1、商法學(xué) 趙旭東等編第一編 商法總論前言商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總和，商法的調(diào)整對(duì)象是紛繁復(fù)雜的商事關(guān)系。盡管目前法學(xué)界對(duì)商法與經(jīng)濟(jì)法的劃分界限存在著分歧，但一般而言，我們把公司法、合伙企業(yè)法、破產(chǎn)法、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、海商法等歸入商法的范疇。商法學(xué)作為一門學(xué)科，內(nèi)容豐富，體系龐雜，博大精深。在商法總論中，主要包括商事主體、商事行為、商事登記、商事代理、商事公告等主要內(nèi)容。商法總論的教學(xué)目標(biāo)，就是使學(xué)生掌握商法的基礎(chǔ)理論知識(shí)，教學(xué)重點(diǎn)應(yīng)放在商法總論中的基本理論和基本制度上，以提高學(xué)生對(duì)商法理解的能力?？倢W(xué)時(shí)：12學(xué)時(shí) 第一章 商法概述 （3學(xué)時(shí)） 第二章 商事主體 （1學(xué)時(shí)） 第三章

2、 商事行為 （1學(xué)時(shí)） 第四章 商事登記 （1學(xué)時(shí)） 第五章 商業(yè)名稱 （1學(xué)時(shí)） 第六章 營業(yè) （2學(xué)時(shí)） 第七章 第商事代理 （1學(xué)時(shí)） 第八章 商事賬簿 （1學(xué)時(shí)） 第九章 商事公告 （1學(xué)時(shí)）第一章 商法概述第一節(jié) 商法的概念和調(diào)整對(duì)象一、商事的涵義商法學(xué)上“商”或“商事”，是泛指一切以營利為目的的經(jīng)營活動(dòng)的總稱。二、商事的范圍（一）商事的種類1、“固有商”2、“輔助商”3、“第三種商”4、“第四種商”（二）各國關(guān)于商事范圍的立法體例1、概括主義2、列舉主義3、折衷主義三、商法的調(diào)整對(duì)象商法的調(diào)整對(duì)象是商事關(guān)系，商事關(guān)系就是平等主體之間基于營利性活動(dòng)所形成的社會(huì)關(guān)系。四、商法的概念（一

3、）廣義的商法和狹義的商法廣義的商法包括所有調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范；狹義的商法僅指國內(nèi)法中的商事私法，（二）形式意義上的商法和實(shí)質(zhì)意義上的商法形式意義上的商法是指一國立法機(jī)關(guān)所制定的以“商法”或“商法典”命名的成文法典；實(shí)質(zhì)意義上的商法是指以商事關(guān)系為其調(diào)整對(duì)象的法律規(guī)范的總稱，即部門法意義上的“商法”。第二節(jié) 商法的性質(zhì)與特點(diǎn)一、商法的性質(zhì)二、商法的特點(diǎn)第三節(jié) 商法的地位一、商法與民法二、商法與經(jīng)濟(jì)法三、商法與行政法四、商法與勞動(dòng)法第四節(jié) 商法的基本原則 一、商事主體法定原則二、確認(rèn)和保護(hù)營利原則三、促進(jìn)交易簡便快捷原則四、維護(hù)交易公平原則五、保護(hù)交易安全原則第五節(jié) 商法的歷史與發(fā)展一、西方國

4、家商法的產(chǎn)生和發(fā)展二、我國商法的沿革【本章前沿問題】1、關(guān)于商法的調(diào)整對(duì)象2、關(guān)于商法的體系【本章復(fù)習(xí)與思考題】1、試述商事關(guān)系的特點(diǎn)。2、如何認(rèn)識(shí)商法的私法性質(zhì)及其與公法的融合。3、商法具有那些特點(diǎn)？4、分析民法與商法的相互關(guān)系并對(duì)民商合一與民商分立的立法模式作出評(píng)述。5、簡論商事主體法定原則。6、商法如何體現(xiàn)保護(hù)營利和促進(jìn)交易簡便快捷原則？7、保護(hù)交易安全原則在商法中是如何體現(xiàn)的？第二章 商事主體本章教學(xué)目的：使學(xué)生對(duì)商事主體有基本的認(rèn)識(shí)，對(duì)商事主體的概念和特征、商事主體的分類和商事能力有較為深入的掌握，進(jìn)而理解商事主體制度是整個(gè)商法的基礎(chǔ)制度。本章教學(xué)要求：簡要闡釋商事主體的概念和特征，

5、深入地講解商事主體的分類和商事能力，對(duì)商事主體的產(chǎn)生背景和各國關(guān)于商事主體的立法進(jìn)行一般性的介紹，使學(xué)生清晰地了解商事主體與民事主體、商事能力與民事能力的聯(lián)系與區(qū)別，對(duì)商事主體制度有較為深刻的理解和掌握。本章教學(xué)重點(diǎn)：商事主體的特征、商事主體的商事能力本章教學(xué)難點(diǎn)：商事能力與民事能力的區(qū)別第一節(jié) 商事主體概述一、商事主體的概念商事主體是指依照商法的規(guī)定具有商事權(quán)利能力和商事行為能力，能夠以自己的名義獨(dú)立從事商事行為，在商事法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的個(gè)人和組織。二、商事主體的特征（一）商事主體由商法法定（二）商事主體依法具有商事能力（三）商事主體的身份或資格經(jīng)商業(yè)登記而取得（四）商事主體以從

6、事營利性活動(dòng)為其常業(yè)第二節(jié) 商事主體的類型和分類一、商個(gè)人、商法人和商合伙二、法定商人、注冊(cè)商人和任意商人三、大商人和小商人四、完全商人、擬制商人、表見商人或者固定商人、擬制商人第三節(jié) 商事能力一、商事能力的概念二、關(guān)于商事能力的特別限制 【本章前沿問題】關(guān)于商事主體的劃分【本章復(fù)習(xí)與思考題】1、商事主體與民事主體有何區(qū)別？2、簡述商事主體商事能力的涵義與特點(diǎn)。3、商法如何限制某些主體的商事能力？其限制的理論根據(jù)如何？第三章 商事行為本章教學(xué)目的：使學(xué)生對(duì)商事行為的概念和特征、商事行為的分類、一般商事行為和特殊商事行為有清晰的掌握，理解商事行為制度是與商事主體并列的商法的核心基礎(chǔ)制度。本章教學(xué)

7、要求：簡要地闡釋商事行為的概念和特征，深入地分析和講解商事行為的分類和一般商事行為和特殊商事行為，一般性地介紹各國商事立法對(duì)于商事行為的規(guī)制方式，使學(xué)生深刻理解商事行為與民事行為的關(guān)系，進(jìn)而掌握商事行為法律制度。本章教學(xué)重點(diǎn)：商事行為的特征與規(guī)制模式本章教學(xué)難點(diǎn)：商事行為與民事行為的區(qū)別、一般商事行為與特殊商事行為第一節(jié) 商事行為概述一、商事行為的概念商事行為是相對(duì)民事行為而言，絕大多數(shù)商事法律關(guān)系的設(shè)立、變更和終止都是通過商事行為實(shí)現(xiàn)的。二、商事行為的特征（一）商事行為是以營利為目的的行為（二）商事行為是經(jīng)營性行為（三）商事行為是商主體所為的行為三、商事行為的規(guī)制方式（）概括方式凡商人的營業(yè)

8、行為即為商事行為。（二）列舉方式 通過列舉的方式界定商行為的范圍。（三）折衷方式 一方面，根據(jù)商人的經(jīng)營方法，在營業(yè)的場(chǎng)合才加以確認(rèn)；另一方面，將各種商事行為分類列舉，根據(jù)其行為內(nèi)容來確定商事行為的性質(zhì)。第二節(jié) 商事行為分類一、單方商行為與雙方商行為二、基本商行為與附屬商行為三、絕對(duì)商行為與相對(duì)商行為四、固有商行為與準(zhǔn)商行為第三節(jié) 一般商事行為一、一般商事行為概述二、商事代理行為三、商事債權(quán)行為四、商法上的物權(quán)行為五、商事交互計(jì)算第四節(jié) 特殊商事行為 一、商事買賣二、商事運(yùn)輸 三、商事倉儲(chǔ)四、商事居間 五、商事行紀(jì)六、商事期貨交易 七、商事信托【本章前沿問題】商事行為如何界定？【本章復(fù)習(xí)與思考

9、題】1、簡述商事行為的特征及其與民事行為的區(qū)別。2、商法上的物權(quán)行為和債權(quán)行為又什么特殊性？第四章 商事登記本章教學(xué)目的：使學(xué)生對(duì)商事登記的概念、商事登記的原則、程序和商事登記的法律效力有清晰的掌握，理解商事登記在商法中的制度價(jià)值。本章教學(xué)要求：簡要地闡釋商事登記的概念和特征，深入地分析和講解商事登記的種類、程序和商事登記的法律效力，一般性地介紹商事登記的意義、原則和商事登記對(duì)象及管理機(jī)關(guān)，使學(xué)生對(duì)商事登記的概念、意義有基本的了解，對(duì)商事登記的種類、程序和法律效力有熟練的掌握。本章教學(xué)重點(diǎn)：商事登記的特征、意義、原則和法律效力本章教學(xué)難點(diǎn)：商事登記性質(zhì)和法律效力第一節(jié) 商事登記概述一、商事登記

10、的概念和特征（一）商事登記的概念 指商事主體或商事主體的籌辦人，為了設(shè)立、變更或終止商事主體資格，依照法律法規(guī)的規(guī)定，將登記事項(xiàng)向登記機(jī)關(guān)提出，并經(jīng)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的法律行為。（二）商事登記的特征1、創(chuàng)設(shè)性2、要式性3、公法性二、商事登記的意義（一）確認(rèn)商事主體的商事活動(dòng)資格，保護(hù)商事主體的合法營業(yè)活動(dòng)（二）公示（三）有利于國家的監(jiān)督管理，維護(hù)良好的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序三、商事登記的法律規(guī)范 商事登記法律規(guī)范是規(guī)范商事登記行為，確定商事登記主管機(jī)關(guān)、登記內(nèi)容、登記程序等事項(xiàng)，調(diào)整商事登記關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。第二節(jié) 商事登記原則一、強(qiáng)制登記原則二、全面審查原則三、登記公開原則第三節(jié) 商事登記的對(duì)象與登

11、記管理機(jī)關(guān)一、商事登記對(duì)象二、商事登記管理機(jī)關(guān)第四節(jié) 商事登記的種類和程序一、設(shè)立登記二、變更登記三、注銷登記第五節(jié) 商事登記的效力一、對(duì)商事主體的效力二、對(duì)第三人的效力【本章前沿問題】1、關(guān)于商事登記的性質(zhì)2、關(guān)于我國商事登記立法的完善【本章復(fù)習(xí)與思考題】1、簡析商事登記的意義與法律效力。2、我國商事登記的基本原則是什么？第五章 商業(yè)名稱本章教學(xué)目的：使學(xué)生通過了解商業(yè)名稱的概念、商業(yè)名稱的構(gòu)成和取得、商業(yè)名稱權(quán)的權(quán)能，掌握商業(yè)名稱制度的基本內(nèi)容，理解商業(yè)名稱與商號(hào)和商標(biāo)之間的區(qū)別與聯(lián)系。本章教學(xué)要求：簡要地闡釋商業(yè)名稱的概念、特征，深入地分析和講解商業(yè)名稱與商號(hào)、商標(biāo)的關(guān)系、商業(yè)名稱的構(gòu)成

12、和取得及商業(yè)名稱權(quán)的概念和權(quán)能，一般性地介紹商業(yè)名稱選定的立法主義、商業(yè)名稱權(quán)的保護(hù)，使學(xué)生對(duì)商業(yè)名稱的概念有基本的了解，對(duì)商業(yè)名稱的構(gòu)成和商業(yè)名稱權(quán)及商業(yè)名稱權(quán)與商號(hào)、商標(biāo)的關(guān)系有深入地理解和掌握。本章教學(xué)重點(diǎn)：商業(yè)名稱的特征與構(gòu)成、商業(yè)名稱權(quán)的權(quán)能本章教學(xué)難點(diǎn)：商業(yè)名稱與商號(hào)、商標(biāo)的關(guān)系第一節(jié) 商業(yè)名稱概述 一、商業(yè)名稱的概念（一）商業(yè)名稱的概念商業(yè)名稱是商事主體在從事商事行為時(shí)為表明不同于他人特征而使用的名稱，類似于 自然人的姓名。 （二）關(guān)于商業(yè)名稱的法律規(guī)范企業(yè)名稱登記管理規(guī)定、民法通則、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、公司登記管理?xiàng)l例、企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例、商標(biāo)法 二、商業(yè)名稱的法律特征 （一）商

13、業(yè)名稱的使用者是商事主體 （二）商業(yè)名稱是商事主體在營業(yè)活動(dòng)中使用的名稱 （三）商業(yè)名稱具有主體間的區(qū)別功能 三、商業(yè)名稱與商號(hào)、商標(biāo)（一）商業(yè)名稱與商號(hào)商號(hào)與商業(yè)名稱含義相同，企業(yè)名稱是商號(hào)中的一類。商業(yè)名稱中的核心部分稱其為字 號(hào)。（二）商業(yè)名稱與商標(biāo)1、商業(yè)名稱用于區(qū)分不同的商事主體，而商標(biāo)則用來區(qū)分不同的商品；2、一個(gè)商事主體只能有一個(gè)商業(yè)名稱，但可以有多個(gè)商標(biāo)；3、商業(yè)名稱只能以文字形態(tài)存在，而商標(biāo)可以文字、圖形、數(shù)字、字母、顏色及其組合的形態(tài)來表示；4、一個(gè)商事主體可以沒有商標(biāo)，但是必須具備商業(yè)名稱；5、商業(yè)名稱的空間效力范圍以被核準(zhǔn)機(jī)關(guān)轄區(qū)為限，而商標(biāo)的專用權(quán)在全國范圍內(nèi)有效。第

14、二節(jié) 商業(yè)名稱的構(gòu)成、選定和取得一、商業(yè)名稱的構(gòu)成二、商業(yè)名稱的選定三、商業(yè)名稱的取得第三節(jié) 商業(yè)名稱權(quán)及其保護(hù)一、商業(yè)名稱權(quán)的概念二、商業(yè)名稱權(quán)的保護(hù)【本章前沿問題】 商業(yè)名稱與商號(hào)的關(guān)系【本章復(fù)習(xí)與思考題】簡述商業(yè)名稱與商號(hào)、商標(biāo)之間的相互關(guān)系。商業(yè)名稱登記具有何種法律效力？商業(yè)名稱的權(quán)能與法律保護(hù)。第六章 營業(yè)本章教學(xué)目的：使學(xué)生理解營業(yè)的主觀意義和客觀意義兩個(gè)方面的涵義，進(jìn)而對(duì)營業(yè)活動(dòng)中的營業(yè)自由和營業(yè)組織中的營業(yè)轉(zhuǎn)讓與營業(yè)擔(dān)保又清晰的掌握，并了解營業(yè)所、營業(yè)租賃和委托經(jīng)營的基本內(nèi)容。本章教學(xué)要求：簡要地闡釋營業(yè)的主觀和客觀兩個(gè)方面的涵義，深入地分析和講解營業(yè)自由原則、營業(yè)轉(zhuǎn)讓和營業(yè)擔(dān)

15、保，一般性的介紹和探討營業(yè)所、營業(yè)租賃和委托經(jīng)營等內(nèi)容，使學(xué)生對(duì)營業(yè)的概念有基本的了解，對(duì)營業(yè)自由原則、營業(yè)轉(zhuǎn)讓和營業(yè)擔(dān)保有深入地理解和掌握，特別是要深刻掌握營業(yè)轉(zhuǎn)讓與企業(yè)合并的關(guān)系，同時(shí)對(duì)營業(yè)所、營業(yè)租賃和委托經(jīng)營等制度有一般的掌握。本章教學(xué)重點(diǎn)：營業(yè)的概念、營業(yè)自由、營業(yè)轉(zhuǎn)讓、營業(yè)擔(dān)保本章教學(xué)難點(diǎn)：營業(yè)轉(zhuǎn)讓與企業(yè)合并的關(guān)系、營業(yè)轉(zhuǎn)讓的法律效力第一節(jié) 營業(yè)的概念主觀意義上的營業(yè)指營業(yè)活動(dòng)，即以營利為目的而進(jìn)行的連續(xù)的、有計(jì)劃的、同種類的活動(dòng)。客觀意義上的營業(yè)指營業(yè)財(cái)產(chǎn)，即供進(jìn)行營業(yè)活動(dòng)之用的有組織的一切財(cái)產(chǎn)以及在營業(yè)活動(dòng)中形成的各種有價(jià)值的事實(shí)關(guān)系的總體。第二節(jié) 營業(yè)活動(dòng)一、營業(yè)自由二、營業(yè)

16、所第三節(jié) 營業(yè)組織一、營業(yè)組織二、營業(yè)轉(zhuǎn)讓三、營業(yè)租賃、委托經(jīng)營四、營業(yè)擔(dān)?！颈菊虑把貑栴}】 關(guān)于商法中的營業(yè)制度【本章復(fù)習(xí)與思考題】1、如何理解客觀意義上的營業(yè)或營業(yè)財(cái)產(chǎn)？2、簡述營業(yè)自由與營業(yè)限制。3、比較營業(yè)轉(zhuǎn)讓與企業(yè)合并的異同。4、試述營業(yè)轉(zhuǎn)讓的法律效力。第七章 商事代理本章教學(xué)目的：使學(xué)生初步了解商事代理的概念和特征，清晰地掌握商事代理法律關(guān)系中的內(nèi)部和外部法律關(guān)系，同時(shí)一般性地了解代理商的主要種類。本章教學(xué)要求：簡要地講解商事代理的概念和特征，比較深入地分析和闡釋商事代理的內(nèi)部法律關(guān)系和外部法律關(guān)系，同時(shí)一般性地介紹各種類型的代理商，從而使學(xué)生能夠清晰、透徹地理解商事代理與民事代理

17、的聯(lián)系與區(qū)別，深刻理解商事代理的制度內(nèi)涵。本章教學(xué)重點(diǎn)：商事代理的概念和特征、代理商的種類本章教學(xué)難點(diǎn)：商事代理與民事代理的區(qū)別、商事代理法律關(guān)系的內(nèi)容第一節(jié) 商事代理概述一、商事代理的概念 商事代理是代理商非受雇傭合同的約束，以自己的名義或以委托人的名義，為委托人買或賣或提供服務(wù)，并從中獲取傭金的經(jīng)營性活動(dòng)。二、商事代理的特征（一）商人性（二）職業(yè)性（三）獨(dú)立性（四）代理形式的靈活性（五）有償性（六）原則上不受“自己代理”和“雙方代理”的限制（七）連續(xù)性第二節(jié) 代理商一、居間商二、行紀(jì)商三、商事企業(yè)雇員第三節(jié) 商事代理法律關(guān)系 一、代理商與被代理人之間的內(nèi)部法律關(guān)系二、代理商及被代理人與第三

18、人之間的法律關(guān)系三、代理法律關(guān)系的終止【本章復(fù)習(xí)與思考題】1、如何理解商事代理的獨(dú)立性？2、居間商、行紀(jì)商、與雇員處于何種不同法律地位？3、商事代理中的代理商的主要義務(wù)和權(quán)利是什么？第八章 商事賬簿本章教學(xué)目的：使學(xué)生透徹地理解商事賬簿的概念、商事賬簿設(shè)置的立法原則，清晰地掌握各個(gè)種類的商事賬簿和商事賬簿的法律效力，初步地了解商事賬簿的保管制度。本章教學(xué)要求：簡要地講解商事賬簿的概念，深入的分析和闡釋各種類的商事賬簿以及商事賬簿的法律效力，一般性地介紹商事賬簿設(shè)置的立法原則和商事賬簿的保管，使學(xué)生理解商事賬簿的含義、商事賬簿的設(shè)置原則、掌握不同種類商事賬簿之間的區(qū)別，同時(shí)了解商事賬簿的法律效力

19、及法律對(duì)商事賬簿保管的要求。本章教學(xué)重點(diǎn)：商事賬簿設(shè)置的立法原則、商事賬簿的意義本章教學(xué)難點(diǎn)：各種商事賬簿的內(nèi)容及相互區(qū)別第一節(jié) 商事賬簿概述一、商事賬簿的概念商事主體為了記載和表明其營業(yè)活動(dòng)和財(cái)產(chǎn)狀況，根據(jù)會(huì)計(jì)原則，依法制作的書面簿冊(cè)。 二、設(shè)置商事賬簿的原則（一）強(qiáng)制主義原則 必須設(shè)置賬簿，賬簿種類、內(nèi)容及記載方法有詳細(xì)規(guī)定，政府有關(guān)部門對(duì)商事賬簿制作及其內(nèi)容進(jìn)行審查與監(jiān)督。（二）自由主義原則 商事賬簿是否設(shè)置，純粹是商人的自由。（三）折衷主義原則 即法律上僅規(guī)定商事主體有置備商業(yè)賬簿的義務(wù)，但并不規(guī)定商業(yè)賬簿的記載內(nèi)容、形式和方法，也未規(guī)定國家主管機(jī)關(guān)的監(jiān)管。第二節(jié) 商事賬簿的種類一、會(huì)計(jì)憑證二、會(huì)計(jì)賬簿三、會(huì)計(jì)報(bào)表四、商事賬簿的意義五、商事賬簿的保管【本章復(fù)習(xí)與思考題】1、各國商事帳簿設(shè)置的立法原則有何不同？2、簡析商事帳簿的法律意義與法律效力。3、會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)帳簿與會(huì)計(jì)報(bào)表的相互關(guān)系與不同作用。第九章 商事公告本章的教學(xué)目