1、 經 濟 法 第一章 法律基礎知識【教學內容】：法律的特征、法律規(guī)范、法律淵源、法律行為制度、代理制度、訴訟時效制度?！窘虒W重點】：法律淵源、法律關系、自然人的行為能力、法律行為制度、代理制度、訴訟時效制度第一節(jié) 法律的一般知識一、法律的特征（1）法律是一種特殊的社會規(guī)范 （習慣-習慣法-法律）（2）法律是國家制定或認可（3）法律以權利和義務為內容（4）法律依靠國家強制力予以實施二、法律規(guī)范 （一）種類 1. 授權性規(guī)范和義務性規(guī)范（命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范） 例1：婚姻法規(guī)定“夫妻一方死亡后另一方再婚的,有權處分所繼承的財產?！?例2：公司法規(guī)定“一人有限責任公司應當應當在每一會計年度終了時編

2、制財務會計報告，并經會計師事務所審計”。2. 強行性規(guī)范和任意性規(guī)范 例1：合同法第三十三條規(guī)定“當事人采用信件、數(shù)據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書”。 3. 確定性規(guī)范和非確定性規(guī)范（委任性規(guī)范和準用性規(guī)范） 例1：著作權法第六條“民間文學藝術作品的著作權保護辦法由國務院另行規(guī)定。” 例2：合同法第一百八十四條“供用水、供用氣、供用熱力合同，參照供用電合同的有關規(guī)定。” 三、法律淵源 （一）憲法。國家的根本大法，由全國人民代表大會制定和修改，具有最高法律效力。 （二）法律。由全國人民代表大會及其常務委員會制定的規(guī)范性文件，在地位和效力上僅次于憲法和法律。 （三）行政法

3、規(guī)。國務院制定的政治、經濟、教育、科技、文化、外事等各類法規(guī)的總稱，地位和效力僅次于憲法和法律。（四）地方性法規(guī)。地方國家權力機關制定的規(guī)范性文件，不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸。（五）部門規(guī)章。國務院的組成部門及其直屬機構在其職權范圍內制定的規(guī)范性文件，如中國人民銀行頒發(fā)的支付結算辦法。（六）司法解釋。最高人民法院、最高人民檢察院在總結審判經驗的基礎上發(fā)布的指導性文件和法律解釋。如最高院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋。（七）國際條約或協(xié)定。是指我國作為國際法主體同外國或地區(qū)締結的雙邊、多邊協(xié)議和其他具有條約、協(xié)定性質的文件，如伯爾尼公約。 四、法律關系（一）概述 是根據法

4、律規(guī)范產生的，以主體間的權利義務為內容的社會關系。 特征：1. 是一種意志關系，屬于上層建筑范疇。2. 是根據法律規(guī)范建立并得到保護的社會關系。3. 是以權利義務為內容的具體的社會關系。（二）法律關系的主體1、含義：法律關系的參與者，是法律關系中權利的享有者和義務的承擔者。2、前提：具備權利能力和相應的行為能力3、包括：（1） 自然人 （2） 法人和其他組織 （3） 國家（三）法律關系的內容1、權利：法律允許權利人為了滿足自己的利益可以作為，或者要求他人為一定行為或不為一定行為，并有他人的法律義務作保證的資格。2、義務：法律規(guī)定的義務人應該按照權利人的要求為或不為一定行為，以滿足權利人的利益。

5、（四）法律關系的客體1、含義：指法律關系主體間權利義務所指向的對象，2、包括：（1）物：自然物與人的勞動創(chuàng)造物、 處于人體之外、能被人所支配、能滿足社會需求。 例：下列為民法上的物的是（）。A 天上的星星B 鑲在嘴里的金牙C 土地 D 池塘中的魚（2） 行為。 例：旅客運輸合同的客體是運送旅客的行為。（3、）人格利益。 例：公民的肖像、名譽、尊嚴、人格、身份。4、 智力成果。 例：科學著作、科學發(fā)明。（五）法律事實1、含義：指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。2、類別：（1）事件?！咀ⅰ颗c當事人的意志無關，包括：人的出生、死亡；自然災害與意外事件；時間的經過。（2）

6、人的行為。 A 法律行為，如訂立買賣合同。 B 事實行為，如創(chuàng)作行為、侵權行為。【注】它與事件的不同之處在于當事人的主觀因素成為引發(fā)此種事實的原因，因此，當事人既無故意又無過失，而是由于不可抗力或不可預見的原因而引起的某種法律后果的活動，在法律上不被視為行為，而被歸入意外事件。第二節(jié) 法律行為制度一、法律行為的概念和特征 是以意思表示為要素，導致法律關系變動的原因。 自主行為、追求自己想要的法律效果，真正體現(xiàn)意思自治的精神，有以下特征：1、以意思表示為要素。2、以設立、變更或終止權利義務為目的。3、是一種合法行為。 （二）意思表示1、是法律行為的核心2、意思：指當事人欲使內心意思發(fā)生法律上的效

7、果意思 表示：行為人將內心的效果意思表達于外，使相對人所了解。3、方式：明示、默示。4、分類：有相對人的，如要約、承諾； 無相對人的，如遺囑行為?！痉诸愐饬x】：行為生效的時間不同（三）法律行為的分類1、單方法律行為和多方法律行為【區(qū)分意義】：成立的要求不同2、有償法律行為和無償法律行為【區(qū)分意義】（1）確定行為性質 （2）認定行為效力 （3）確定行為人的責任 （4）主張撤銷權 （5）對當時人行為能力 的要求不同3、要式法律行為和不要式法律行為【區(qū)分意義】法律對行為方式的要求不一4、主法律行為和從法律行為【區(qū)分意義】從法律行為的存廢由主法律行為決定，5、雙務法律行為和單務法律行為【區(qū)分意義】（二

8、）法律行為的生效 指已成立的法律行為因為符合法律規(guī)定的有效要件而取得法律認可的效力。 有效要件： 1、實質要件 （1）行為人具有相應的民事行為能力?！驹颉啃袨槿藢嵤┑姆尚袨槭呛戏ㄐ袨?，必然產生權利義務關系，進而產生相應的法律后果，因此，行為人必須具有預見自己行為性質和后果的能力?！続】自然人的民事行為能力（a） 完全民事行為能力人：18周歲以上的成年人【注】16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！咀ⅰ客耆袷滦袨槟芰θ丝梢元毩⑦M行民事活動。（b） 限制民事行為能力人：10周歲以上的未成年人 或者不能完全辨認自己行為的精神病人 【注】限制民

9、事行為能力人可以進行與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事活動，其他民事活動由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人同意，否則單方行為無效，合同行為效待定。例：小張1984年1月1日出生，2000年2月1日，將家中的一輛價值5000元的自行車送給好友小李。該贈與行為效力如何？（c）無民事行為能力人：不滿10周歲的未成年人或者完全不能辨認自己行為的精神病人。【注】無民事行為能力人接受贈與、獎勵、獲得報酬等純獲益的行為，屬于有效行為。 無民事行為能力人可以實施某些與其年齡相適應的細小的日常生活方面的法律行為。 除上述情形外，無民事行為能力人由其法定代理人代理民事活動，否則為無效民事行為。例：一9

10、歲男孩從小賣部購買1元的雪糕?！綛】法人的民事行為能力（a）由法人核準登記的經營范圍所決定（b）但從維護相對人的利益和促進交易的角度出發(fā)，原則上認定法人超越經營范圍從事的民事行為有效?！咀ⅰ孔罡咴宏P于適用若干問題的解釋（一）第十條規(guī)定：當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效，但違法國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規(guī)禁止經營規(guī)定的除外。（2）行為人的意思表示真實。其一，意思表示自愿，任何人不得強迫。其二，行為人的主觀意愿和外在意思表示一致。（3）不違反法律和社會公共利益。即意思表示的內容不得與法律的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸，也不得濫用法律的授權性或任意性規(guī)定規(guī)避法律。例：甲

11、乙簽訂一合同，約定一起去傳銷。該合同效力如何？2、法律行為有效的形式要件 指意思表示的形式必須符合法律的規(guī)定。法律行為的形式有：（1）口頭形式（2）書面形式（3）推定形式（4）沉默形式三、無效民事行為（一）無效民事行為的概念 1、欠缺有效條件 2、 自始無效、當然無效、絕對無效。 當事人通過一定行為消除無效原因，使之有效，這不是無效民事行為的補正，而是消滅舊的民事行為，成立新的民事法律行為。（二）無效民事行為的種類1、無民事行為能力人【例外】接受贈與 、獎勵、獲得報酬等純獲益的行為； 實施某些與其年齡相適應的細小的日常生活方面的法律行為。如購買文具、乘坐交通工具。在法定代理人的幫助下完成法律行

12、為，如購買、出售房屋。2、限制民事行為能力人（1）合同 限制民事行為能力人訂立的純獲利益的合同或者與其相適應的合同，直接有效； 除上述情形外，限制民事行為能力人訂立的合同屬于效力待定的合同。（2）單方民事行為為無效民事行為，如一15歲的小李訂立遺囑的行為無效。3、欺詐欺詐指當事人一方故意編造虛假情況和隱瞞真實情況，使對方陷入錯誤而為違背自己真實意思表示的行為。其構成要件：-有具體的欺詐行為-欺詐人主觀心理狀態(tài)為故意-受欺詐方作出意思表示-受欺詐方實施的民事行為與欺詐行為之間存在因果關系（1）合同因欺詐而訂立的合同，不損害國家利益的，屬于可變更、可撤銷合同；損害國家利益的，屬于無效合同?！驹怼?/p>

13、+【例】（2）單方民事行為因欺詐而實施的單方民事行為屬無效民事行為?！纠窟z囑、所有權的拋棄、授權行為4、脅迫脅迫指一方以給公民或其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產等造成損害或者給以法人的榮譽、名譽、財產等造成損害相要挾，迫使對方做出違背真實意愿的意思表示。特征：-脅迫方具體實施了脅迫行為-脅迫方的主觀心理狀態(tài)為故意-受脅迫方在脅迫之下進行了違背真實意愿的民事行為（1）合同因脅迫而訂立的合同，不損害國家利益的，屬于可變更、可撤銷合同；損害國家利益的，屬于無效合同。【原理】+【例】（2）單方民事行為因脅迫而實施的單方民事行為屬無效民事行為?！纠窟z囑、所有權的拋棄、授權行為例1：某校長甲欲將一套

14、住房50萬元出售，某報社記者和找到甲，出價40萬，甲拒絕。乙對甲說：“我有你貪污的材料，不答應我就舉報你?！奔仔乓詾檎?，答應乙，而實際上乙并無甲貪污的材料。乙的行為屬于欺詐還是脅迫？5、乘人之危乘人之危的含義乘人之危的含義（1）合同：一律為可變更、可撤銷合同（2）單方民事行為：屬無效民事行為。6、惡意串通惡意串通，損害國家、集體和他人的利益，均屬無效民事行為。7、違反法律或者社會公共利益【注】“強制性或者禁止性”規(guī)定、公序良俗、社會公共利益8、以合法形式掩蓋非法目的如通過合法的買賣、捐贈形式來達到隱匿財產、逃避債務的目的，屬無效行為。四、可變更、可撤銷的民事行為（一）概述1、指依照法律規(guī)定，由

15、于行為的意思與表示不一致，或者意思表示不自由，導致非真實的意思表示，可由當事人請求人民法院或者仲裁機構予以變更或者撤銷的民事行為。2、VS無效民事行為：行為成立后效力不同-主張權利的主體不同-行為效果不同-行使時間不同（二）種類1、因重大誤解而為的民事行為 指行為人對行為的性質、對方當事人、標的物品種、質量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，造成較大損失的意思表示。2、顯示公平的民事行為 指一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利義務明顯違反公平、等價有償原則實施的民事行為。（三）撤銷權1、撤銷權是權利人以其單方的意思表示變更或撤銷已經成立的民事行為的權利，撤

16、銷權在性質上屬于形成權（依撤銷權的單方意思表示即可產生相適應的法律效力，無需相對人同意。）2、撤銷權人： 在欺詐、脅迫或乘人之危中，只有受損害方才有撤銷權。 對于“重大誤解”、“顯示公平”的合同，雙方當事人均有撤銷權。 3、期間：自知道或應當知道撤銷事由之日起1年內行使。 沒行使的，撤銷權消滅。 屬除斥期間，不得適用訴訟時效的中止、中斷和延長。4、應向人民法院或者仲裁機構作出，由人民法院或者仲裁機構確認其撤銷權是否成立。（四）民事行為被確認無效或被撤銷的法律后果1、可變更、可撤銷的民事行為在成立之時具有法律效力，對雙方當事人均具有法律約束力；但是，一旦被撤銷，則視同無效民事行為，自行為開始時無

17、效。2、合同被撤銷后，不影響其中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。如雙方當事人約定用仲裁方式解決雙方爭議的條款繼續(xù)有效。3、民事行為被撤銷后，還將產生返還財產、賠償損失等法律后果。4、可撤銷合同受除斥期間的限制，故一方當事人就撤銷合同之訴主張訴訟時效抗辯的，法院不予支持；但合同被撤銷后，返還財產、賠償損失請求權的訴訟時效期間從合同“被撤銷之日”起計算。例：甲公司、乙公司于2010年4月1日訂立買賣合同，2010年4月10日甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司存在欺詐行為（但未損害國家利益），201年4月20日甲公司向人民法院請求撤銷該合同，2010年4月30人民法院依法撤銷該合同。請運用可變更可撤銷民事法律

18、行為的知識分析該案例？五、附條件和附期限的合同（一）附條件的法律行為1、概念：指在法律行為中規(guī)定一定條件，并且把該條件的成就與否作為法律行為效力發(fā)生或者消滅根據的法律。 不的附條件的法律行為：（1）條件與行為的性質相違背，如法定抵消。（2）條件違背社會公共利益或社會公德，如結婚、離婚等行為。2、條件的特征（1）是將來發(fā)生的事實。（2）是不確定的事實。（3）雙方約定的，非法定的（4）必須合法3、條件的分類（1）附生效條件：在所附條件成就之前，法律行為發(fā)生法律效力（2）附解除條件：在所附條件成就以前，已經發(fā)生法律效力，當條件成就時，權利義務失去法律效力?！咀ⅰ亢贤ǖ?5條第2款規(guī)定，當事人為自己

19、的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就時，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。例1：甲打算賣房，問乙，乙對甲說：“如果明早7點你的屋子上來了喜鵲，我就出10萬買你的房子?！奔淄?。乙回家后非常后悔。第二天早上7點差幾分時，恰有喜鵲停在甲的房子上，乙正要將喜鵲趕走，甲不知情的兒子拿起彈弓將喜鵲打跑，至7點再無喜鵲飛來A.合同尚未成立 B. 合同無效C. 乙有權拒絕履行該合同 D. 乙應當履行該合同（二）附期限的法律行為1、含義：指當事人設定一定的期限，并將該期限的到來作為效力發(fā)生或消滅前提的法律行為。2、種類：（1）附生效期限：法律行為雖已成立，但在所附期限到來之前不發(fā)生效力，待期限屆至

20、才發(fā)生法律效力。例：甲、乙簽訂一份租賃合同。合同約定，如果父親死亡，則甲將房屋出租給乙居住。下列對該行為的表述，正確的是：A. 既未成立，也未生效B. 已成立，但未生效C. 是附條件的合同D. 是附期限的合同第三節(jié) 代理制度一、代理的基本理論（一）代理的概念和特征 1、 是指代理人以被代理人（又稱本人）的名義，在代理權限內與第三人（又稱相對人）實施民事行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度【三種關系】：被代理人-代理人 代理人-第三人 被代理人-第三人2、制度的意義：（1）使自己在有限的時間、條件下，通過別人從事民事活動而獲得法律效果，擴大自己從事民事法律活動的范圍和可能性。例：甲公

21、司委托律師乙代為處理公司的民事訴訟。（2）彌補了無民事行為能力人、限制民事行為能力人無法獨立從事民事活動的不足，使得他們可以通過代理制度參加民事活動，充分實現(xiàn)自己的經濟利益3、基本特征： （1）代理行為是能夠引起民事法律后果的民事法律行為。 【注】主要是民事法律行為、民事訴訟行為、某些財政、行政行為；具有人身性質的不得代理，如立遺囑、結婚；雙方當事人約定必須由本人親自實施的，不得代理。（2）代理人一般應以被代理人的名義從事代理行為。 【注】合同法第402、403條承認了隱名代理制度。（3）代理人在代理權限范圍內獨立為意思表示。 【注】由于“代人保管物品”不涉及第三人，不屬于代理；由于“傳遞信息

22、”、“居間行為”不能獨立地進行意思表示，不屬于代理（4）代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。(二）代理與相關概念的區(qū)別1、代理與委托 委托，指依雙方當事人的約定，由一方為他人處理事務的法律行為。二者的區(qū)別:（1）委托規(guī)范的是委托人和受托人雙方之間的關系；而代理規(guī)范的是本人、代理人和第三人的關系。 (2)代理的對象是進行民事法律行為；而委托中受托人代為實施的行為可以是法律行為，也可以是事實行為，如打掃衛(wèi)生。(3) 行使權利的名義不同。代理是代理人在代理權限內以被代理人的名義進行民事活動，其法律效果直接對被代理人發(fā)生效力。在委托中，受托人既可以委托人的名義活動，也可以自己的名義活動。思考題思考題

23、：甲出國，委托好友乙保管自己的房屋。乙將房屋信息掛在租房中介小吳處。丙通過中介小吳與乙簽訂租房合同。分析甲、乙、丙、小吳的身份，以及相互之間的法律關系。2、代理與代表（略）3、代理與行紀（略）（三）代理的種類1、委托代理 基于被代理人授權的意思表示而發(fā)生的代理。（1）由于它是基于被代理人授權的意思表示而發(fā)生，故委托代理的被代理人在授權時必須具有相應的民事行為能力。（2）委托代理中的授權行為是一種單方法律行為。授權行為即可向代理人進行，也可向相對人為之，二者效力相同。它與委托合同、合伙合同等基礎法律關系不一樣。（3）委托授權為不要式行為，書面、口頭、其他。（4）授權委托書授權不明的，被代理人應當

24、對第三人承擔民事責任，代理人“對外”承擔連帶責任，在“內部”可以向被代理人追償。案例：小李委托好友小胡辦理畢業(yè)期間相關的手續(xù)2、法定代理 指依據法律規(guī)定而當然發(fā)生的代理?！咀ⅰ繉闊o行為能力人和限制行為能力人3、指定代理 按照人民法院或者有權機關的指定而產生的代理?！咀ⅰ吭跊]有委托代理和法定代理的情況下；由人民法院或有權機關指定；依法被指定為代理人的，如無特殊原因不的拒絕擔任。二、代理權（一）代理權概述 代理權是能夠據之進行代理并使行為的效力直接歸屬于被代理人的權限。代理權并不屬于民事權利，而是一種權限、資格或法律地位。 在代理關系中，代理權最為重要，不僅代理人的地位取決于它，而且代理人代理民

25、事法律行為的范圍，也取決于代理權。（二）代理權的濫用 指違背代理權的設定宗旨和代理行為的基本準則，損害被代理人的利益，行使代理權的行為。包括：1、自己代理2、雙方代理3、代理人與第三人惡意串通?！咀ⅰ看砣伺c第三人惡意串通，損害被代理人利益的，代理人應當承擔民事責任，第三人和代理人付連帶責任?！景咐考资芤业奈匈I入一臺機器設備（授權價格在80100萬元），同時甲又受丙的委托賣出一臺機器設備（授權價格80100萬元）。如果甲分別以乙個丙的名義訂立了98萬元的買賣合同。問：甲的行為屬于什么？答：甲的行為屬于濫用代理權中的雙方代理，因為代理人在代理權限內可以獨立進行意思表示，甲代理雙方當事人進行同

26、一民事行為時，很難有效地同時保護兩個委托方的利益。（二）無權代理（一）概述 指沒有代理權的代理。她不是代理的一種形式，而是具備代理行為的表象但是欠缺代理權的行為。包括：（1）沒有代理權的代理行為（2）超越代理權的代理行為（3）代理權終止后的代理行為（二）后果 無權代理不經追認，對被代理人抑或相對人不發(fā)生法律行為的效力，只產生損害賠償?shù)暮蠊５硇袨椴⒎钱斎粺o效。1、合同的效力：效力待定的合同。2、本人的追認權（1）沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。（2）被代理人的追認權在性質上屬于形成權。（3）相對人可以催告被代理人在1個月內予以追

27、認，被代理人未作表示的，視為拒絕追認。【注】一旦本人拒絕追認，無權代理行為確定地轉化為無效民事行為，由各方當事人按照過錯程度承擔法律責任。3、相對人的保護（1）催告權。相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認，被代理人未作表示的，視為拒絕追認?！咀ⅰ看吒嬖谛再|上不屬于形成權，而是意思通知行為。無論相對人是否善意，均可行使催告權。（2）撤銷權。善意相對人在被代理人行使追認權之前，有權撤銷其對無權代理人已經做出的意思表示?！咀ⅰ砍蜂N權的行使有兩個條件：（1）只有“善意相對人”才可以行使撤銷權。如果相對人知道或者應當知道無權代理人無代理權，則不能行使撤銷（2）撤銷權的行使必須是被代理人行使追認權之前

28、。案例1：2010年6月5日，甲授權乙以甲的名義將甲的一臺筆記本電腦出售，價格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的價格購買。乙遂對丙說：大家都是朋友，甲說要8000，但我想6000賣給你，他肯定也會同意的。“乙遂以甲的名義以6000元的價格將筆記本電腦賣給丙。下列說法中，正確的有：（）A. 該買賣行為無效 B. 乙是無權代理行為C. 丙可以撤銷該行為 D.甲可以追認該行為課后思考案例： 甲為四川大學的老師，2010年承租學校的一套“教師公寓”，租期十年。學校規(guī)定該公寓不得轉租。甲2012年出國留學，拜托好友李蓉老師照看該公寓。李蓉老師將該公寓信息放到租房中介小吳處。某學生小李拖朋友小

29、葉租房，小葉通過中介小吳，與李蓉老師簽訂了三個月租期的租房合同，并一次性交了三個月的房租和1000元押金以及500元中介費。合同的當事人寫著小葉和李蓉的名字。李蓉老師告知小葉該房是自己的租房，現(xiàn)轉租出來。小葉把李蓉老師告知的內容告訴小李。后小李在該公寓住了半個月，才了解到該公寓是學校禁止轉租的。為此，小李不想 繼續(xù)在該公寓住下去。問：1、請分析里面人物之間的法律關系。2、如果你是小李，你會怎么辦？并給出你的分析理由。四、表見代理（一）概念 表見代理，指無權代理人的代理行為客觀上存在使相對人相信其有代理權的情況，且相對人主觀上為善意，因而可以向被代理人主張代理的效力。 屬于廣義的無權代理中的一種

30、。【制度依據】：合同法第49條?！局贫饶康摹勘Ｗo善意相對人的利益。（二）構成要件1、代理人無代理權（包括行為人沒有代理權、超越代理權、代理權終止后以被代理人的名義訂立合同）。2、相對人主觀上善意。3、客觀上有使相對人相信無權代理人具有代理權的情形。4、相對人基于這個客觀情形而與無權代理人成立民事行為。（三）效果1、對本人： 產生與有權代理一樣的效果，本人不得以無權代理為理由進行抗辯來主張代理行為無效。2、對相對人：（1）可主張無權代理，行使善意相對人的撤銷權，從而使整個代理行為歸于無效。（2）也可主張表見代理，被代理人不得以無權代理插入一道題目！ 第四節(jié) 訴訟時效制度一、訴訟時效基本理論（一）

31、概念 是指“債權請求權”不行使達到一定期間而失去國家強制力保護的制度。特征:1、有債權人不行使權利的事實狀態(tài)存在，而且該狀態(tài)持續(xù)了一段時間。 2、訴訟時效屆滿不消滅起訴權，但債權人喪失勝訴權。【注1】訴訟時效期間經過，債權人仍然可以提起訴訟。債權人起訴后，如果債務人主張訴訟時效的抗辯，人民法院在確認訴訟時效屆滿的情況下，應駁回其訴訟請求，即債權人喪失勝訴權。案例：2008年1月1日，甲公司欠乙銀行的100萬貸款到期，甲公司拒絕還本付息。乙銀行于2011年4月1日對甲公司提起訴訟。問：法院是否應受理該案？如果你是甲公司的訴訟代理人，你會怎么做？如果甲公司主動還錢，后以訴訟時效屆滿為由要求退錢，可

32、否？【注2】（2011年新）當事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判。 當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持；但其基于新的證據能夠證明對方當事人的請求權已過訴訟時效期間的情形除外。該解釋的原因？3、訴訟時效的具有強制性。當事人不得協(xié)議變更或限制訴訟時效期間的長度、適用條件、適用范圍等?！局贫饶康摹烤S護社會經濟秩序的穩(wěn)定 ， 避免時間過長導致舉證困難 督促權利人及時行使權利（二）訴訟時效的適用對象 適用于債權請求權。 【例外】最高院司法解釋：當事人對下列債權請求權提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：（1）支付

33、存款本金及利息請求權（2）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債權本息請求權（3）基于投資關系產生的繳付出資請求權（4）其他依法不適用該制度的【自學部分】訴訟時效 VS 除斥期間1、適用對象不同2、可以援用的主體不同3、法律效力不同4、期間性質不同二、訴訟時效的種類與起算（一）種類1、普通訴訟時效：2年2、短期訴訟時效：1年（1）身體受到傷害要求賠償?shù)?；?）出售質量不合格的產品未聲明的；（3）延付或者拒付租金的；（4）寄存財物被丟失或者毀損的。3、長期訴訟時效：4年（1）涉外貨物買賣合同爭議；（2）技術進出口合同爭議4、最初訴訟時效：20年（1）訴訟時效自當事人“知道或者應當知道”權

34、利被侵害之日起計算。但是，從權利“被侵害”之日起超過20年的，人民法院不予保護。（2）最長訴訟時效期間適用訴訟時效延長的規(guī)定，但不適用中斷、中止的規(guī)定案例：甲公司對乙公司的權利侵害發(fā)生在1981年1月1日，乙公司于2000年4月1日知道侵害一事。乙公司應當在哪天之前提起訴訟？（二）訴訟時效期間的起算（自學）（三）訴訟時效的中止是指在訴訟時效進行中，因一定的法定事由產生而使訴訟時效暫停計算。利人無法行使請求權，暫停計算訴訟時效期間。民法通則139條規(guī)定：“在訴訟時效進行期間的最后六個月，因不可抗拒力或其它障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止?！保ㄋ模┰V訟時效中斷 1、 是指在訴訟時效進行中，因發(fā)生

35、一定的法定事由，致使已經經過的訴訟時效期間統(tǒng)歸無效，待該法定事由消除后，訴訟時效期間重新起算的制度。 2、中斷的法定事由：（1）提起訴訟或與為訴訟有同等訴訟那個時效中斷的效力之事（2）當事人一方提出要求 （3）當事人一方同意履行義務3、中斷的法律效力從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。五、訴訟時效的延長1、概念、概念是指人民法院查明權利人確有法律規(guī)定之外有正當理由而未行使請求權的，適當延長已完成的訴訟時效期間。案例：甲為無民事行為能力人，其法定代理人乙于2008年1月1日知道甲的手受到丙的侵害，但由于工作繁忙一直未對侵權人丙提起訴訟。2008年5月20日，乙因車禍死亡，直到2008年9月1日才由

36、有關機關為甲指定新的代理人丁。丁應當在（之前）對丙提起訴訟？A. 2009年1月1日B. 2009年5月20日C. 2009年9月1日D. 2009年3月1日第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度一、民事訴訟的基本制度（一）概念和特征1、人民法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、判決、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動。2、特征：（1）公權性。（2）強制性（3）程序性（二）民事訴訟的重要原則1、辯論原則2、處分原則（三）民事訴訟的基本制度1、合議制度2、回避制度3、公開審判制度4、兩審終審制度（四）當事人提起訴訟的條件1、原告與本案有直接的利害關系2、有明確的被告3、有具體的訴訟請求和事實4、屬于人民法

37、院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄（1）當事人沒有事先或者事后約定由仲裁機構裁決的協(xié)議（2）當事人沒有就同一事實、同一訴訟標的再行向法院提起訴訟。(五）判決與裁定的區(qū)別1、二、仲裁的基本制度（一）概述 1、是指發(fā)生爭議的各方當事人依照事先約定或事后達成的書面仲裁協(xié)議，共同選定仲裁機構并由其對爭議依法作出具有約束力裁決的一種活動。2、特征：自愿性 專業(yè)性 保密性 快捷性 獨立性（二）申請仲裁的條件l、存在有效的仲裁協(xié)議。2、有具體的仲裁請求和事實、理由。3、屬于仲裁委員會的受理范圍：（1）平等主體之間的合同糾紛和其他財產權益糾紛可以仲裁；下列糾紛不能仲裁：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；依

38、法應當由行政機關處理的行政爭議。（二）仲裁協(xié)議1、所謂仲裁協(xié)議，是指雙方當事人在自愿、協(xié)商、平等互利的基礎之上將他們之間已經發(fā)生或者可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的書面文件，是申請仲裁的必備材料。（1）從性質上看，仲裁協(xié)議是一種合同 ，它必須建立在雙方當事人自愿、平等和協(xié)商一致的基礎上。 （2）從形式上看，仲裁協(xié)議是一種書面協(xié)議 。一般的合同可以是書面形式也可以是口頭形式，仲裁協(xié)議的形式具有特殊性，這種特殊性就是要求要有書面形式。對此仲裁法有明確規(guī)定。仲裁法第16條規(guī)定，仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。因此，在實踐中當事人應用書面形式

39、訂立仲裁協(xié)議，如果是以口頭形式訂立的，應及時轉化為書面協(xié)議。否則仲裁協(xié)議無效。（3）從內容上看，仲裁協(xié)議是當事人約定將爭議提交仲裁解決的協(xié)議 當事人約定提交仲裁的爭議可以是已經發(fā)生的，也可以是將來可能發(fā)生的爭議。在仲裁協(xié)議中需要約定的是有關仲裁的內容（三）仲裁事項1、平等主體之間的合同糾紛和其他財產權益糾紛可以仲裁下列糾紛不能仲裁：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；依法應當由行政機關處理的行政爭議2、 仲裁事項具有明確性 例如：甲乙約定“就產品質量問題引起的爭議提交仲裁”，這一約定就排斥了對因貨物數(shù)量問題引起的爭議進行仲裁的可能性第二章 個人獨資企業(yè)和 合伙企業(yè)法律制度【教學內容】個人獨資企業(yè)

40、法律制度 合伙企業(yè)法律制度【教學重點】個人獨資企業(yè)的性質、個人獨資企業(yè)的設立條件、事務管理、解散和清算、普通合伙、有限合伙、入伙、退貨、合伙人的責任第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法律制度一、個人獨資企業(yè)法律制度概述（一）概念和特征1、 是指由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體。 是一種很古老的企業(yè)形式，至今仍廣泛運用于商業(yè)經營中，其典型特征是個人出資、個人經營。個人自負盈虧和自擔風險。2、特征：（1）由一個自然人投資：僅指中國公民（2）投資人對企業(yè)的債務承擔無限責任（3）企業(yè)內部機構設置簡單、經營管理方式靈活（二）個人獨資企業(yè)的性質1、是獨立的民事主

41、體，能以自己的名義從事民事活動。但不具有法人資格，也無獨立承擔民事責任的能力。2、個人獨資企業(yè)的分支機構的民事責任由沒有該分支機構的個人獨資企業(yè)承擔。二、個人獨資企業(yè)的設立（自學）（一）設立的條件1、投資人是中國公民 2、有合法的企業(yè)名稱 3、有投資人申報的出資4、有固定的場所和必要的生產經營條件 5、有必要的從業(yè)人員 【注】無“最低注冊資本”的法定要求；無“企業(yè)章程”的法定要求。（二）設立程序（自學）1、提出申請2、工商登記3、分支機構登記三、個人獨資企業(yè)的投資人和事務管理（一）投資人1、只能是一個自然人，不包括法人和其他組織不包括港、澳、臺同胞（后三者設立的企業(yè)在我國被稱為外資企業(yè)）不包括

42、國家公務員、黨政機關領導干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等2、投資人的權利 （1）對企業(yè)財產享有所有權。此處的財產主要是指企業(yè)的有形財產，如房屋、機器、設備、原材料等，不包括工業(yè)產權、專有技術等無形財產。 （2）有關權利可以依法進行轉讓或繼承。由于獨資企業(yè)投資人的人格與企業(yè)的人格密不可分，企業(yè)財產所有權均歸投資人，所以投資人對于企業(yè)財產享有充分和完整的支配與處置權，他可以將企業(yè)財產的某一部分轉讓給他人，也可以將整個企業(yè)轉讓給他人。同時，當投資人死亡或被宣告死亡時，其繼承人可以依繼承法的規(guī)定對獨資企業(yè)行使繼承權3、投資人的責任 （1）以投資人個人財產出資設立的，由投資人的個人財產承擔無

43、限責任；（2）以投資人的家庭財產出資設立的，由投資人的家庭財產承擔無限責任?！就亍坑捎谖覈壳吧袩o完善的財產登記制度，個人財產與家庭財產往往難以區(qū)分，實踐中主要根據獨資企業(yè)設立登記時在工商行政管理機關的投資登記來確定投資人是以其個人財產還是家庭財產來對企業(yè)債務承擔責任。（二）事務管理1、管理方式：自行管理、委托管理、聘任管理。2、委托或聘用管理應簽訂書面合同，明確委托的具體內容和授予的權利范圍。3、投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。 受托人或受聘人管理個人獨資企業(yè)事務時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應當承擔民事賠償責任。例：甲投資設立乙個人獨資企業(yè)，委托丙

44、管理企業(yè)事務，授權丙可以決定l0萬元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購買15萬元的商品。丁不知甲對丙的授權限制，依約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭議。A、乙企業(yè)向丁購買商品的行為有效，應履行付款義務 B、丙僅對10萬元以下的交易有決定權，乙企業(yè)向丁購買商品的行為無效 C、甲向丁出示給丙的授權委托書后，可不履行付款義務 D、甲向丁出示給丙的授權委托書后，付款10萬元，其余款項丁只能要求丙支付 答案：A 4、對受托人職權的法定限制：未經投資人同意：(1)不得擅自以企業(yè)財產提供擔保； (2) 不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務； (3) 不得同本企業(yè)進行交易 (4) 不得擅自將企業(yè)商標或者其他知識產權

45、轉讓給他人使用。 例：萬某因出國留學將自己的個人獨資企業(yè)委托陳某管理，并授權陳某在5萬元以內的開支和50萬元以內的交易可自行決定。假設第三人對此授權不知情，則陳某在受托期間實施的下列行為中，屬于法律禁止或無效的是（ ）A、未經萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同 B、未經萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè) C、未經萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元 D、未經萬某同意將企業(yè)的商標有償轉讓 答案：BD 四、個人獨資企業(yè)的權利和工商管理（略）五、個人獨資企業(yè)的解散和清算（一）解散1、含義：指獨資企業(yè)因出現(xiàn)某些法律事由而導致其民事主體資格消滅的行為2、性質：解散僅僅是個人獨資企業(yè)消滅的原

46、因，企業(yè)并非因解散的事實發(fā)生而立即消滅3、解散事由：（1）投資人決定解散（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人放棄繼承（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形（二）清算（自學）1、清算人 投資人可以自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算?！咀ⅰ俊巴顿Y人”可以自行清算，不包括受托人、投資人的繼承人; 債權人不能直接清算，只能申請人民法院指定清算人。 3、債權申報期限 債權人應當在接到通知之日起30日內，未接到通知的債權人應當在公告之日起“60日”內，向投資人申報債權。4、 財產的清償順序 所欠職工工資和社會保險費用所欠稅款其他債務【注】個人獨資企業(yè)財

47、產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。但債權人在“5年”內未向債務人提出償債要求的，該責任消滅。例：甲下列表示正確的是：A、設立個人獨資企業(yè)時，投資人可以個人財產出資，也可以家庭其他成員的財產作為個人出資 B、個人獨資企業(yè)可以設立分支機構 C、個人獨資企業(yè)解散時，可由投資人自行清算，也可由債權人申請人民法院指定清算人進行清算 D、個人獨資企業(yè)解散清償債務時，所欠職工工資和社會保險費用應作為第一順序清償 【答案】BCD （三）民事賠償責任的優(yōu)先執(zhí)行 違反個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰金、罰款，其財產不足以同時支付的，或者被判處沒收財產的，應當首先承擔民事賠

48、償責任。 第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度一、概述（一）合伙的概念 1、是指兩個以上的民事主體共同出資、共同經營、共負盈虧的自愿聯(lián)合。 2、性質： 一種以合同關系為基礎的企業(yè)組織形式（二）合伙企業(yè)的概念和分類1、概念指兩個或兩個以上的自然人、法人和其他組織依照中華人民共和國合伙企業(yè)法，訂立合伙協(xié)議，在中國境內設立的營利性組織。2、分類：（1）普通合伙企業(yè)：由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任（2）有限合伙企業(yè)：由普通合伙人和有限合伙人組成，（企業(yè)中的）普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，（企業(yè)中的）有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。（三）合伙企業(yè)法的概念和基

49、本原則（自學） 二、普通合伙企業(yè)（一）概念 指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務依照合伙企業(yè)法規(guī)定承擔無限連帶責任的一種合伙企業(yè)。 具有以下特點： 1、由普通合伙人組成。2、合伙人對合伙企業(yè)債務依法承擔無限連帶責任，法律另有規(guī)定的除外。 （二）合伙企業(yè)的設立1、合伙企業(yè)的設立條件。 （1）有二個以上合伙人。 合伙人可以是自然人，也可以是法人和其他組織。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人 ?！咀ⅰ科胀ê匣锲髽I(yè)合伙人的人數(shù)沒有上限。 （2）有書面合伙協(xié)議 是合伙企業(yè)最重要的法律文件，也是確定合伙人之間權利

50、義務關系的基本依據。 （3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資 用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資。 合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。 【注意】用勞務作為出資是合伙企業(yè)特有的規(guī)定，并且只有對普通合伙人才適用，有限合伙人不適用。勞務的評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并載明與合伙協(xié)議。以非貨幣財產出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估；需要辦理財產權轉移手續(xù)的，應當依法辦理。有限責任公司中必須評估。（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所（5）法律、行政法

51、規(guī)規(guī)定的其他條件。2、合伙企業(yè)的設立登記（略）（三）合伙企業(yè)財產1、財產的構成：（1）合伙人的出資【注】出資形成合伙企業(yè)的原始財產，其數(shù)額是全體合伙人“認繳”的財產，而非“實際繳納”的財產。 （2）以合伙企業(yè)名義取得的收益（3）依法取得的其他財產，如接受贈與的財產。2、合伙企業(yè)財產的性質（1）合伙企業(yè)的財產具有獨立性和完整性兩方面的特征。 （2）合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產；但是，法律另有規(guī)定的除外。（物權法：共有物在共有關系存續(xù)期間不能分割。這里“另有規(guī)定”一般是指合伙人退伙 （3）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

52、3、合伙人財產份額的轉讓 是指合伙企業(yè)的合伙人向他人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額的行為。 （1）對外轉讓 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。 在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （2）內部轉讓 除合伙協(xié)議另有規(guī)定，合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。 這種轉讓包括全部轉讓和部分轉讓4、合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質（1）合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質（即質押擔保）的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效

53、，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。 由于私自出質對外造成損失的，其他合伙人不承擔連帶責任。 （2） 該規(guī)定是強制性規(guī)定，合伙協(xié)議不得作出與此相矛盾的規(guī)定【該規(guī)定的原理】合伙人財產份額的出質，是指合伙人將其合伙企業(yè)中的財產份額作為質押物，來擔保債權人債權實現(xiàn)的行為。這種行為如果沒有經過其他合伙人的一致同意，會危及整個合伙企業(yè)存續(xù)的基礎-合伙財產，所以必須經其他合伙人一致同意。課后思考案例：甲、乙、丙三人2010年合伙設立一磚廠，2011年甲將其全部股份內部轉讓給乙，口頭約定轉讓款為20萬元，乙已支付了13萬元，尚欠7萬元未支付。由于甲、乙系朋友，故當時未簽訂書面轉讓協(xié)議，甲

54、收到乙的部分轉讓款13萬元也未寫收條。2011年下半年，磚廠財務狀況惡化，每個合伙人虧損了10萬。乙欲反悔，要求其返還13萬元，以及承擔磚廠下半年的虧損10萬元，理由是雙方未簽訂轉讓協(xié)議、未書面通知其他合伙人等，不予認可此股權內部轉讓請問：乙能否要求甲返還轉讓款13萬元并承擔后續(xù)虧損，為什么？甲在和乙達成口頭協(xié)議后，對企業(yè)的債務還應承擔嗎？（四）合伙事務執(zhí)行1、執(zhí)行方式：有約按約，無約則或全體或委任部分人2、合伙人在執(zhí)行事務中的權利：P4445義務：報告經營、財務狀況； 若無約定或一致同意，則競業(yè)禁止義務、自我交易禁止義務、誠實信用義務。 合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表

55、決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。（過半數(shù)不包括半數(shù)）4、合伙企業(yè)的損益分配有約定按約定；未約定，首先由合伙人協(xié)商決定，協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔，無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔 .3、合伙事務執(zhí)行的決議辦法 有約按約，無約一人一票且過半數(shù)4.合伙企業(yè)的損益分配有約按約，無約按實繳出資比例分，無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔 ?！咀ⅰ?普通合伙的合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。思考：退貨協(xié)議是否可以這樣約定呢？5、非合伙人參與經營管理 除合伙協(xié)議另有

56、約定外，經全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員。被聘任的經營管理人員，僅是合伙企業(yè)的經營管理人員，不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格。（五）合伙企業(yè)與第三人關系 指有關合伙企業(yè)的對外關系，涉及合伙企業(yè)對外代表權的效力、合伙企業(yè)和合伙人的債務清償問題。1、合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。2、合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產的，合伙企業(yè)不得對此對抗善意第三人，3、普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；否則，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔

57、賠償責任。思考：第2點交易行為的效力和第3點中出質行為的效力，有何差別？法律規(guī)定這樣的差別，其合理性在何處？4、合伙企業(yè)的債務清償（1）合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。（2）合伙人之間的債務分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索?！咀⒁狻吭谏鲜鰞煞N情形中，某個合伙人清償債務的數(shù)額超過約定的虧損分擔比例的，有權就其超過的部分向其他合伙人追償。例：甲、乙2008年各出資50萬成立合伙企業(yè)A， 2010年底該企業(yè)經營陷入困境，對丙

58、負債160萬，甲乙沒有停止經營的意圖。丙如何求償？5、普通合伙人的債務清償（1）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利（2）合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。（3）人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權?！咀⒁狻咳羝渌匣锶瞬辉敢赓徺I合伙人用于償債的份額，又不同意將該份額轉讓給他人時，則：強制執(zhí)行合伙人的全部財產份額時，辦理退伙結算；強制執(zhí)

59、行合伙人的部分財產份額時，辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。例：甲普通合伙企業(yè)的合伙人趙某欠個體工商戶王某10萬元債務，王某欠甲合伙企業(yè)5萬元債務已到期。趙某的債務到期后一直未清償。王某的下列做法中，正確的是：A.代位行使趙某在甲合伙企業(yè)中的權利B.自行接管趙某在甲合伙企業(yè)中的財產份額C.請求人民法院強制執(zhí)行趙某在甲合伙企業(yè)中的財產份額用于清償D.主張以其債權抵銷其對甲合伙企業(yè)的債務（六）入伙和退伙1、入伙 指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格。（1）新合伙人入伙時，應經全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企

60、業(yè)經營狀況和財務狀況。（2）入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。2、退伙 指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。退伙種類P50：（1） 協(xié)議退伙：適合于合伙協(xié)議約定了合伙企業(yè)經營期限的情形。（2）通知退伙： 須是合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經營期限；須是合伙人的退伙不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響；須提前30日通知其他合伙人。（3）當然退伙 作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；個人喪失償債能力；作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產份額被人民法院