1、進(jìn)出口業(yè)務(wù)案例分析2015-2016 2015-2016 學(xué)年學(xué)年 第二學(xué)期第二學(xué)期廣州大學(xué)華軟軟件學(xué)院國際經(jīng)貿(mào)系 TI4003第七章 案例 2關(guān)于合同履約關(guān)于合同履約人認(rèn)定的爭議人認(rèn)定的爭議案案 （P136）四四個(gè)個(gè)方方面面了了解解案案情情1 1、合同條款、合同條款2 2、履約初期情況、履約初期情況3 3、履約中期情況、履約中期情況4 4、履約后期情況、履約后期情況1 1、合同條款、合同條款 商商 品：品：不詳不詳 總總 價(jià)：價(jià)：RMB51,000RMB51,000（傭金（傭金3%3%） 支付條款：即期信用證支付條款：即期信用證 開證日期：開證日期：5 5月月1515日前日前 交交 貨貨 期

2、：期：6 6月月2 2、履約初期情況、履約初期情況 乙方未按合同規(guī)定開證乙方未按合同規(guī)定開證, , 甲方多次甲方多次催證無結(jié)果催證無結(jié)果, , 7 7 月月12 12 日中間商丙來電稱日中間商丙來電稱: : 由于迄今未領(lǐng)到進(jìn)口許可證由于迄今未領(lǐng)到進(jìn)口許可證, , 乙方請求乙方請求撤約或改裝至自由港口撤約或改裝至自由港口P P 港。港。 3 3、履約中期情況、履約中期情況 甲方電告丙甲方電告丙, , 不同意撤約，但可以同不同意撤約，但可以同意貨運(yùn)目的港改為意貨運(yùn)目的港改為P P港。不久港。不久, , 丙又電請丙又電請甲方同意將信用證改為甲方同意將信用證改為D/ P D/ P 即期，甲方即期，甲方

3、未答復(fù)。到未答復(fù)。到1111月上旬才電告丙同意月上旬才電告丙同意D/ P D/ P 即期即期, ,并告已訂好艙位并告已訂好艙位, , 月中裝船。月中裝船。 丙方來電稱：乙方已表示拒收貨物丙方來電稱：乙方已表示拒收貨物, , 丙方雖然僅僅是一個(gè)代理丙方雖然僅僅是一個(gè)代理, , 愿以愿以D/P120 D/P120 天接受該批貨物。天接受該批貨物。4 4、履約后期情況、履約后期情況 甲方接電時(shí)貨物已經(jīng)裝船甲方接電時(shí)貨物已經(jīng)裝船, ,于是電告于是電告丙方請其接受貨物丙方請其接受貨物, ,未提及未提及D/P120D/P120天。丙天。丙堅(jiān)持要求改為堅(jiān)持要求改為D/P120D/P120天天, ,甲方不同意

4、甲方不同意, ,因此因此丙方始終未提貨。丙方始終未提貨。 貨到目的港貨到目的港2 2個(gè)多月后甲方無奈表示個(gè)多月后甲方無奈表示同意同意D/P120D/P120天。而丙則電告甲方天。而丙則電告甲方, ,船方要船方要索取貨物存入海關(guān)倉庫的存?zhèn)}費(fèi)索取貨物存入海關(guān)倉庫的存?zhèn)}費(fèi), ,如甲方如甲方愿負(fù)擔(dān)這筆費(fèi)用愿負(fù)擔(dān)這筆費(fèi)用, ,丙會(huì)按丙會(huì)按D/P120D/P120天提取貨天提取貨物。物。 甲方表示不能接受甲方表示不能接受, ,稱該筆費(fèi)用是由稱該筆費(fèi)用是由于丙不提貨所致。甲、丙為此又多次爭執(zhí)于丙不提貨所致。甲、丙為此又多次爭執(zhí)不下不下, , 直至貨物被進(jìn)口國海關(guān)拍賣處理。直至貨物被進(jìn)口國海關(guān)拍賣處理。本案中

5、合同的當(dāng)事人是誰？ 這筆交易的書面合同是由甲、乙雙方通過磋商這筆交易的書面合同是由甲、乙雙方通過磋商達(dá)成達(dá)成各項(xiàng)條款一致各項(xiàng)條款一致, , 然后簽署的正式書面合同然后簽署的正式書面合同。 締約程序符合國際貿(mào)易中締約的一般要求締約程序符合國際貿(mào)易中締約的一般要求, , 因因而是法律上有效的合同而是法律上有效的合同, , 雙方都應(yīng)受合同的約束雙方都應(yīng)受合同的約束, , 并應(yīng)承擔(dān)履行合同的法律責(zé)任。并應(yīng)承擔(dān)履行合同的法律責(zé)任。問題問題1 1 乙方在甲方多次催促下乙方在甲方多次催促下, , 始終未開出始終未開出L/C,L/C,這是這是違約。根據(jù)國際慣例和各國法律規(guī)定違約。根據(jù)國際慣例和各國法律規(guī)定,

6、,甲方完全甲方完全可以向乙方提出損害賠償?shù)恼埱罂梢韵蛞曳教岢鰮p害賠償?shù)恼埱? , 直至解除合同。直至解除合同。甲、丙雙方的合同關(guān)系確立了嗎？為什么？問題問題2 2 甲方售貨心切甲方售貨心切, , 在多次電乙方不復(fù)時(shí)在多次電乙方不復(fù)時(shí), , 突然接到突然接到丙方來電丙方來電, , 即拋開乙方而抓住丙不放即拋開乙方而抓住丙不放, , 多次與丙方往多次與丙方往返交涉磋商返交涉磋商, , 并同意修改原合同的交易條件并同意修改原合同的交易條件, , 直至給直至給丙發(fā)貨。丙發(fā)貨。 原合同關(guān)系清楚原合同關(guān)系清楚, , 丙丙只是只是中間商中間商, , 甲、丙共同履甲、丙共同履行原合同無法律根據(jù)。行原合同無法律

7、根據(jù)。 1 1、丙既不是代表乙方的簽字人、丙既不是代表乙方的簽字人, , 也不是乙方的也不是乙方的擔(dān)保人。擔(dān)保人。 2 2、從來往函電看、從來往函電看, ,雙方始終沒有確立新的合同關(guān)雙方始終沒有確立新的合同關(guān)系系, , 因?yàn)椴]有經(jīng)過合法的程序因?yàn)椴]有經(jīng)過合法的程序發(fā)盤和接受。發(fā)盤和接受。 從法律角度上看，合同是可以轉(zhuǎn)讓的。從法律角度上看，合同是可以轉(zhuǎn)讓的。 合同能轉(zhuǎn)讓嗎？轉(zhuǎn)讓的條件是什么？問題問題3 3 合同轉(zhuǎn)讓生效的條件：合同轉(zhuǎn)讓生效的條件： 1 1、必須經(jīng)合同的雙方當(dāng)事人同意；、必須經(jīng)合同的雙方當(dāng)事人同意； 2 2、辦理必要的轉(zhuǎn)讓手續(xù)。、辦理必要的轉(zhuǎn)讓手續(xù)。 在正常的情況下在正常的情況

8、下, , 轉(zhuǎn)讓經(jīng)雙方同意后轉(zhuǎn)讓經(jīng)雙方同意后, , 一般還要求有書面協(xié)議或委托書一般還要求有書面協(xié)議或委托書, , 作為法作為法律上的依據(jù)。律上的依據(jù)。 本案中乙方簽約后始終退居三舍本案中乙方簽約后始終退居三舍, , 避避而不理。而不理。 代理代理商商（收取傭金）（收取傭金）的法律地位是作為的法律地位是作為中間媒介中間媒介, ,兜攬生意兜攬生意, ,買賣買賣成交成交后后, ,即由買賣即由買賣雙方直接簽約雙方直接簽約, ,并由買賣雙方履行并由買賣雙方履行合同義務(wù)合同義務(wù)。 丙方代理商的法律地位是什么？甲方在處理與丙方的關(guān)系上犯了什么錯(cuò)誤？問題問題本案甲方不是抓住乙方本案甲方不是抓住乙方, ,督促其

9、履約督促其履約, ,乃乃至采取訴訟或提請仲裁請求賠償因其違約造至采取訴訟或提請仲裁請求賠償因其違約造成的損失成的損失, , 反而與代理商丙方糾纏不清，本反而與代理商丙方糾纏不清，本末倒置。其結(jié)果末倒置。其結(jié)果, , 使自己處于完全被動(dòng)的位使自己處于完全被動(dòng)的位置置。 甲方在沒有任何書面法律依據(jù)和保障的情況甲方在沒有任何書面法律依據(jù)和保障的情況下下, ,向丙方發(fā)貨向丙方發(fā)貨, ,只能自己承擔(dān)貨物被拍賣的后果。只能自己承擔(dān)貨物被拍賣的后果。甲方依據(jù)什么向丙方發(fā)送貨物？問題 1111月上旬才電告丙同意月上旬才電告丙同意D/PD/P即期付款即期付款, ,并告已并告已訂好艙位訂好艙位, ,月中裝船。丙接

10、電后復(fù)甲方月中裝船。丙接電后復(fù)甲方:“:“乙方表乙方表示拒收貨物示拒收貨物, ,我方僅僅是代理我方僅僅是代理, ,但仍愿以但仍愿以D/P120D/P120天天接受該批貨物。接受該批貨物。” 甲方接電時(shí)貨物已經(jīng)裝船甲方接電時(shí)貨物已經(jīng)裝船, ,于是電告丙方請于是電告丙方請其接受貨物其接受貨物, ,但卻未提是否接受但卻未提是否接受D/P120D/P120天支付方天支付方式。式。賣教訓(xùn) 外銷人員必須有清醒的外銷人員必須有清醒的頭腦頭腦, ,熟悉國際貿(mào)易知識(shí)熟悉國際貿(mào)易知識(shí), , 堅(jiān)堅(jiān)持簽約和履約都要有依據(jù)持簽約和履約都要有依據(jù), , 不輕信商人的口頭表示。不輕信商人的口頭表示。1 1 應(yīng)搞清楚一項(xiàng)合同

11、的當(dāng)應(yīng)搞清楚一項(xiàng)合同的當(dāng)事人以及其他關(guān)系人的法律事人以及其他關(guān)系人的法律地位和各方的責(zé)任地位和各方的責(zé)任, , 不能把不能把合同關(guān)系搞亂。合同關(guān)系搞亂。2 2方第七章 案例 4合同條款誰說合同條款誰說了算了算? （P142）兩兩個(gè)個(gè)方方面面了了解解案案情情1 1、合同條款、合同條款2 2、履約情況、履約情況1 1、合同條款、合同條款 商商 品：品： 原木原木 仲裁條款：仲裁條款： 1 1）購貨合同書：爭議交中國貿(mào)促）購貨合同書：爭議交中國貿(mào)促會(huì)仲裁委仲裁；會(huì)仲裁委仲裁； 2 2）銷售合同書：爭議在英國仲裁。）銷售合同書：爭議在英國仲裁。2 2、履約情況、履約情況 雙方履行合同雙方履行合同, ,

12、 不久發(fā)生爭議。順不久發(fā)生爭議。順昌公司根據(jù)購貨合同書的背面條款在中昌公司根據(jù)購貨合同書的背面條款在中國提起仲裁；而福利斯特卻以銷售合同國提起仲裁；而福利斯特卻以銷售合同書的規(guī)定為由辯稱應(yīng)在英國仲裁。書的規(guī)定為由辯稱應(yīng)在英國仲裁。合同條款應(yīng)該怎么制定？問題問題1 1 合同是當(dāng)事人雙方的合意體現(xiàn)合同是當(dāng)事人雙方的合意體現(xiàn), , 合同條合同條款要對雙方有約束力款要對雙方有約束力, , 前提是雙方都對該條前提是雙方都對該條款表示同意并接受款表示同意并接受, , 任何一方都無權(quán)將單方任何一方都無權(quán)將單方定制的條款強(qiáng)加于另一方。定制的條款強(qiáng)加于另一方。 因此因此, , 如果雙方使用自制的合同書訂立如果雙

13、方使用自制的合同書訂立合同合同, , 兩份合同書的規(guī)定理應(yīng)完全一致兩份合同書的規(guī)定理應(yīng)完全一致, , 不不能有絲毫出入。能有絲毫出入。判定合同不成立。理由是雙方并未就合同判定合同不成立。理由是雙方并未就合同條款達(dá)成一致意見。這種方法理論上站的住腳，條款達(dá)成一致意見。這種方法理論上站的住腳，但如果僅僅因?yàn)橐恍o關(guān)緊要的細(xì)小差異就拆但如果僅僅因?yàn)橐恍o關(guān)緊要的細(xì)小差異就拆散交易的雙方散交易的雙方, ,不利于國際貿(mào)易的發(fā)展。不利于國際貿(mào)易的發(fā)展。 面對格式合同 爭議, 如何解決問題？問題問題2 2美國的做法美國的做法：“最后一槍最后一槍”規(guī)則規(guī)則，即，即看哪看哪一方最后發(fā)出格式合同書一方最后發(fā)出格式

14、合同書，就以這一方的條款就以這一方的條款作為合同最終條款。作為合同最終條款。雖然雖然不破壞合同關(guān)系不破壞合同關(guān)系, , 但但對先發(fā)出格式合同的一方明顯不公平。對先發(fā)出格式合同的一方明顯不公平。 國際上通行的做法：國際上通行的做法： 通過比較兩份格式合同通過比較兩份格式合同, , 找出其中實(shí)質(zhì)上相找出其中實(shí)質(zhì)上相同的內(nèi)容同的內(nèi)容, , 把它作為合同的最終條款把它作為合同的最終條款, , 而那些實(shí)而那些實(shí)在無法調(diào)和的部分就被刪除在無法調(diào)和的部分就被刪除, , 不生效力。不生效力。什么是排除法？問題問題3 3 雙方當(dāng)事人只要愿意雙方當(dāng)事人只要愿意, ,還是可以自行約定其還是可以自行約定其他處理方法的。如他處理方法的。如, ,：先發(fā)出格式合同的一方可以：先發(fā)出格式合同的一方可以在格式條款之外加上一條在格式條款之外加上一條:“:“任何條款如與本合同任何條款如與本合同書有任何不符書有