1、12教學目的教學目的通過本章學習使學生掌握合同的基本概念，合同成立及其生效的要件；掌握訂立國際商事合同應注意的法律問題并能運用理論指導實踐 3本章重點本章重點、合同成立的有效要件、要約與承諾 3、合同的抗辯 4、情勢變遷 5、違約救濟4第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述 5一、合同的概念一、合同的概念w 合同一詞有廣義和狹義之分，廣義的合同泛指一切確立權利義務關系的協(xié)議。狹義的合同僅指民商法上的合同。我國我國合同法合同法第條規(guī)定：合同是平等主體的第條規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。民事權利義務關系

2、的協(xié)議。 英國英國 、美國美國 、德國民法典德國民法典 、法國民法典 6英美法對合同的理解英美法對合同的理解w 英國英國牛津法律大辭典將合同定義為“合同是人或多人之間在相互間設立合法義務而達成的具有法律強制力的協(xié)議”。 7英美法對合同的理解英美法對合同的理解w 美國美國合同法重述將合同定義為“合同是一個允諾或一系列的允諾，對違反這種允諾，法律將給予其補償或將強制其得到實際執(zhí)行”。 8大陸法系對合同的理解大陸法系對合同的理解w 德國民法典德國民法典條規(guī)定“依法律行為設定債務關系或變更法律關系的，除法律另有規(guī)定外，應依當事人之間的合同”。 9大陸法系對合同的理解大陸法系對合同的理解w 法國民法典條

3、規(guī)定“合同是一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對其他一人或數(shù)人負擔給付、作為或不作為的債務”。10合同的特征合同的特征w (1)合同是當事人意思表示一致的協(xié)議。這是合同最本質的特征。雙方通過要約、承諾的方式就有關的主要問題已經(jīng)達成了合意時，合同關系即成立，否則就談不上合同以及賴之而存的權利義務關系。11合同的特征合同的特征w (2)合同是雙方(或多方)當事人的民事法律行為，而不是單方的民事法律行為。合同在本質上屬于合法行為，合同當事人作出的意思表示是合法的、符合法律要求的情況下，合同才具有法律約束力。12合同的特征合同的特征w (3)訂立合同的目的是為了產(chǎn)生某種民事法律方面的效果。事出有因，不是為

4、訂合同而訂合同，一般包括設立、變更、終止民事法律關系這三種情形。例如，賣方欲以每公噸 3000元以上的價格出售500公噸鋼材，而買方愿以2900元以下的價格買進，經(jīng)過討價還價， 雙方訂立了合同，價格為每公噸2950元。這樣就設立了買賣鋼材的民事法律關系。13二、合同法與各國編制體系二、合同法與各國編制體系w 所謂合同法所謂合同法(Contract Law)(Contract Law)，是指調(diào)整，是指調(diào)整各種合同法律關系的法律規(guī)范。各種合同法律關系的法律規(guī)范。合同法在民商法中占有非常重要的地位。它與買賣法、代理法、產(chǎn)品責任法、保險法等有著密切的關系，共同構筑成龐大復雜的民商法制度。西方國家的合同

5、法編制體系各不相同，大陸法系與英美法系各有特色。14二、合同法與各國編制體系二、合同法與各國編制體系w (一一)大陸法系的合同法大陸法系的合同法在大陸法國家，合同法是以成文法的形式出現(xiàn)的，如法國、德國、意大利、瑞士、日本等國,其合同法都包含在民法典或債務法典之中。大陸法國家的民法理論把合同作為產(chǎn)生“債”的原因之一，大陸法系對合同的基本觀點是，合同是債的一個種類。15二、合同法與各國編制體系二、合同法與各國編制體系w (二二)英美法系的合同法英美法系的合同法在英美法國家，合同領域的法律原則主要包含在普通法(判例法)之中。除印度以外，英美法系各國均無系統(tǒng)的、成文的合同法。所以,英美法系的合同法主要

6、是判例法、不成文法。16二、合同法與各國編制體系二、合同法與各國編制體系w (三三)中國合同法律制度中國合同法律制度1986年頒布的中華人民共和國民法通則是中國調(diào)整民事法律關系的基本法。中國有關合同的其他法律都是依據(jù)該基本法的原則和精神制定的。民法通則中的許多規(guī)定都與合同有關，例如關于民事活動的基本原則、民事法律行為、債權、違反合同的民事責任等方面的規(guī)定，適用于各種民事合同。17二、合同法與各國編制體系二、合同法與各國編制體系w (三三)中國合同法律制度中國合同法律制度1999年3月15日，全國人民代表大會九屆二次會議通過了中華人民共和國合同法，從10月1日起施行,原經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法

7、、技術合同法同時廢止。該合同法包括總則、分則兩大部分?？倓t含8章，對合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉讓 、合同的權利義務終止、違約責任等問題作出規(guī)范。分則含15章，對買賣合同等15種合同作出具體規(guī)范。18二、合同法與各國編制體系二、合同法與各國編制體系w (4)國際統(tǒng)一合同法的藍本國際統(tǒng)一合同法的藍本國際商事合國際商事合同通則同通則人們一直在盼望統(tǒng)一國際貿(mào)易領域的有關法律，特別是統(tǒng)一作為國際商事交易基礎的法律合同法，以排除國際貿(mào)易往來中的法律障礙。1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約是國際貿(mào)易統(tǒng)一法的重大成果，它既包含買賣法內(nèi)容，也包含合同法內(nèi)容，對統(tǒng)一不同社會制度、不同法系

8、、不同國家在貨物買賣領域的法律原則有重大建樹，受到不同類型國家的普遍歡迎。19二、合同法與各國編制體系二、合同法與各國編制體系w (4)國際統(tǒng)一合同法的藍本國際統(tǒng)一合同法的藍本國際商事合國際商事合同通則同通則然而，國際貨物銷售合同公約管轄的范圍僅限于國際貨物買賣領域，對合同的有效性等當時難于統(tǒng)一的一些重大問題采取回避態(tài)度等等,在一些問題上存在較大的局限性，因而法律界、貿(mào)易界人士迫切希望在更廣泛的范圍統(tǒng)一合同法。20二、合同法與各國編制體系二、合同法與各國編制體系w (4)國際統(tǒng)一合同法的藍本國際統(tǒng)一合同法的藍本國際商事合國際商事合同通則同通則1994年5月通過了國際商事合同通則(Princip

9、les of International Commercial Contracts,以下簡稱合同通則)。合同通則在繼承銷售合同公約合理成分的基礎上，進一步全面地確立了國際商事合同領域的各項法律原則，是國際合同法統(tǒng)一化進程中的又一重大成果。該通則盡可能地兼容了不同法律體系和不同社會文化背景的一些通用的法律原則，同時還總結和吸收了國際商事活動中廣泛適用的慣例和最新立法成果，對今后國際貿(mào)易法的進一步統(tǒng)一具有重大和深遠的意義。21第二節(jié)第二節(jié) 要約與承諾要約與承諾22一、要約與承諾一、要約與承諾 (一一) 要約要約 （二）承諾（二）承諾 231. 要約的定義要約的定義: 要約是一方向另一方提出的愿意按

10、一定的條件同對方訂立合同,并含有一旦要約被對方承諾時即對提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示.要約是一方向另一方發(fā)出的訂立合同的意思表示. 24要約的構成要件要約的構成要件 w 1、要約必須以訂立合同為目的例:吉布遜訴曼徹斯特議會案 w 2、要約的內(nèi)容必須明確,肯定w 3、要約必須傳達到受要約人才能生效例：交錯的要約w 4、要約必須向特定的人發(fā)出(大陸法國家的要求,英美認為要約可以向全世界發(fā)出) 25吉布遜訴曼徹斯特議會案吉布遜訴曼徹斯特議會案 1970年,保守黨占多數(shù)議席的英國曼徹斯特議會決定出讓議會的房子.就寫信給原告吉布遜“市議會有可能出讓房子,價格約有2725英鎊, 如你想買的話,請

11、正式寫信申請.”原告寫好了申請并回了信.但這時市議會重新選舉,工黨占了上風,決定不出讓該房子了. 原告遂要求法院強制執(zhí)行.法院認為信中“如你想買的話,請正式寫份申請”屬于要約邀請.即請原告向議會提出要約, 市議會后來未接受要約,所以合同沒有成立,原告敗訴。26交錯的要約交錯的要約 甲向乙發(fā)出一份要約,擬以1萬美金將一部汽車賣給乙,乙在受到甲的要約前,去信表示愿意以1萬美金購買其汽車,盡管此信的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相同,但也不能認為是一項承諾,而只能視為“交錯的要約”雙方?jīng)]有成立合同關系 27要約要約w 2. 要約的當事人: 要約人要約人受要約人受要約人w 3. 要約的形式要求: 要約可以用書面形式

12、,也可以用口頭或行動作出.285.要約邀請要約邀請 要約邀請是一方向另一方發(fā)出的邀請對方向自己提出要約的意思表示.(1)不以訂立合同為直接目的.(2)內(nèi)容不十分明確肯定.(3)通常向不特定的多數(shù)人發(fā)出.296.要約的約束力要約的約束力 w 對要約人的約束力 w 對受要約人的約束力 30對要約人的約束力對要約人的約束力 A.要約的撤回要約的撤回 B.要約的撤銷要約的撤銷 31對要約人的約束力對要約人的約束力 w A.要約的撤回要約的撤回要約發(fā)出之后，尚未到達受要約人之前，要約人可以用更為快捷的方式把撤回要約的通知在要約到達之前或與要約同時送達受要約人處，以阻止要約生效即在要約到達受要約人前對要約

13、人沒有約束力，要約人可以隨時將其撤回 32B.要約的撤銷要約的撤銷要約到達受要約人之后，受要約人承諾之前，要約人可以把撤銷要約的通知送達受要約人，使已生效的要約失效w 對于要約生效以后，能否將其撤銷，各國存在較大的分歧33B.要約的撤銷要約的撤銷w 英美法認為英美法認為：要約人在受要約人作出承諾之前，任何時候都可以撤銷或更改要約這一原則對受要約人缺乏應有的保障 34B.要約的撤銷要約的撤銷w 德國法認為：德國法認為：要約人依通常情形在可望得到答復之前，不得撤銷或更改要約除非要約人在要約中明確規(guī)定不受要約的約束 35B.要約的撤銷要約的撤銷w 法國法認為：法國法認為：要約人在受要約人承諾之前可以

14、撤銷要約，但要承擔賠償責任 36B.要約的撤銷要約的撤銷w 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定：在合同成立之前，要約可以撤銷，但下列例外，A 在要約中載明了承諾的期限，或以其他方式表示它是不可撤銷的B 受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并本著這種信賴行事 37（）對受要約人的約束力（）對受要約人的約束力要約一般對受要約人沒有約束力，受要約人接到要約只是在法律上獲得了承諾的權利，并不承擔必須答復的義務但有的國家規(guī)定在某些例外情況下，受要約人無論是否承諾均應通知要約人 38要約的消滅要約的消滅w （）要約因期限已過而終止要約規(guī)定了承諾的期限的，在此期限內(nèi)為作承諾，要約即告終止如果要約中沒有規(guī)定期

15、限，則要約經(jīng)過一定的合理時間終止w （）要約因撤回而終止w （）要約因撤銷終止w （）要約因被受要約人拒絕而終止w （）要約因當事人死亡或喪失行為能力而終止 39練習練習1被告是一種名為石炭酸煙丸的藥品的制造商，曾刊登一則廣告，聲稱任何人根據(jù)指定方法和在特定的的期間內(nèi)服用一顆藥丸后，如果仍染上流行性感冒，可獲被告賠付英鎊，被告在廣告里還聲稱已將英鎊存入銀行，以示誠意原告看到這則廣告后，信以為真，購買被告的藥丸，并按照說明書的指示服用，但結果仍染上流行性感冒于是向被告追討英鎊問： （）要約的構成要件有幾項？ （）該廣告是否是一項要約？ （）原告的索賠是否成立？為什么？ 40練習練習1 （2 2）

16、該廣告是一種要約，其雖不向特定）該廣告是一種要約，其雖不向特定的人的意思表示，但其表明任何一根據(jù)其的人的意思表示，但其表明任何一根據(jù)其廣告內(nèi)容進行承諾，其便受其廣告內(nèi)容約廣告內(nèi)容進行承諾，其便受其廣告內(nèi)容約束，符合束，符合合同法合同法第十四條關系要約的第十四條關系要約的規(guī)定。規(guī)定。 （3 3）原告的索賠請求成立，因為原告購）原告的索賠請求成立，因為原告購買并服用藥丸的行為屬于承諾，原、被告買并服用藥丸的行為屬于承諾，原、被告之間存在著合法的合同關系，被告應按其之間存在著合法的合同關系，被告應按其承諾履行賠付原告承諾履行賠付原告100100元的義務。元的義務。41練習練習2甲公司于甲公司于200

17、6年年9月月9日以平信向乙公司發(fā)日以平信向乙公司發(fā)出要約，于出要約，于9月月15日抵達乙公司。其間，由日抵達乙公司。其間，由于商務情況的變化，甲公司于于商務情況的變化，甲公司于9月月12日以加日以加急電報撤銷該要約，電報于急電報撤銷該要約，電報于9月月13日抵達乙日抵達乙公司。這時，甲公司的要約撤回有效嗎？公司。這時，甲公司的要約撤回有效嗎？ 42練習練習2答：有效。因為根據(jù)各國法律的規(guī)定，要答：有效。因為根據(jù)各國法律的規(guī)定，要約必須在到達受要約人時才能發(fā)生效力，約必須在到達受要約人時才能發(fā)生效力，在要約人發(fā)出要約至到達受要約人之前這在要約人發(fā)出要約至到達受要約人之前這段時間內(nèi)，由于要約還沒有

18、發(fā)生效力，要段時間內(nèi)，由于要約還沒有發(fā)生效力，要約人當然有權加以撤回。在本案例中，要約人當然有權加以撤回。在本案例中，要約生約生 效時間應當在效時間應當在9月月15日，而甲公司在日，而甲公司在9月月13日就撤回了要約。這顯然是有效的。日就撤回了要約。這顯然是有效的。要約到達受要約人之前要約人有權撤回。要約到達受要約人之前要約人有權撤回。43（二）承諾（二）承諾w 承諾的定義承諾的定義 承諾是指受要約人按照要約人所指定的方式對要約內(nèi)容表示完全同意的一種意思表示。要約一經(jīng) 承諾，合同即告成立。 442.承諾的構成要件承諾的構成要件 （1）受要約人在承諾時必須知曉要約的內(nèi)容 （2）承諾必須由受要約人

19、作出。 （3）承諾一般是無條件的。英國法要求承諾象鏡子一樣反映要約的內(nèi)容美國法則比較靈活規(guī)定受要約人在承諾中附加了某些條款，承諾仍可有效，合同以承諾的內(nèi)容為準。除非： a.要約中已經(jīng)明確規(guī)定承諾時不得附加任何條款 b.這些附加條款對要約作了重大修改 c.要約人在接到承諾后已經(jīng)在合理時間內(nèi)作出拒絕這些附加條款的通知 （4）承諾的傳遞方式必須符合要約人的要求。45荷蘭荷蘭H公司訴英國公司訴英國E公司公司E是一家英國的航空公司，一日，E公司為售出某臺機器而向荷蘭H空中服務公司發(fā)出要約：售X機器一臺，請匯5 000英鎊。H公司立即回電：接受你方要約，已匯5 000英鎊至你方銀行賬戶，在交貨前該筆款項將

20、由銀行代為你方保管，請立即交貨。后來，E公司卻將X機器高價售予第三人。H公司便訴至英國法院控告E公司違約。英國法院判英國法院判H公司敗訴，理由之一是：被告要約中規(guī)定的公司敗訴，理由之一是：被告要約中規(guī)定的付款是無條件的，原告在回電中卻變更為付款以交貨為前付款是無條件的，原告在回電中卻變更為付款以交貨為前提，這樣，原告盡管在回電中使用提，這樣，原告盡管在回電中使用“接受接受”一詞，也不能一詞，也不能構成一項有效的承諾。構成一項有效的承諾。46 3.承諾的生效時間承諾的生效時間 （1）英美法的“郵箱規(guī)則”(Mail-box Rule,又稱“投郵生效規(guī)則”) （2）德國法采取“到達生效”原則（3）國

21、際商事合同通則國際商事合同通則第第7條規(guī)定條規(guī)定 ： a. 對要約的承諾應于同意要約的表示送達要約人時生效。 b.按要約的要求或慣例，可以用某種行為表示承諾的，承諾于在有效時間內(nèi)作出該行為 時生效。47豪威爾訴證券公司案豪威爾訴證券公司案1971年10月，被告答應賣給原告一莊財產(chǎn)，并說并說原告須在原告須在6個月內(nèi)以書面方式把通知送個月內(nèi)以書面方式把通知送，在6個月內(nèi)，原告寫了封回信表示同意，但信件遺失了。被告把財產(chǎn)賣給了別人，雙方在法庭上爭議的焦點是郵政規(guī)則是否在此案適用，法院認為，被告在要約中注明原告應把通知送達，因此郵政規(guī)則在此案不適用，原告敗訴。 48豪威爾訴證券公司案豪威爾訴證券公司案

22、w 進一步思考：如果原告分別向美、英、德和進一步思考：如果原告分別向美、英、德和法四國的四家公司發(fā)回承諾信函。在此情況法四國的四家公司發(fā)回承諾信函。在此情況下，該公司的承諾什么時候生效？下，該公司的承諾什么時候生效？答：這要分為兩種情況。一、該公司向美、英的公司以書信或電報所作出承諾時，承諾一旦投遞即宣告生效，這是“投郵主義”；二、向德國法國公司的承諾則要到郵件到達時才能生效，這是“到達主義”。公約采用的也是“到達主義”。49逾期承諾逾期承諾傳統(tǒng)的法律原則主張，承諾逾期送達要約人則無效。在此問題上，合同通則2.9條繼承了銷售合同公約第21條的靈活規(guī)定，旨在促成更多的國際交易，其具體規(guī)定如下：“

23、（1）逾期承諾仍應具有承諾的效力，如果要約人毫不延遲地告知受要約人該承諾具有效力，或就該承諾的效力發(fā)出通知。（2）如果載有逾期承諾的信件或其他書面文件表明，它是在傳遞正常即能及時被送達要約人的情況下發(fā)出的，則該逾期承諾仍具有承諾的效力，除非要約人毫不延遲地通知受要約人：此要約已經(jīng)失效?！?0逾期承諾逾期承諾w 逾期承諾是否具有承諾的效力，取決于要約人的反應:在受要約人自己造成的逾期承諾的情形下，要約人馬上表態(tài)認可承諾，該逾期承諾即為有效；在傳遞延遲導致逾期承諾的情形下，該逾期承諾本應有效，但如果要約人立即表態(tài)反對，合同即不成立。514.承諾的撤回承諾的撤回承諾的撤回是承諾人主旨承諾發(fā)生效力的一

24、種意思表示,承諾必須在生效前才能撤回,一旦生效 ,合同成立,承諾人就不能撤回承諾了 由于合同通則、銷售合同公約基本上采取承諾到達生效的原則，故其承諾是可以撤回的。英美法系對承諾采取“投郵生效”規(guī)則，故發(fā)出承諾后便不得再撤回。52書本書本 案例案例2-1w 我某對外工程承包公司5月3日以電傳請意大利某供應商發(fā)盤出售一批鋼材。我方的電傳中聲明：要求這一發(fā)盤是為了計算一項承造一幢大樓的標價和確定是否參加投標之用，我方必須于5月15日向招標人送交投標書，而開標日期為5月31日。意大利供應商于5月5日用電傳就上述鋼材向我方發(fā)盤。我方據(jù)以報價，并于5月15日向投標人遞交投標書。5月20日意大利供應商因鋼材

25、價格上漲，發(fā)來電傳撤銷他5月5日的發(fā)盤。我方當即表示不同意撤盤。及至5月31日招標人開標，我方中標，隨即電傳通知意大利供應商我方接受意方的5月5日發(fā)盤，但意商堅持該發(fā)盤已于5月20日撤銷，合同不能成立。你認為呢？理由？（按英美法、大陸法、公約、中國法進行分析）53案例案例2-1參考答案參考答案w 合同已成立,理由是:(1)意大利與中國均為聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約之締約國,雙方當事人交換的電傳也未排除公約的適用,因此本案應受公約制約;(2)意商發(fā)盤是不可撤銷的:我方詢盤中已明確告知對方我方邀請發(fā)盤的意圖;意方知悉我方意圖后向我方發(fā)盤,我方有理由相信該項發(fā)盤是不可撤銷的,并已本著該項信賴行事,參

26、與了投標;該項發(fā)盤未規(guī)定有效期,應視為合理時間有效,本例合理時間應為開標后若干天,(3)意商5月20日來電撤銷發(fā)盤,我方立即拒絕,撤銷不能成立.公約規(guī)定,一項發(fā)盤,受盤人有理由信賴該項發(fā)盤是不可撤銷并已本著該項信賴行事,該項發(fā)盤不能撤銷;54案例案例2-2w詳見書本wPDF文件：案例2-2 申請銷售合同糾紛_售合同糾紛案.pdf55案例案例2-2 參考答案參考答案w參考答案：w申請人與被申請人就購銷菜籽粕事宜已經(jīng)通過要約和承諾達成一致。盡管申請人在雙方所簽訂的合同中作出了部分修改，但由于雙方商定的是FOB價格條件，按此國際貿(mào)易術語，租船定艙和支付運費均系買方即申請人的責任，且貨物在裝運港越過船

27、舷后風險即轉移到買方，這些都與作為賣方的被申請人沒有直接關系，所以，上述那些修改并不對被申請人的利益有任何影響，所修改之處不構成公約第19條所規(guī)定的在實質上變更被申請人要約的條件。何況被申請人作為要約人也未立即對申請人所作出的變更向申請人提出反對，直至2000年6月14日被申請人才針對申請人修改的部分提出異議。因此，被申請人所提出的異議已經(jīng)構成了公約所規(guī)定的遲延，雙方合同已經(jīng)成立。由于被申請人在此情況下無理拒絕履行合同，致使申請人不得不高價購買替代貨物，被申請人已經(jīng)構成違約，應承擔違約責任。56習題習題2.1w 我某進出口公司向美國一廠商發(fā)出要約出售芝麻制品一批，限對方在5 月底以前答復有效，

28、5 月10 日我公司接該廠商電傳，稱“你5 月8日電悉，報價太高無法接受，請考慮降低價格”。半月后芝麻制品的市價明顯上漲。5 月26 日該商再次發(fā)來電傳：“你5 月8 日電接受，我方將開出信用證”對此，我公司也已悉芝麻制品行市看好，以高價賣給他人。 w 1.我公司是否違約？為什么？57習題習題2.2w 甲國制糖公司向乙國農(nóng)貿(mào)公司發(fā)出電報，要求立即給自己發(fā)出100噸甘蔗，價錢FOB每噸2500元，貨到后付款。農(nóng)貿(mào)公司收到電報后，立即回電說：按你方意見辦。農(nóng)場發(fā)貨后，甘蔗運抵制糖公司，該公司以雙方未簽訂書面合同為由拒收。試問該公司的理由是否成立？58習題習題2.3w 2003年5月1日，甲地某商場

29、向乙地某紡織廠發(fā)出傳真，請求該廠在一個月內(nèi)提供兩萬米純毛布料，價格每米100元，由供方送貨到需方。5月2日，紡織廠收到傳真。5月8日，紡織廠發(fā)回傳真，提出每米價格120元。5月12日商場收到傳真后，回電：同意，請按時送貨。電報于5月15日到達紡織廠。試問：（按英美法、大陸法、公約、中國法進行分析）1、甲地某商場與乙地某紡織廠間的合同是否成立？試述本案中要約和承諾各是什么？2、合同如果成立，成立時間和地點是什么？3、假設紡織廠于5月8日發(fā)出傳真后欲撤回要約，應符合什么條件？如果欲撤銷要約，又應符合什么條件？4、假設商場于5月12日欲撤回承諾，應當符合什么條件？5、假設5月15日電報送達后，發(fā)現(xiàn)市

30、場上有對該商品的投訴，要撤銷訂貨可以嗎？59第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力w 合同的效力合同的效力(Validity)(Validity)即合同的有效性，指合同可約束當事人，即合同的有效性，指合同可約束當事人，可通過法院獲得強制執(zhí)行的效果?？赏ㄟ^法院獲得強制執(zhí)行的效果。從效力的角度分析，可把合同分為以下四類(1)有效合同(2)無效合同(3)可撤銷的合同(4)不可強制執(zhí)行的合同（5）效力待定合同60第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力w (1)有效合同即具有法律效力的合同。它對當事人具有約束力，當一方不履約時，另一方可請求法院強制執(zhí)行合同的規(guī)定。61第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力w (2)

31、無效合同即不發(fā)生法律效力的合同。無效合同從合同成立時起，對合同當事人就沒有約束力，當事人也不能通過承認其效力而使其變得有效。62第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力w (3)可撤銷的合同是指當事人一方可根據(jù)自己意愿解約的合同。其效力取決于有撤銷權的一方是否行使這種權力，該方可依其選擇，承認或否認合同對雙方的約束力。63第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力w (4)不可強制執(zhí)行的合同是指那種雖屬有效，但由于具有法律技術上的缺陷而不能訴請法院強制執(zhí)行的合同。例如，美國統(tǒng)一商法典第2-201條規(guī)定，沒有按其法定形式訂立的合同，并非無效，而是不能強制執(zhí)行，因為在訴訟時，必須以法律規(guī)定的形式(如書面、公證人

32、的證明等)作為合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù)，而不能以口頭證言作為證據(jù)。64第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力w （5）效力待定合同合同雖然成立，但因不完全符合有效合同的要件，因此其是否產(chǎn)生相應的法律效力尚未確定的合同，一般須經(jīng)有權人表示承認才能生效。限制民事行為能力人訂立的合同、無權代理訂立的合同、無處分權的人處分他人財產(chǎn)的合同，均屬效力待定，其法定代理人、被代理人、權利人可依法追認，善意的相對人也可依法撤銷65合同有效成立的要件合同有效成立的要件1w (1)存在對價關系或約因對價：“合同一方得到的某種權利、利益、利潤或好處，或是他方當事人克服自己不行使某項權利或遭受某項損失或承擔某項義務。”法官

33、在解釋對價時，主要強調(diào)雙方當事人各有得失、相互給付，即“我給你某物，是為了你給我它物”。66對價的概念對價的概念w 1.對價的概念對價的概念1875年英國最高法院在科里訴米薩案的判決中有對價的定義: 對價是指合同一方得到的某種權利、利益、利潤、好處 或是他方當事人在克制自己不行使某種權利或遭受某種損失或承擔某種義務。簡單得講，對價就是合同的雙方的相互給付。 673.對價的有效要件（對價的有效要件（p50） （1）對價必須合法 （2）對價必須是已履行的或待履行的，不能是過去的對價。 （3）對價必須具有某種價值，但不要求充分（或者說等價）。 蒙特夫訴斯考特案蒙特夫訴斯考特案 （4）已存在的義務或法

34、定義務不能作為對價。（5）對價必須來自受允諾人。 68蒙特夫訴斯考特案蒙特夫訴斯考特案w 被告答應以1英鎊的價格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是 個不充分的對價，法院認為，對價并不要對等或充分，合同能夠執(zhí)行取決于有沒有對價而不是對價是否充分，被告敗訴。 69（二）法國法的約因（二）法國法的約因約因(Cause)是法國法合同有效成立的要素之一。債的約因是指訂約當事人產(chǎn)生該項債務所追求的最接近和最直接的目的。在雙務合同中，存在著兩個約因，即雙方當事人間存在相對給付的關系。例如，在買賣合同中，賣方的交貨義務，是以買方付款為約因，而買方的付款義務，則以賣方交貨為約因。根據(jù)法國民法典根據(jù)法

35、國民法典11311131條規(guī)定，沒有約因的條規(guī)定，沒有約因的合同無效，但贈與合同除外。合同無效，但贈與合同除外。 70（二）國際統(tǒng)一合同法的有關（二）國際統(tǒng)一合同法的有關規(guī)定規(guī)定w 課本P5371合同有效成立的要件合同有效成立的要件-2w (2)合同形式符合法律規(guī)定w 從訂立的形式角度看，合同可以分為要式合同和不要式合同兩種。要式合同是必須按照法定的形式或手續(xù)訂立的合同。不要式合同是法律上不要求按特定形式訂立的合同。72合同的形式合同的形式w 各國對合同成立的形式要件的規(guī)定各不相同 （一）中國法的規(guī)定（一）中國法的規(guī)定 （二）法國法的規(guī)定（二）法國法的規(guī)定 （三）（三）聯(lián)合國國際貨物銷售合同公

36、約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定的規(guī)定 （四）英美法的規(guī)定（四）英美法的規(guī)定 73合同有效成立的要件合同有效成立的要件-2當代西方發(fā)達國家在合同形式問題上，都采取“不要式原則”，即當事人可采取任何方式訂立合同，只是對某些特殊種類的合同，才要求按法律規(guī)定的特定形式訂立。國際商事合同通則與銷售合同公約一樣，采取十分開放的態(tài)度，其第1.2條標題非常鮮明無形式要求，內(nèi)容是：“通則不要求合同必須以書面形式訂立或由書面文件證明。合同可通過包括證人在內(nèi)的任何形式證明?！?4（一）中國法的規(guī)定（一）中國法的規(guī)定w 合同法第十條：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的

37、，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。w 合同法第十一條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 75（二）法國法的規(guī)定（二）法國法的規(guī)定某些合同需要按照法定形式訂立，目的和作用有2：以法定形式作為合同有效的要件贈與合同、夫妻財產(chǎn)合同、設立抵押權的合同都以公正人的文書作為合同有效成立的形式要件，沒有公正書，這些合同不能成立。把某種法定形式作為證明合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù)。法國民法典1341條規(guī)定 “一切物價的金額或價額超過50新法郎者，即使是自愿的寄存，均須于公正人前作成公正書，或雙方簽名作成

38、私證書”沒有證書合同有效但不能得到強制執(zhí)行。 76合同公約合同公約的規(guī)定的規(guī)定（三）（三）聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)的規(guī)定定 公約11條規(guī)定，買賣合同無須以書面訂立或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制。 我國已撤銷對該條款的保留。各國合同理發(fā)在合同形式上大部分都是以不要式合同為原則。77英美法英美法w 英美法把合同分為簽字臘封合同和簡式合同兩類1簽字臘封合同。是無需對價支持的要式合同。簽字臘封合同的訂立必須遵守特定的形式，主要是合同必須以書面作成，有當事人的簽名，加蓋印戳，并須把它交給合同的對方當事人?，F(xiàn)在只需在合同上加一條Seal” 或”LS“字樣的標簽，然

39、后由允諾人把合同文本交給對方當事人即告完成w 78英美法英美法w 按照英國的判例法以下合同必須采用 簽字臘封形式： (1).轉讓船舶的合同 (2).轉讓地產(chǎn)權益的合同,包括租賃房屋超過三年的合同 (3).抵押合同79英美法英美法簡式合同. 簡式合同是指必須有對價的合同。一般是不要式的，但也有一些必須以書面形式作成，否則合同無效或不能強制執(zhí)行。這樣的簡式合同主要有以下兩種：（1）要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同。（2）要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同。該類合同若沒有書面文件或備忘錄，合同依 然有效，但一般得不到強制執(zhí)行。除非原告 證明自己確已履行了合同的義務，以此證明合同的存在，法院

40、可視情發(fā)布強制執(zhí)行命令。80英美法英美法（1）要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同。w 英國法規(guī)定下列合同必須以書面形式，否則無效： A 匯票、本票和支票 B 海上保險合同 C 債務承認 D 轉讓公司股份 E 消費者信貸合同81要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同w 英國法規(guī)定下列合同須有書面證據(jù)：A 保證合同B 有關地產(chǎn)買賣或處分土地權益的合同w 美國法規(guī)定下列合同需有書面證據(jù)：A不動產(chǎn)買賣合同B從訂約時起不能在一年內(nèi)履行的合同 C為他人擔保債務的合同 D價金超過500美金的貨物買賣合同82合同有效成立的要件合同有效成立的要件-3w (3)當事人具有締

41、約能力當事人的締約能力是指合同當事人據(jù)以訂立合同并獨立享有合同權利、履行合同義務的主體資格一般而言，合同當事人只有具備了法律所要求的締約能力，其所訂立的合同才可能具有法律效力；同時，也只有具備相應締約能力的主體，才有可能成為合格的合同主體。83合同有效成立的要件合同有效成立的要件-3w (3)當事人具有締約能力具有締約能力是民事法律行為的要件，此處的當事人，僅討論自然人和法人兩類。關于自然人的行為能力，各國法律基本上都規(guī)定，未成年人、酗酒者、吸毒者、精神病患者受一定限制，但其具體規(guī)定有些出入。法人是指擁有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權利和承擔民事義務，并且按照法定程序成立的法律實體。8

42、4三、當事人訂立合同的能力三、當事人訂立合同的能力 w 法人的行為能力法人的行為能力法人是指擁有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己的名義享法人是指擁有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權利、承擔民事義務的社會組織。最常見受民事權利、承擔民事義務的社會組織。最常見的經(jīng)濟法人組織是公司，公司的締約能力取決公的經(jīng)濟法人組織是公司，公司的締約能力取決公司章程的規(guī)定。司章程的規(guī)定。 w 自然人訂立合同的能力自然人訂立合同的能力 1.中國法的規(guī)定中國法的規(guī)定 2.德國法的規(guī)定德國法的規(guī)定 3.法國法的規(guī)定法國法的規(guī)定 4.英美法的規(guī)定英美法的規(guī)定 85 1.中國法的規(guī)定中國法的規(guī)定w (1)無行為能力人 ： A.1

43、0歲以下的兒童 B.完全不能辨認自己行為的精神病人w （2）限制行為能力人：A.10歲以上的未成年人 B.不能完全辨認自己行為的精神病人。中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法第四十七條第四十七條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后 ，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。w （3）完全行為能力人。A.18周歲以上的公民B.已滿16歲未滿18歲以自己的勞動收入為主要生活來源

44、的人 862.德國法的規(guī)定德國法的規(guī)定 （1）無行為能力人： A.未滿7歲的兒童 B.處于精神錯亂狀態(tài)，不能自由決定意志，而且按其性質此種狀 態(tài)并非暫時 C.因患精神病被宣告為禁止產(chǎn)者 無行為能力人訂立的合同一律無效（2）限制行為能力人： 7歲以上18歲以下的未成年人。此類人訂立合同須經(jīng)代理人同意，未經(jīng)同意的須經(jīng)追認，或未成 年人成年后自己追認 （3）完全行為能力人。873法國法的規(guī)定法國法的規(guī)定 法國民法典1124條規(guī)定，無訂立合同能力的人包括： A未解除親權的未成年人（歲成年） B受法律保護的成年人 （包括官能衰退者和因揮霍浪費、游手好閑以至陷入貧困者） 他們訂立的合同必須取得其監(jiān)護人或管

45、理人的同意，否則無效。但須經(jīng)法院宣告無效 未成年人解除親權有兩種情況： A因結婚而解除親權 B年滿16歲以后，由其父母或其中一方向監(jiān)護法官提出申請，宣告解除。 解除親權的未成年人有處理一切民事行為的能力， 但不得經(jīng)營商業(yè)。 884英美法的規(guī)定英美法的規(guī)定 英美法規(guī)定，未成年人、精神病者、酗酒者都屬于缺乏訂約能力的人，對他們訂立的合同，根據(jù)不同情況可能產(chǎn)生三種結果：具有約束力、可以撤銷、無效 （）未成年人。原則上未成年人沒有訂立合同的能力，未成年人對其訂立的合同，在其成年后可以予以追認，也可以要求撤銷。但屬于必需品的合同除外。 （）精神病人。 A.精神病人在被宣告神經(jīng)錯亂以后訂立的合同一律無效

46、B.精神病人在被宣告神經(jīng)錯亂之前訂立的合同可以要 求撤銷。 （）酗酒的人。 酗酒者訂立的合同原則上有強制力，但如果酗酒者 在 訂立合同時，由于酗酒而失去行為能力，則可以要求 撤銷合同。 89合同有效成立的要件合同有效成立的要件-4w (4)具備合法性英美法: 合法性是指合同的目的或目標必須是合法的，合同標的、合同的成立和履行也必須合法，而不能是非法的。以下三類協(xié)議是非法：違反成文法的協(xié)議違反公共政策的協(xié)議不道德的合同90合同有效成立的要件合同有效成立的要件-4w (4)具備合法性大陸法的原則法國民法典在總則中原則性規(guī)定，任何個人都不得以特別約定違反有關公共秩序和善良風俗的法律。德國法注重于法律

47、行為和整個合同的內(nèi)容是否有違法情事。91合同有效成立的要件合同有效成立的要件-5w (5)合意必須真實所謂合意是指當事人對合同的主要條款在客觀上意思表示一致。合同成立的根本標志是當事人的意思表示的一致，即達成合意。這首先要求當事人作出訂約的意思表示，并通過要約和承諾等方式達成合意。92合同有效成立的要件合同有效成立的要件-5w (5)合意必須真實雙方當事人是在正常情形下達成合意的，此合意是他們意思的真實表示。此要件通常集中體現(xiàn)在影響合同效力的幾個重要因素，諸如是否存在錯誤、欺詐、脅迫、顯失公平、不正確說明、不正當影響等等。93 5、合意必須真實、合意必須真實 合同是雙方當事人意思表示一致的結果

48、，如果當事人對意思表示的內(nèi)容有誤解或者在錯誤、脅迫、不當影響的情況下訂立了合同，這時雙方當事人雖然達成了協(xié)議，但這種合意是不真實的，因而當事人可以以此為抗辯理由，主張該合同無效或請求撤銷。 （一）誤解 （二）欺詐 （三）脅迫 (四) 不當影響. 94（一）誤解（一）誤解1.中國法的規(guī)定2.法國法的規(guī)定 3.德國法的規(guī)定4.英美法規(guī)定951.中國法的規(guī)定中國法的規(guī)定 我國民法通則59條規(guī)定：行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的，一方有權請求人民法院或仲裁 機關予以變更或撤銷。 所謂“重大誤解”是指行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數(shù) 量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的真實意思

49、相悖，并造成較大的損失。 我國合同法54條規(guī)定：下列合同，當事人一方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷： （1）因重大誤解訂立的 （2）在訂立合同時顯失公平的 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。962.法國法的規(guī)定法國法的規(guī)定 法國民法典1110條規(guī)定，錯誤只有在涉及合同標的物的本質時才構成無效的原因。 973.德國法的規(guī)定德國法的規(guī)定 德國民法典119條規(guī)定，表意人所做的意思表示的內(nèi)容有錯誤時或表意人根本無意為此種意思表示者，如可以認為，表意人若知其情

50、事并合理地考慮其情況而不會做此項意思表示時，表意人得撤銷其意思表示。 984.4.英美法規(guī)定英美法規(guī)定 英美法規(guī)定一般意義的誤解不能導致合同無效，只有實質性的誤解才可使合同無效。 英美法實質性的誤解包括： （1）身份誤解 （2）客體誤解。主要指在認定合同的標的物上，雙方都存在誤解，即沒有意思表示一致，合同無效。 （3）條款誤解。主要指一方對條款有所誤解，而另一方已經(jīng)知道對方誤解卻佯裝不知。在這種情況下，有誤解的一方可以主張合同無效。例：威伯斯特訴塞西案威伯斯特訴塞西案 99（1）身份誤解）身份誤解 最常見的有買者冒充知名人士或有信譽的公司，支付支票，待賣者發(fā)現(xiàn)準備撤銷合同時，貨物已經(jīng)轉到了不知

51、情的第三人之手。如騙子親自上門，偽稱自己是知名人士，誘引買方訂立合同，屬于錯誤陳述，只能撤銷合同，若合同撤銷前貨物已轉到不知情的第三人手中，賣者只能起訴騙子，不能向第三人主張權利。如果騙子用電話、電報偽稱知名人士定貨，則屬于賣方誤解，合同無效。這樣即使貨物已轉到不知情的第三人手中，賣者也可以向第三人追回貨物。例：萊威斯訴艾伍納案萊威斯訴艾伍納案和和卡笛訴林達納案卡笛訴林達納案 100萊威斯訴艾伍納案萊威斯訴艾伍納案 原告登廣告出售他的舊車，450英鎊。騙子上門自稱是電視演員蓋克，并出示有照片的證件，他愿支付支票。萊威斯同意了。后來騙子把車轉賣給艾伍納。萊威斯上當后因找不到騙子，于是起訴艾伍納，

52、想討回車子。 法院認為，這種情況屬于錯誤陳述，只能撤銷，而現(xiàn)在在合同撤銷前，車已轉入第三人手中，第三人已擁有合法的所有權。萊威斯只能去起訴騙子。101 卡笛訴林達納案卡笛訴林達納案 騙子打電話冒充一家有名的公司從卡笛處訂了一批貨物，然后轉賣給被告。原告發(fā)現(xiàn)上當后向被告討回貨物。 法院認為，這種情況與騙子上門的情況不同。騙子上門，賣方理應有所識破，故承擔風險大些。這里賣方始終未見到騙子，一直以為對方是一家公司，故屬于誤解，合同不存在，賣方可追回貨物。102（3）條款誤解）條款誤解 威伯斯特訴塞西案威伯斯特訴塞西案 原告以2000英鎊買被告的一樁財產(chǎn)，被告不肯。后原告又說以1250英鎊買，被告同意

53、了。原告要求被告履行合同。法院認為，原告明知被告誤解而佯裝不知，故該合同無效 103瑞福斯訴維切豪斯瑞福斯訴維切豪斯原、被告簽訂了一份買賣從孟買出發(fā)的一艘叫原、被告簽訂了一份買賣從孟買出發(fā)的一艘叫“皮爾萊斯號皮爾萊斯號”輪船裝載棉花的合同，原告瑞福斯輪船裝載棉花的合同，原告瑞福斯期望賣的是期望賣的是1212月份從孟買出發(fā)的月份從孟買出發(fā)的“皮爾萊斯號皮爾萊斯號”輪船裝載的棉花，被告維切豪斯卻期望買的是輪船裝載的棉花，被告維切豪斯卻期望買的是1010月份從孟買出發(fā)的月份從孟買出發(fā)的“皮爾萊斯號皮爾萊斯號”輪船裝載的棉輪船裝載的棉花。結果，原告試圖以后一期運輸?shù)拿藁ń桓督o花。結果，原告試圖以后一期

54、運輸?shù)拿藁ń桓督o被告時遭拒絕。被告時遭拒絕。英國法官認為，原、被告雙方之間不存在有約束英國法官認為，原、被告雙方之間不存在有約束力的合同，因為雙方對基本條款有不同的理解，力的合同，因為雙方對基本條款有不同的理解，屬于對事實的共同誤解；當雙方當事人在誤解的屬于對事實的共同誤解；當雙方當事人在誤解的情況下簽訂合同，從客觀的觀點來看，他們屬于情況下簽訂合同，從客觀的觀點來看，他們屬于合理地相信某一事實是真實的。這樣，任一方當合理地相信某一事實是真實的。這樣，任一方當事人都不受此合同約束。事人都不受此合同約束。104（二）欺詐（二）欺詐w 欺詐(Fraud)是指以使他人發(fā)生錯誤為目的的故意行為。各國法

55、律都認為，凡因受欺詐而訂立合同的，蒙受欺詐的一方可撤銷合同或主張合同無效。105（二）欺詐（二）欺詐w 1.中國法的規(guī)定民法通則58條規(guī)定：凡一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為無效。 合同法52條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效。 合同法53條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。 106（二）欺詐（二）欺詐w 2.法國法的規(guī)定 法國民法典1116條規(guī)定：如當事人一方不實行欺詐手段，他方當事人決不簽定合同者，此種欺詐構成合同無效的原

56、因。w 3.德國法的規(guī)定德國民法典123條規(guī)定：因被欺詐或被不法脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示。w 4.英美法的規(guī)定 英美法把欺詐稱為“欺騙性的不正確說明”。蒙受欺詐的一方可以要求賠償損失，并可以撤銷合同或拒絕履行合同義務。 107英美法：關于虛假陳述的特征英美法：關于虛假陳述的特征w 被告為某煤礦主甲，原告打算購買甲的礦廠，在協(xié)商過程中，甲對礦廠的收益作出了夸大的陳述，原告出于謹慎，委托一家估價師行核查被告的陳述是否真實，估價師行估計后報告，說甲的陳述是真實的（事實上估價師作了錯誤的估價），原告因此決定購買，后來原告發(fā)現(xiàn)礦廠收益與甲所說不符，于是起訴甲虛假陳述，要求撤銷合同和損害

57、賠償。請按英美法進行分析本案應如何處理。詳見書本P67關于虛假陳述的特征108（三）脅迫（三）脅迫 脅迫(Duress)是指以使人發(fā)生恐怖為目的的一種故意行為。各國法律都一致認為，凡在脅迫之下訂立的合同，受脅迫的一方可主張合同無效或撤銷合同。從法理上分析，受脅迫情形下所作的意思表示，不是當事人自由表達的意思，不能產(chǎn)生法律上意思表示的效果。109（三）脅迫（三）脅迫 合同通則依據(jù)各國法律的一致原則，在第3. 9條作出規(guī)定：“一方當事人可宣布合同無效，如果其合同的訂立是因另一方當事人不正當?shù)拿{迫，而且在適當考慮到各種情況下，該脅迫如此急迫、嚴重到足以使該方當事人無其他合理選擇。當使一方當事人受到脅

58、迫的行為或不行為本身非法，或者其作為手段獲取合同的訂立屬非法時，均為不正當?shù)拿{迫?！?10原被告簽訂了一份船舶買賣合同，合同價款分五期，用美元付款，第一期付款時，正遇上美元貶值10，被告威脅原告說，除非原告同意，今后的每期付款增加10，否則毀約，由于原告急需用船，只好同意，1974年11月，被告交貨，原告在交貨后繼續(xù)付款至全部付清，1975年7月，原告起訴，要求追回多付的10的款項。請按英美法進行分析：問：1、本案被告的行為是否構成脅迫？2、本案應如何處理？111( (四四) )顯失公平顯失公平在英美法系，依據(jù)衡平法，如果一個合同的內(nèi)容是顯失公平的(Unconscionable)，即它是如此地

59、不公平,以至于“觸動了法官的良知”,該合同就不能得到強制執(zhí)行。美國統(tǒng)一商法典提煉、升華了衡平法的這一法律原則，在第2-302條規(guī)定，如果法院發(fā)現(xiàn)合同或其某條款在訂立時是顯失公平的，可拒絕強制執(zhí)行該合同或只強制執(zhí)行顯失公平條款之外的條款，從而避免顯失公平的結果。112Kansas CityKansas City雜貨批發(fā)公司訴雜貨批發(fā)公司訴WeberWeber包裝公司包裝公司w 雙方當事人訂立的貨物買賣合同中，有一限制異議索賠時間的條款（A clause limiting time for complaints）。這一合同買賣的是番茄醬，此商品的潛在缺陷（Latent defects）只有經(jīng)過顯微

60、鏡分析才能被發(fā)現(xiàn)。合同中規(guī)定的限制性時間，不足于為買方提供檢驗和索賠的時間。于是，法院判決此條款是顯失公平的。1136合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 w 合同內(nèi)容即合同條款。寫進合同的條款為明示條款，未寫進合同但約束合同的條款為暗示條款。暗示條款主要有商業(yè)慣例和有關法規(guī)。 1中華人民共和國合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當事人約定. 2英美法把合同的條款依其重要性分為條件和保證兩種。 3 3大陸法對合同條款只有明示和暗示之分，當事人違反任何條款時，均視其程度承擔違約責任。 4聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約之規(guī)定與大陸法相同。 55免責條款免責條款 114 中華人民共和國合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當事人