抑制有害稅收競爭。它包括第一，加強關(guān)于造成有害稅收競爭的避稅港及稅收優(yōu)惠制度的信息交流；第二，考慮終止與避稅港的稅收協(xié)定，并不再與此類國家簽訂稅收協(xié)，一、定；第三，J考慮增加稅收協(xié)定條款，旨在限制有害稅收競爭的企業(yè)及相應(yīng)所得享有的協(xié)定優(yōu)惠權(quán)利的實施；第四，采取協(xié)調(diào)執(zhí)行計劃比如聯(lián)合審計、特別信息交流或合作培訓(xùn)計劃以控制納稅人及其所得從有害稅收競爭活動中獲益。291通過稅收協(xié)定，建立國家間的稅收情報交換制度，并把交換信息的范圍擴展到所在國納稅人在海外設(shè)立的離岸公司的信息，可以減少收集離岸公司設(shè)立信息和交易信息的成本。而稅收協(xié)定引入反濫用條款，可以防止離岸公司利用本國和他國簽訂的稅收協(xié)定謀取利益。2各國對離岸公司避稅多方規(guī)制的具體措施1與避稅地國家簽訂情報協(xié)定盡管同避稅地國家簽訂一個全面的稅收協(xié)定是不大現(xiàn)實的，但僅就情報交換問題達(dá)成一個互惠的協(xié)議還是有可能的。一般講，離岸公司在避稅地的設(shè)立情況、股東、收益狀況以及帳戶等都是受到避稅地的銀行法或商法保密制度保護(hù)，其他國家很難獲得這方面的資料，但是雙方可以就某一方面達(dá)成協(xié)議，美國的經(jīng)驗值得借鑒，一方面以某種形式的優(yōu)惠激勵促進(jìn)，另一方面就是經(jīng)濟實力的壓制，迫使避稅地作出承諾。2與非避稅地國家合作J如果兩個或更多的非避稅地國家稅務(wù)當(dāng)局同時對_個或相關(guān)的納稅入實施納稅檢查和交換行業(yè)范圍內(nèi)的有關(guān)情報，則可以很容易的確定避稅地利潤額并對其課稅。離岸公司的運作特點可以形象的表述為“兩頭在外”，即股東在離岸法域之外組織公司的管理，離岸公司在離岸法域之外開展業(yè)務(wù)，在離岸法域僅存的是一具受著離岸法域公司法還有保密法層層保護(hù)的“空殼”。如果“兩頭”所位于的兩個不同國家在稅務(wù)審計上采取聯(lián)合行動，兩國稅務(wù)當(dāng)局在聯(lián)合審計中，互相合作，互相交換信息可以有效的發(fā)現(xiàn)離岸公司避稅的漏洞。采取國家間針對離岸烈徐志I、COE西皮有害稅收競爭的展開及所引發(fā)的國際之爭WO中國期刊網(wǎng)。；妁O主年”13公司避稅的聯(lián)合審計措施，對離岸公司避稅的宙計的結(jié)黑可以作為兩國對離岸公司征稅的依據(jù)，實現(xiàn)了互利雙贏的局面。3強化國際合作。，任何單邊或雙邊行動的效力都是有限的，加強國際合作才是解決問題的主要方式，OECD在這方面做出了卓有成效的努力。OECD提出有害稅收競爭概念并制定了具體應(yīng)對措施，分別于1998年和2000年出臺了有害稅收競爭一個正在出現(xiàn)的全球性問題和認(rèn)定和消除有害稅收行為的進(jìn)程兩個報告，后者將不愿與其合作的35個國家地區(qū)列入避稅地黑名單，包括英屬維爾京群島、格林納達(dá)、塞舌爾群島、巴拿馬、湯加等。這份名單所依據(jù)的判定標(biāo)準(zhǔn)是第一，該地區(qū)或國家有效稅率為零或只有零稅率；第二，缺乏有效的信息交換；第三，缺乏透明度；第四，沒有實質(zhì)性經(jīng)營活動的要求。并對它們下了“給予12個月的時間以決定是否與OECD合作糾正有害競爭行為，并在2005年底之前取消有害稅收制度。否則，將受到制裁?！钡淖詈笸??！?01離岸公司轉(zhuǎn)讓定價的法律規(guī)制1正常交易原則轉(zhuǎn)讓定價制度的關(guān)鍵環(huán)節(jié)就是確定公平的價格，以此衡量納稅人是否通過轉(zhuǎn)讓定價方式規(guī)避稅收，因此正常交易價格的確定至關(guān)重要，被稱為正常交易原則ARMSLENGTHPRINCIPLE，ALP。正常交易原則是轉(zhuǎn)移定價法律制度的基本原則。但確定正常交易價格的方法是在實踐中不斷完善的。1968年美國財政部制定的國內(nèi)稅收法典第482條實施細(xì)則和1979年經(jīng)濟合作組織的轉(zhuǎn)移定價和跨國公司的報告規(guī)定了傳統(tǒng)的價格分析方法，具體指第，可比非受控價格法，即關(guān)聯(lián)一方和非關(guān)聯(lián)第三方購買或銷售可比產(chǎn)品的交易價格，或者是其他兩個非關(guān)聯(lián)方在相同或類似的情況下購銷可比產(chǎn)品的交易價格；第二再銷售價格法，即指以從關(guān)聯(lián)企業(yè)購進(jìn)的產(chǎn)品再銷售給一個獨立企業(yè)的價格；第三，成本加價法，指成本加上適當(dāng)?shù)睦麧欀涂梢宰鳛楹侠韮r格的標(biāo)準(zhǔn)。BJL上述傳統(tǒng)的價格分析法是確定關(guān)聯(lián)企業(yè)間交易價格是否符合正常交易原則301詳見葛夕良有害稅收競爭問題研究，揚州大學(xué)稅務(wù)學(xué)院學(xué)報2003年第8卷第2期；梅春國，OECD制裁避稅地評述，涉外稅務(wù)200Z年第12期。3T1旅國平跨國套司轉(zhuǎn)移定價詞題評析。噎馇法律評論；藝的6年秋季卷第1密賈14的最為直接的方法，但它執(zhí)行起來卻有諸多困難一方面因為跨國公司日常交易頻繁且數(shù)額巨大，稅務(wù)部門難以做到按照正常交易原則核實每筆交易的價格；另一方面，稅務(wù)部門很難找到那種真正獨立的和可供比較的第三方交易價格，如專有技術(shù)和特殊服務(wù)，其轉(zhuǎn)移價格合理與否往往無從比較。因此，利潤分析法應(yīng)運而生。1994年修改后的美國國內(nèi)稅收法典第482條實施細(xì)則增加了利潤分析方法，包括利潤分割法和可比利潤法。1995年經(jīng)濟合作組織在轉(zhuǎn)移定價指南中也把利潤分割法和比較凈利潤法作為傳統(tǒng)價格調(diào)整方法不能適用時可以最后采用的手段。所謂利潤分割法，是指核算出所有關(guān)聯(lián)企業(yè)在一個受控交易中獲得的全部利潤，然后在關(guān)聯(lián)各方之間進(jìn)行分配。分配將根據(jù)關(guān)聯(lián)各方利潤貢獻(xiàn)的比例進(jìn)行，以此確定交易的合理價格。所謂可比利潤法，是指以非關(guān)聯(lián)可比企業(yè)的利潤水平作為關(guān)聯(lián)方的利潤水平，然后根據(jù)利潤銷售價格成本的公式確定合理的交易價格。321J2預(yù)約定價協(xié)議制度預(yù)約定價協(xié)議ADVANCEPRICINGAGREEMENT，APA，又稱實現(xiàn)定價安排ADVANCEPRICINGARRANGEMENT，APA，為OECD所采用的術(shù)語或事先確認(rèn)體OET本采用該稱謂，PRECONFIRMATIONSYSTEM，PCS，其基本含義是指納稅人事先將其與域外關(guān)聯(lián)企業(yè)之間內(nèi)部交易的業(yè)務(wù)往來所涉及的轉(zhuǎn)移定價標(biāo)準(zhǔn)如定價方法可比因素、對未來事件的關(guān)鍵性假設(shè)等向稅務(wù)機關(guān)申報，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)認(rèn)可后，作為計征所得稅依據(jù)并免除事后稅務(wù)機關(guān)對轉(zhuǎn)移定價進(jìn)行價格調(diào)整的一種制度。美國于1991年首創(chuàng)該制度，并于1996年進(jìn)行增補，此后OECD開始重視這一程序，并于1999年10月發(fā)布實現(xiàn)定價安排指南相互協(xié)商程序下制定實現(xiàn)定價安排指南。我國1998年關(guān)聯(lián)企業(yè)間業(yè)務(wù)往來稅務(wù)管理規(guī)程中，首次提出企業(yè)可用“預(yù)約定價”的方式繳納關(guān)聯(lián)企業(yè)間交易的所得稅。2004年9月3日，國稅總局通過了關(guān)聯(lián)企業(yè)間業(yè)務(wù)往來預(yù)約定價實施規(guī)則。根據(jù)美國和OECD的相關(guān)法律規(guī)定及文件指南，APA的締結(jié)與實施一般經(jīng)過以下步驟第一，預(yù)備會議。即稅務(wù)當(dāng)局與納稅人接觸，確定APA訂立的可行性；第二，申請。由納稅人向國家稅務(wù)機關(guān)提出APA申請，并附上相關(guān)材料；第三，主管當(dāng)局受理并評審。稅務(wù)機關(guān)組成APA小組，負(fù)責(zé)談判并列出時間表，TL一二。韻2張國平；?？鐕巨D(zhuǎn)移定價向題評析“。C金陵法律評論芤“2000。年秋季卷I第126T27頁15由納稅人提供轉(zhuǎn)讓定價方法和相關(guān)資料后，稅務(wù)機關(guān)進(jìn)行評審。第四，實施及監(jiān)控。APA訂立后，雙方