1、論表演的法律概念及構(gòu)成要件                             內(nèi)容摘要：表演是一種展示行為，是原創(chuàng)性的法律行為。但各國法律對(duì)表演的含義沒有明確規(guī)定。本文認(rèn)為，對(duì)表演的界定是演出法律制度完善的先決條件之一，而表演的法律構(gòu)成要件包括法理性、適合性、公開性和有效性。 關(guān)鍵詞：表演 法律性質(zhì) 法律構(gòu)成要件

2、 隨著社會(huì)發(fā)展，演出消費(fèi)是人們精神生活的重要內(nèi)容。但是，由于法律對(duì)“表演”沒有明確規(guī)定，演出市場(chǎng)混亂，演出者和消費(fèi)者權(quán)益得不到保障。因此，社會(huì)呼喚演出領(lǐng)域的法律規(guī)制。而“表演”是演出法律關(guān)系的客體，無“表演”自然無演出法。因此，規(guī)范“表演”的法律含義及構(gòu)成要件，是健全演出法律制度的重要條件。 表演的法律概念 在理論上，“表演”的一般內(nèi)涵存在不同的學(xué)說，主要是“戲劇論”與“表演論”。戲劇論認(rèn)為，“表演”是人有意識(shí)地影響、操縱別人對(duì)自己印象的展示行為。表演論認(rèn)為，表演即創(chuàng)造性地模仿他人。從國內(nèi)外立法實(shí)踐來看，各國立法對(duì)“表演”的含義規(guī)定雖有很多共性，但也存在許多差異。在國外，法律對(duì)“表演”定義集中

3、規(guī)定在著作權(quán)法中，而且各有特點(diǎn)。如美國法律規(guī)定，公開表演是指向一定數(shù)量的公眾開放的地點(diǎn)、利用任何設(shè)備或方法來傳輸或其他傳達(dá)表演于公眾的展出；日本著作權(quán)法規(guī)定，表演是指將著作物用戲劇形式演出的行為或含有藝術(shù)性質(zhì)的類似行為。而在我國，法律對(duì)“表演”定義規(guī)定更為寬泛，在營業(yè)性演出管理?xiàng)l例及其實(shí)施細(xì)則中規(guī)定，只要以營利為目的、通過一定營利方式為公眾舉辦的演出活動(dòng)就是表演。 演出法上的表演，或者稱狹義演出，是指表演者直接或借助技術(shù)設(shè)備以聲音、表情、動(dòng)作創(chuàng)造性地公開再現(xiàn)作品以及用各種手段公開播送作品的展示行為，該行為是表演者向外人展示自己對(duì)作品體驗(yàn)的行為。演出法上的“表演”具有自己的特征：法律上的“表演”

4、是一種特定法律行為，是演出者的創(chuàng)造性、個(gè)性、綜合素質(zhì)的體現(xiàn)；法律上的“表演”對(duì)象是“作品”，包括一切符合表演對(duì)象的固定或不固定的文化藝術(shù)載體，如一般作品、口頭作品、即興表演、雜技等；法律上的“表演”內(nèi)容和方式的復(fù)合性，表演方式現(xiàn)場(chǎng)與機(jī)械演出，表演內(nèi)容是以聲音、表情、動(dòng)作等綜合性為特征。 關(guān)于“表演”的法律性質(zhì)，各國大體上有兩種做法：把“表演”視為“創(chuàng)作方法”，但采用著作權(quán)法保護(hù)，如英國、美國；把“表演”看作“著作類別”，受到法律較全面保護(hù)，如德國、中國、法國等多數(shù)大陸法系國家。在本質(zhì)上，表演是原創(chuàng)作。表演改變了原有的本質(zhì)表現(xiàn)形式、用途，“是使藝術(shù)作品首次在觀眾面前呈現(xiàn)其自身，它給音樂和戲劇本文

5、的符號(hào)以生命”。而且，國內(nèi)外立法例都承認(rèn)，不同的表演者表演同一部作品和不同的作家選擇同一個(gè)主題創(chuàng)作作品都具有原創(chuàng)性。此外，表演本身是獨(dú)立的，如音樂、戲劇、舞蹈等作品，如沒有被表演，就很難成為真正的作品。 表演的法律構(gòu)成要件 受演出法保護(hù)的“表演”，必須具備一定的條件。同時(shí)，“表演”的構(gòu)成要件也是法律適用的基礎(chǔ)，只有明確“表演”要件，才能夠確定演出法律關(guān)系的對(duì)象。 （一）表演要求的法理性 表演是演出法律關(guān)系的標(biāo)的，所以它應(yīng)該符合演出法律關(guān)系標(biāo)的的法律條件，即它是人在一定意志支配之下的人體外部狀態(tài)，是由法律調(diào)整的行為，包括合法行為、不合法行為。對(duì)于表演的這個(gè)要件，許多國家把它視為著作權(quán)法的作品形式

6、要件，但是具體規(guī)定有區(qū)別。一般要求作品應(yīng)有固定形式，如美國，對(duì)口述作品（包括即席發(fā)言、講演或其他口頭表演）保護(hù)條件是要轉(zhuǎn)變?yōu)槲淖只蛉魏斡行涡问?；而有一些國家不以有固定形式為必要條件，如我國，保護(hù)口述作品。                              表演不應(yīng)該要求以固定形式為要件。第一，強(qiáng)求表演形式固定化

7、有悖法學(xué)基本原理。法律關(guān)系標(biāo)的種類之一的行為，是不要求有固定表現(xiàn)形式作為法律保護(hù)的條件，強(qiáng)求固定形式相當(dāng)于排除了行為作為法律關(guān)系的標(biāo)的，人為減少法律關(guān)系標(biāo)的的種類。而且，表演只是行為，禁止行為等于否定了演出法規(guī)客觀存在的合理性。而實(shí)際上，演出法規(guī)在世界各國都存在，只是其存在的形式不同而已。第二，強(qiáng)求表演形式固定化，不符合表演本身特征。表演是消費(fèi)與生產(chǎn)統(tǒng)一，具有同時(shí)性、現(xiàn)場(chǎng)一致性、形式多樣性的特征。而且，表演包括現(xiàn)場(chǎng)表演和機(jī)械表演，現(xiàn)場(chǎng)表演很難完全形式固定化。所有以固定形式要求，不能夠充分保護(hù)表演者的權(quán)益。第三，強(qiáng)求表演形式固定化，不符合科技和社會(huì)發(fā)展的趨勢(shì)。隨著數(shù)字傳播技術(shù)的迅速發(fā)展，使用人自

8、由選取和互動(dòng)式傳輸?shù)姆绞皆佻F(xiàn)表演，使遠(yuǎn)距離傳送表演已經(jīng)成為演出市場(chǎng)的一種主要形式，而電子數(shù)據(jù)不一定具有固定形式。 （二）表演形式的適合性 法律上的表演雖然沒有限定技術(shù)設(shè)備的種類與功能，但在表現(xiàn)形式上卻限定為“以聲音、表情、動(dòng)作”的方式。表演藝術(shù)是通過演唱、演奏或人體動(dòng)作、表情來塑造形象、傳達(dá)情感從而表現(xiàn)生活的藝術(shù)。各國立法例規(guī)定了表演的不同表現(xiàn)形式，如巴西版權(quán)法將足球比賽、田徑比賽均視為表演；法國將除文學(xué)藝術(shù)作品的表演之外的雜耍、馬戲、木偶戲等皆視為表演，而魔術(shù)、武術(shù)、體操表演者的“表演”均非表演；在美國，表演不僅包括第一次的演出，還包括了任何進(jìn)一步將表演傳送給公眾的行為。此外，用科技來傳送，

9、也會(huì)構(gòu)成表演。 根據(jù)我國相關(guān)演出法規(guī)的規(guī)定，表演以直接或者借助技術(shù)設(shè)備再現(xiàn)或傳遞演出，包括音樂、戲劇、舞蹈、雜技、魔術(shù)、馬戲、曲藝、木偶、皮影、朗誦、民間文藝以及其他形式的現(xiàn)場(chǎng)文藝表演活動(dòng)。其中“借助技術(shù)設(shè)備”的表述比較寬泛，可以把網(wǎng)絡(luò)傳輸包括在內(nèi)。因此，在我國現(xiàn)行的法律保護(hù)體系下，只有有限種類的作品和有限種類的傳播方式能夠包括網(wǎng)絡(luò)傳輸。 （三）表演過程的公開性 受法律保護(hù)的任何表演都必須面對(duì)不特定的多數(shù)人，以公開的方式進(jìn)行。在很多情況下，是否公之于眾并不取決于聽眾或者觀眾的數(shù)量，而是取決于表演者的主觀意向。表演的目的，即吸引觀眾注意、引起觀眾興趣、取得觀眾信任，為演出持續(xù)消費(fèi)創(chuàng)造條件。 國外

10、的著名表演理論家和實(shí)踐者都把表演具有公開性作為表演的重要條件。理查·謝克納認(rèn)為，表演是為了影響另外的參與者而作出的一切行動(dòng)；理查·雀奇納將表演是向外人或群體展示的行為。各國及相關(guān)國際條約關(guān)于表演立法都要求表演具有公開性，而且不再局限于現(xiàn)場(chǎng)表演。例如，美國著作權(quán)法第101條的“公開表演”、第106條的“公開表演權(quán)”規(guī)定，享有公開表演并受著作權(quán)法保護(hù)的權(quán)利。在法國，表演都必須向公眾公開。我國著作權(quán)法也將表演限定為是對(duì)作品的公開再現(xiàn)。 （四）表演的有效性 表演作為展示行為有很強(qiáng)的目的性和指向性，這表現(xiàn)在對(duì)行為的各種細(xì)節(jié)的選擇、對(duì)行為順序的安排和行為節(jié)奏的把握等諸多因素上，即表演可有效利用示范、培養(yǎng)或改變顧客觀念。有效的表演應(yīng)有設(shè)計(jì)的形象，這個(gè)形象必須能夠傳達(dá)觀眾自己的價(jià)值理念和精神內(nèi)涵。因?yàn)樯鐣?huì)個(gè)體或組織都有自己的角色定位，并根據(jù)自己角色要求、實(shí)際情況的特殊需要、期望值，為自己設(shè)計(jì)形象，而表演能夠適應(yīng)或提升觀眾設(shè)計(jì)的形象。同時(shí)，有效的表演應(yīng)是有控制的展示。因?yàn)樾蜗笫莿?dòng)態(tài)地、立體地展現(xiàn)在觀眾眼前，并在觀眾腦中形成印象，所以演員始終必須控制好自己的言談、舉止，在有控制的展示中形成一個(gè)