1、目 錄一i、概述。二、第一個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問(wèn)題：企業(yè)在訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查合同對(duì)方 當(dāng)事人的合同主體資格和資信狀況，防范可能遭遇的合同風(fēng)險(xiǎn)和合同欺詐。三、第二個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問(wèn)題：企業(yè)在訂立合同時(shí)，意思表示要明確，內(nèi)容 要具體清晰，表述要確切無(wú)誤，盡可能采用書面形式，避免可能發(fā)生的合同糾紛。四、第三個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問(wèn)題：企業(yè)在訂立合同時(shí)，要嚴(yán)格遵守法律和行政 法規(guī)的規(guī)定，否則可能導(dǎo)致合同無(wú)效，致使合同目的落空。五、第四個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問(wèn)題：在合同生效后，要依照誠(chéng)實(shí)信用的原則認(rèn)真、 嚴(yán)格、全面地履行合同。盡量避免倒簽合同六、第五個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問(wèn)題：在出現(xiàn)合同糾紛后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn) 行

2、協(xié)商，協(xié)商不成的，要及時(shí)通過(guò)法律途徑解決糾紛。一、概述。P2 （一）合同法是企業(yè)在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中所必須掌握的基本法律規(guī)定之一。1、合同法與經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法的關(guān)系?，F(xiàn)行的合同法于1999年3月15日通過(guò)，自1999年10月1日起施行。在 合同法實(shí)施以前，我國(guó)針對(duì)合同這塊的法律共有三部，即經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合 同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法，合同法正式頒布實(shí)施以后，這三部法律同時(shí)廢止。所以, 我們?cè)谌粘：炗喓贤瑫r(shí)，尤其是沿襲老版本的時(shí)候，經(jīng)常會(huì)在文本的開頭遇到依據(jù) 經(jīng)濟(jì)合同法，經(jīng)雙方協(xié)商一致等等字樣，就是從這來(lái)的。請(qǐng)注意，我們現(xiàn)在訂立合 同的法律依據(jù)應(yīng)當(dāng)是合同法。2、合同法的頒布實(shí)施對(duì)我國(guó)市

3、場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展具有里程碑式的意義。對(duì)各類具體合同所涉及的共同性問(wèn)題的概括與總結(jié)，更多的吸收了法學(xué)理論和 國(guó)外立法的成熟經(jīng)驗(yàn)，使法律的內(nèi)容更豐富、更具體和更具可操作性。3、合同法的基本結(jié)構(gòu)和主要內(nèi)容。由總則、分則和附則三個(gè)部分組成，共計(jì) 23章15種合同。其中與我們公司業(yè) 務(wù)相關(guān)的是買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，租賃合同，建設(shè)工程全同、運(yùn) 輸合同和技術(shù)合同等。這些合同法學(xué)理論上稱為“有名合同”，但并不是只有有名合 同才是有效的，凡是當(dāng)事主體間自愿訂立的合同，只要不違反國(guó)家的法律法規(guī)，不 違反社會(huì)的公序良俗，即使合同法沒有專門將它們列出，也是有效的，同樣受 國(guó)家法律的保護(hù)。P3二、第一個(gè)應(yīng)當(dāng)注

4、意的法律問(wèn)題。企業(yè)在訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查合同對(duì) 方當(dāng)事人的合同主體資格和資信狀況，防范可能遭遇的合同風(fēng)險(xiǎn)和合同欺詐。P4（一）可能出現(xiàn)的合同風(fēng)險(xiǎn)和合同欺詐1、合同對(duì)方不具備合同主體資格，導(dǎo)致合同無(wú)法履行或履行困難。（如與法人職能部門訂立合同）2、訂立合同的人未獲授權(quán)，又不獲追認(rèn)，導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)（如通過(guò)某些中間人訂立合同）3、合同對(duì)方資信狀況差，不能履行合同或不履行合同(如與瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)訂 立合同)4、合同對(duì)方根本不準(zhǔn)備履行合同， 蓄意進(jìn)行合同欺詐(如與一些皮包公司訂立 合同)P5 (二)合同法關(guān)于合同的主體的規(guī)定根據(jù)合同法第二條和第九條的規(guī)定，訂立合同的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)是具有民事 權(quán)利

5、能力和民事行為能力的自然人、法人和其他組織P6 1、關(guān)于法人的基本規(guī)定(1)、法人的概念和基本特征法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事 義務(wù)的組織。Q)具備企業(yè)法人的法定條件，經(jīng)核準(zhǔn)登記依法成立。企業(yè)法人是企業(yè) 中的一種，但不是任何企業(yè)都能取得法人資格，只有具備法定條件，才能取得法人 資格。O企業(yè)法人是以從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)為內(nèi)容，以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。所謂 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)是指創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富和提供服務(wù)的活動(dòng)，包括生產(chǎn)、交易、服務(wù)等。企業(yè)法 人從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是以營(yíng)利為目的的。O 3企業(yè)法人能夠獨(dú)立承擔(dān)民事法律責(zé)任(2)、法人的分類、企業(yè)法人、非企業(yè)法人(社會(huì)團(tuán)體、行業(yè)協(xié)會(huì)

6、等)(3)、法人設(shè)立應(yīng)當(dāng)具備的條件、形式要件(工商設(shè)立登記、程序) 、實(shí)質(zhì)要件(股東投資、注冊(cè)資金) (4)、法人的變更、非實(shí)質(zhì)性變更(企業(yè)更名、股東更名、董事會(huì)人數(shù)變更、地址變更)、實(shí)質(zhì)性變更(內(nèi)資轉(zhuǎn)外資、轉(zhuǎn)行也就是經(jīng)營(yíng)范圍的變更)(5)、法人的終止、破產(chǎn)終止、清算終止P7 2、關(guān)于其他組織的有關(guān)問(wèn)題(1)其他組織的概念(分公司、辦事處等)(2)其他組織與法人的基本區(qū)別、不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任2、設(shè)立其他組織的法人承擔(dān)最終的民事責(zé)任(3)其他組織在現(xiàn)實(shí)生活中的存在形式依法領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)；法人的 分支機(jī)構(gòu)(如銀行在各地的分支機(jī)構(gòu)、總公司的分公司、公司的辦

7、事處)等(4)法人的職能部門不是其他組織P8 3、訂立合同前應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題(1)注意審查合同對(duì)方的主體資格，明確其真實(shí)身份，例如，是法人，還是法 人的分支機(jī)構(gòu)；是有限責(zé)任公司還是個(gè)體工商戶；簽訂合同的人是否有權(quán)、獲得授 權(quán)等。(2)注意了解合同對(duì)方的資信狀況，例如，法人的注冊(cè)資本金數(shù)量的多少，以 往是否與其進(jìn)行過(guò)交易，交易紀(jì)錄如何等。還要注意一點(diǎn)是合同簽訂時(shí)要求對(duì)方向我司提供加蓋公章的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和各種資質(zhì)證明材料，以供我司存檔備查。P9案例一認(rèn)錯(cuò)借款人，幾十萬(wàn)血本無(wú)歸甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2010年3月，乙向甲借款十多萬(wàn)，出 具了正式的借據(jù)，蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了

8、法庭。乙辯稱 是A公司借款，因?yàn)樯厦嫔w得是 A公司公章，他只是以 A公司法定代表人身份簽 的字。法院以起訴主體錯(cuò)誤為由駁回了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經(jīng)營(yíng)虧損，根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按公司法規(guī)定，公 司的股東只以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。甲的借款，最終血本無(wú)歸。P10案例二與小商人做大生意，損失難以彌補(bǔ)某公司A計(jì)劃引進(jìn)一套設(shè)備，多家知名廠家的報(bào)價(jià)都在 100萬(wàn)元以上，A難 以接受。某商人S得知此情況后主動(dòng)向A報(bào)出50萬(wàn)元的價(jià)格，保證按要求的技術(shù) 水平供貨。A對(duì)S雖了解不深，但因其便宜與其簽訂了供貨合同。到年底S只交齊了 20萬(wàn)元的貨物。隨后經(jīng)過(guò)多次交涉，到期仍未交

9、齊貨物。經(jīng)過(guò)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，S只是一個(gè)小商人，其下屬的幾家小公司早已先后倒閉，并欠繳了制造商很多貨款。A起訴并勝訴，但無(wú)實(shí)質(zhì)收獲，同時(shí)工期拖延，造成了難以彌補(bǔ)的損失。P11三、第二個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問(wèn)題：企業(yè)在訂立合同時(shí)，意思表示要明確， 內(nèi)容要具體清晰，表述要確切無(wú)誤，盡可能采用書面形式，避免可能發(fā)生的合同糾 紛P12 （一）合同條款約定不明是絕大多數(shù)合同糾紛產(chǎn)生的根源1、在買賣合同中，涉及到對(duì)標(biāo)的物的數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款，交付時(shí)間、方法、費(fèi) 用的承擔(dān)的約定等。2、在租賃合同中，涉及到租賃物本身的品質(zhì)、功能，可否進(jìn)行添附，租金的交 付時(shí)間、方式等3、在建設(shè)工程合同中，涉及到工程量變更，工程質(zhì)量驗(yàn)收，竣工

10、日期，交付時(shí) 間，施工主體等。P13 （二）合同的形式和內(nèi)容1、合同的形式合同可以采用口頭形式、書面形式和其它形式，提倡采用書面形式?！捌渌问健笨梢愿鶕?jù)當(dāng)事人的行為推定。2、對(duì)合同用語(yǔ)的基本要求合同用語(yǔ)應(yīng)當(dāng)清晰準(zhǔn)確，不能產(chǎn)生歧義。P14 （三）、合同應(yīng)當(dāng)具備的主要內(nèi)容合同法第12條規(guī)定："合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量； （五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭(zhēng) 議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。”合同法第12條的規(guī)定是一個(gè)倡導(dǎo)性條款，最好是按這一規(guī)

11、定訂立合同。在實(shí) 踐中，最簡(jiǎn)單的合同也應(yīng)當(dāng)具備能夠確認(rèn)當(dāng)事人、標(biāo)的和數(shù)量等方面的內(nèi)容。P15 （四）、如何認(rèn)定合同已成立1、當(dāng)事人意思表示一致，合同就成立。合同就是雙方當(dāng)事人的合意，意思表示一致是認(rèn)定合同成立的基本要件。2、認(rèn)定合同是否成立的一般方法和原則。、采用書面形式的合同，看雙方是否已簽字蓋章、采用口頭形式的合同，看雙方是否已實(shí)際履行、采用其他形式的合同，根據(jù)雙方的行為進(jìn)行推定3、特殊情況下對(duì)合同是否成立的認(rèn)定。、只簽字或只蓋章的書面合同，應(yīng)認(rèn)定合同成立、合同未采用法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的書面形式，只要雙方已經(jīng)實(shí)際按約定履行，應(yīng)認(rèn)定合同成立P16 （五）、合同法司法解釋（二）對(duì)合同訂立的最

12、新規(guī)定（ 1） 當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，能夠確認(rèn)當(dāng)事人名稱或姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。（ 2） 以書面形式訂立的合同，當(dāng)事人在合同書上摁手印的，與簽字或蓋章具有同等效力。P17 （六）、合同的生效（ 1） 合同生效與合同成立的區(qū)別：合同成立是對(duì)事實(shí)的判斷，合同生效是對(duì)法律狀態(tài)的認(rèn)定。（ 2）合同生效的幾種情形、合同自成立時(shí)生效、合同自批準(zhǔn)、登記時(shí)生效法律、 法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，但未規(guī)定批準(zhǔn)、登記后生效的，如未辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，不影響合同的效力，但合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他 物權(quán)不轉(zhuǎn)移。、合同自條件成就、期限到來(lái)時(shí)生效P18 （七）、合同生效后的法律責(zé)任（ 1

13、） 合同生效后，對(duì)合同雙方即產(chǎn)生法律拘束力，合同雙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按合同履行，任何一方違反合同，都應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)合同的責(zé)任（ 2）如果合同已經(jīng)成立，但尚未生效，對(duì)合同雙方不產(chǎn)生法律拘束力，但合同雙方應(yīng)當(dāng)互相配合，互相通知，互相照顧，如果一方違反了這一原則，給對(duì)方造成了損失，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過(guò)錯(cuò)賠償責(zé)任。P19案例三包裝費(fèi)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)？2008 年 6 月，甲乙雙方簽訂了買賣合同，約定乙向甲購(gòu)買加工成品建筑材料波紋管，共計(jì)發(fā)生貨款45萬(wàn)元，但未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費(fèi)用等問(wèn)題。7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙，要求乙支付貨款45萬(wàn)和包裝費(fèi)3萬(wàn)。 乙收到貨物后支付了貨款45 萬(wàn)元，但不肯支付包裝費(fèi)。2009 年 1

14、 月甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費(fèi)3 萬(wàn)余元以及利息。法院認(rèn)為在雙方未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費(fèi)用的情況下，按合同法第150條的規(guī)定，甲應(yīng)采取通用或者足以保護(hù)貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應(yīng)履行的義務(wù)。因此，法院未支持甲的訴訟請(qǐng)求。 在這個(gè)案例甲方就是因?yàn)樵诤贤袑?duì)包裝費(fèi)用約定不明而造成的損失。P20四、第三個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問(wèn)題：企業(yè)在訂立合同時(shí)，要嚴(yán)格遵守法律和 行政法規(guī)的規(guī)定，否則可能導(dǎo)致合同無(wú)效，致使合同目的落空。P21違法分包的四種行為 換句話說(shuō)就是什么樣的行為能被認(rèn)定為是違法分包一、總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；二、建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位

15、認(rèn)可，承包單位將其承 包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；三、施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；四、分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的這是國(guó)家法律對(duì)違約分包的四條禁令，違反這四條禁令的分包行為均是非法 的無(wú)效的行為。P22轉(zhuǎn)包違法建筑法第28條規(guī)定："禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人， 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給其他人。勞務(wù)分包合法最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋第7條規(guī)定：“具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合 同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請(qǐng)求

16、確認(rèn)無(wú)效的，不予支持?！盤23勞務(wù)分包的法律特征一、屬于總承包施工合同等合同的從合同。二、內(nèi)容指向的是工程的施工勞務(wù)，發(fā)包人是建設(shè)工程總承包人或?qū)I(yè)分包的 承包人；承包人是具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)企業(yè)。三、對(duì)象是計(jì)件或計(jì)時(shí)的施工勞務(wù)，主要指人工費(fèi)及管理費(fèi)，不計(jì)工程款。四、無(wú)須經(jīng)過(guò)建設(shè)單位或總承包人的同意。P24建設(shè)工程施工合同無(wú)效常見情形。 根據(jù)最高院的司法解釋1、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)；2、承包人超越資質(zhì)等級(jí)的；3、沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；4、建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)（強(qiáng)制招標(biāo)項(xiàng)目）5、中標(biāo)無(wú)效的；6、承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程；7、承包人違法分包建設(shè)工程；8、施

17、工合同無(wú)效的其他情形。派實(shí)務(wù)操作中需要注意的幾個(gè)問(wèn)題1、除上述規(guī)定的無(wú)效情形外，如果建設(shè)工程合同違反了法律、 行政法規(guī)的強(qiáng)制 性規(guī)范，仍然可以根據(jù)民法通則和合同法的規(guī)定，認(rèn)定合同無(wú)效。如對(duì)于 違反建筑法強(qiáng)制性規(guī)定，對(duì)建筑工程肢解發(fā)包的，最高院司法解釋雖無(wú)規(guī)定， 但仍可按照合同法確認(rèn)無(wú)效。個(gè)人與發(fā)包人簽訂的施工合同根據(jù)民法通則的規(guī)定，個(gè)人不是建筑市場(chǎng)經(jīng) 營(yíng)的主體，不可能具有施工資質(zhì)，所以該類合同無(wú)效。2、工程的總承包人、合法分包人將施工中的勞務(wù)作業(yè)分包給具有法定資質(zhì)的勞務(wù)作業(yè)主體的行為，不屬于非法轉(zhuǎn)包與違法分包，不會(huì)導(dǎo)致勞務(wù)作業(yè)分包合同無(wú)效。3、合同效力可以補(bǔ)正的情況，司法解釋第5 條規(guī)定，承包

18、人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人請(qǐng)求按照無(wú)效合同處理的，不予支持。4、人民法院審理關(guān)于合同效力的一般處理原則：涉案工程被認(rèn)定為違法建筑的，應(yīng)認(rèn)定合同無(wú)效。如開庭前，補(bǔ)辦手續(xù)的，有效。建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格或者工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，但發(fā)包人擅自使用的，又或者建設(shè)工程未完工，但已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付相應(yīng)工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。P25 （一）合同被確認(rèn)無(wú)效的法律后果合同被確認(rèn)無(wú)效的，不受法律保護(hù)，未履行的不得履行；已經(jīng)履行的，要返還財(cái)產(chǎn)，恢復(fù)原狀；不能返還的，要折價(jià)賠償；因履行無(wú)效合同造成經(jīng)濟(jì)

19、損失的，有過(guò)錯(cuò)的一方要承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任；雙方都有過(guò)錯(cuò)的，按過(guò)錯(cuò)的大小分別承擔(dān)賠償責(zé)任。P26（二）合同無(wú)效的法定情形? 合同法第五十二條的規(guī)定：? （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；? （二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；? （三）以合法形式掩蓋非法目的；? （四）損害社會(huì)公共利益；? （五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合法形式掩蓋非法目的例子，比如勞務(wù)掛靠，不具有資質(zhì)的勞務(wù)隊(duì)伍借用有資質(zhì)的勞務(wù)公司名義對(duì)外簽訂合同，通過(guò)一種合法的形式來(lái)達(dá)到承接工程的目的。我們都知道國(guó)家現(xiàn)在是禁止轉(zhuǎn)包和非法分包的，所以為了規(guī)避法律，通過(guò)合法簽訂合同來(lái)規(guī)避相關(guān)法律的禁止性規(guī)定。P27

20、 （三）與合同效力有關(guān)的幾個(gè)問(wèn)題1、因欺詐、脅迫、重大誤解訂立的合同，只要不損害國(guó)家利益，不是無(wú)效合同，而是可撤銷的合同；可撤銷合同被確認(rèn)無(wú)效前是有效的合同。2、合同本身有瑕疵時(shí)不一定影響合同的效力；（ 1） 、表見代理訂立的合同（ 2） 、法定代表人或負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同（ 3） 、無(wú)權(quán)處分人訂立的合同3、新法和舊法在認(rèn)定合同效力上發(fā)生沖突時(shí)，采取從新、從寬的處理原則。P28 （四）認(rèn)定合同無(wú)效的程序和機(jī)關(guān)1、 合同是否有效，只能通過(guò)訴訟或仲裁程序進(jìn)行確認(rèn)，合同當(dāng)事人協(xié)商只能確定合同是否解除或是否繼續(xù)履行，而不能確定合同的效力。2、 確定合同是否有效，只能在訴訟或仲裁程序中，由人民法院或

21、仲裁機(jī)關(guān)通過(guò)裁決的方式作出，其他任何機(jī)關(guān)或部門均無(wú)權(quán)對(duì)合同效力作出認(rèn)定。法院對(duì)于施工合同無(wú)效處理的一般原則1、 當(dāng)事人各方都未主張合同無(wú)效，法律也無(wú)禁止性規(guī)定的，一般不認(rèn)定合同無(wú)效；2、承包人的內(nèi)部分支機(jī)構(gòu)在承包人營(yíng)業(yè)范圍內(nèi)對(duì)外簽訂施工合同的，應(yīng)視為承包人的授權(quán)簽約，不宜以合同主體不適格認(rèn)定合同無(wú)效；3、承包人為外省市施工企業(yè)的，即使該施工企業(yè)未在工程所在地辦理外來(lái) 施工企業(yè)許可證，一般也不以此為由認(rèn)定合同無(wú)效。4、工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)參照施工合同（包括無(wú)效）的約定支 付工程款。5、工程已經(jīng)完工，雖然竣工驗(yàn)收不合格，但經(jīng)發(fā)包人或承包人修復(fù)后竣工驗(yàn) 收合格的，修復(fù)費(fèi)用由承包人承擔(dān)；發(fā)

22、包人還應(yīng)參照施工合同的約定向承包人支付 工程款。6、工程已經(jīng)完工，竣工驗(yàn)收不合格，經(jīng)修復(fù)后仍未能通過(guò)竣工驗(yàn)收的，承包 人無(wú)權(quán)要求發(fā)包人支付工程款。7、因無(wú)效合同的終止履行而造成的損失與建設(shè)工程不合格而造成的損失，發(fā)包人與承包人應(yīng)根據(jù)自己的過(guò)錯(cuò)程度賠償對(duì)方的損失。8、承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資 質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂施工合同的，人民法院可以依法收繳對(duì)承包人非 法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程所取得的利益。無(wú)效合同的造價(jià)處理與工程質(zhì)量是否合格直接掛鉤。合同無(wú)效，工程質(zhì)量 合格，參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款；合同無(wú)效，工程質(zhì)量不合格，經(jīng)整改仍不合格， 承包人不能要求

23、發(fā)包人支付工程價(jià)款，而且發(fā)包人可以要求返還已經(jīng)支付給承包人 的工程進(jìn)度款。P29五、第四個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問(wèn)題：在合同生效后，要依照誠(chéng)實(shí)信用的原 則認(rèn)真、嚴(yán)格、全面地履行合同。P30（一）合同履行的原則：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定全面履行合同的義務(wù)， 如果合同一方違反了義務(wù)，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。磋商履行合同善后（前合同義務(wù)）（合同義務(wù)、隨附義務(wù)）（后合同義務(wù)）訂立合同合同終止前合同義務(wù)比如說(shuō)租賃合同，簽約前出租人就需要對(duì)租賃物有合法的出租和使 用權(quán)。派約定不明的原則：在合同內(nèi)容約定不明確時(shí)，由當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商補(bǔ) 充，協(xié)商不成時(shí)，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。P31（二）合同的變更和轉(zhuǎn)讓1、合同的變更特

24、點(diǎn)：原法律關(guān)系不變，合同按變更后的內(nèi)容繼續(xù)履行2、合同的轉(zhuǎn)讓特點(diǎn)：原法律關(guān)系消滅，新法律關(guān)系產(chǎn)生、債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)讓、合同的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓P32（三）合同的解除1、合同解除的種類、法定解除：法定解除的事由共有五種：不可抗力、預(yù)期違約、遲延 履行、其他違約行為致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)、法律規(guī)定的其他情形、約定解除2、合同解除的程序、通知對(duì)方，對(duì)方無(wú)異議，合同即告解除、對(duì)方有異議的，通過(guò)訴訟，由法院裁定合同是否解除、約定的異議期屆滿后，或沒有異議期約定，解除通知到達(dá)之日三個(gè) 月后才提異議，向人民法院起訴的，不予支持。P33六、第五個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問(wèn)題：在出現(xiàn)合同糾紛后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí) 進(jìn)行協(xié)商，

25、協(xié)商不成的，要及時(shí)通過(guò)法律途徑解決糾紛。P34 （一）合同糾紛訴訟時(shí)效的規(guī)定1、根據(jù)合同法第129條和民法通則第135條的規(guī)定，因普通合同糾紛向人民法院 請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年。超過(guò)二年的，法律不予強(qiáng)制性保護(hù)。2、訴訟時(shí)效因當(dāng)事人主張權(quán)利，實(shí)際履行，提起訴訟而中斷。3、訴訟時(shí)效從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利受到侵害之日起開始計(jì)算。P35 （二）仲裁或訴訟的選擇1、仲裁和訴訟的不同特點(diǎn)。1 .管轄不同。仲裁是協(xié)議管轄，而法院訴訟是強(qiáng)制管轄。仲裁以當(dāng)事人雙方自 愿為原則，必須有雙方事前或事后達(dá)成的仲裁協(xié)議，仲裁機(jī)構(gòu)才能依法受理，并在 此種情況下，法院無(wú)權(quán)受理此案件；而法院訴訟不必得

26、到另一方當(dāng)事人的同意或者 雙方達(dá)成訴訟協(xié)議，只要一方當(dāng)事人向有管轄權(quán)的法院起訴，法院就可以依法受理 爭(zhēng)議案件。仲裁不實(shí)行地域管轄和級(jí)別管轄，而法院訴訟實(shí)行地域管轄和級(jí)別管轄。 當(dāng)事人雙方有權(quán)選擇任一合法成立的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，不同的仲裁機(jī)構(gòu)之間無(wú)任 何隸屬關(guān)系；而訴訟只能依法向有管轄權(quán)的法院起訴，當(dāng)事人無(wú)權(quán)選擇法院。2 .仲裁庭和法院審判庭的組成方式不同。仲裁可由當(dāng)事人約定仲裁庭的組成方 式并自主選定或者委托指定仲裁員，而法院訴訟當(dāng)事人不能選擇審判庭的組成方式 和審判員。3 .審理不同。除特殊情形外，訴訟實(shí)行公開審理，而仲裁注重保護(hù)當(dāng)事人的商 業(yè)秘密，一般實(shí)行不公開審理。4制度不同。仲裁實(shí)行一

27、裁終局制度，不存在上訴或再審，也不得向法院起訴。 當(dāng)事人只有提出證據(jù)證明仲裁裁決確實(shí)存在中華人民共和國(guó)仲裁法第五十八條 所列情形之一，經(jīng)中級(jí)人民法院審查核實(shí),方可依法裁定撤銷仲裁裁決；而我國(guó)法 院訴訟實(shí)行兩審終審制，當(dāng)事人不服法院判決可以上訴或者申訴。2、仲裁必須在合同中明確約定，一旦明確了仲裁，就排除了訴訟的管轄。3、合同中沒有約定仲裁條款，或約定不明確，任何一方都可以依法向人民法 院提起訴訟。P3a三） 人民法院對(duì)民事案件的管轄1、 民事案件的地域管轄和級(jí)別管轄地域管轄是指在何地起訴審理，級(jí)別管轄是指基層法院或者是中級(jí)、高級(jí)法院。可以約定地域管轄權(quán)但不能約定級(jí)別管轄；約定的范圍：被告住所地、合同履 行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地。根據(jù)金額的大小及影響來(lái)確 定受訴法院和級(jí)別等。2、 幾種常見合同糾紛案件的管轄、買賣合同糾紛案件、租賃合同糾紛案件、建設(shè)施工合同糾紛案件3、 、不動(dòng)產(chǎn)合同糾紛案件（不動(dòng)產(chǎn)所在地）合同法第24條因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行