1、商業(yè)銀行銷售理財產(chǎn)品的法律(fl)規(guī)制學號：2012011553 姓名(xngmng)：吳雙 班級(bnj)：法學127近年來，商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)不斷發(fā)展，理財產(chǎn)品種類繁多，金融創(chuàng)新層出不窮。隨著各種結(jié)構(gòu)復雜、性質(zhì)迥異的理財產(chǎn)品、資產(chǎn)管理計劃陸續(xù)推出，商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)出現(xiàn)了種種法律問題和法律風險。本文主要是針對這種法律問題和風險進行分析.一; 法律上對銀行理財產(chǎn)品的定義商業(yè)銀行開辦代客境外理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法第二條 代客境外理財業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行，可以接受境內(nèi)機構(gòu)和居民個人的委托，以投資者的資金在境外進行規(guī)定的金融產(chǎn)品投資經(jīng)營活動。商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法（征求意見稿）第二條 本辦法

2、所稱商業(yè)銀行理財產(chǎn)品 (以下簡稱理財產(chǎn)品)銷售是指商業(yè)銀行將本行開發(fā)設(shè)計的理財產(chǎn)品向個人客戶和機構(gòu)客戶（以下統(tǒng)稱客戶）宣傳推介、銷售、辦理申購、贖回等活動。商業(yè)銀行在向客戶提供理財顧問服務(wù)的基礎(chǔ)上，接受客戶的委托和授權(quán)，按照與客戶事先約定的投資計劃和方式進行投資和資產(chǎn)管理的業(yè)務(wù)活動，即綜合理財業(yè)務(wù)。銀行綜合理財業(yè)務(wù)的表現(xiàn)形式是發(fā)售理財產(chǎn)品，即銀行針對特定目標客戶群開發(fā)設(shè)計并銷售資金投資和管理計劃。理財業(yè)務(wù)被分為理財顧問服務(wù)和綜合理財服務(wù)商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法第九條 綜合理財服務(wù)，是指商業(yè)銀行在向客戶提供理財顧問服務(wù)的基礎(chǔ)上，接受客戶的委托和授權(quán)，按照與客戶事先約定的投資計劃和方式進行

3、投資和資產(chǎn)管理的業(yè)務(wù)活動。在綜合理財服務(wù)活動中,客戶授權(quán)銀行代表客戶按照合同約定的投資方向和方式，進行投資和資產(chǎn)管理，投資收益與風險由客戶或客戶與銀行按照約定方式承擔。 第十條 商業(yè)銀行在綜合理財服務(wù)活動中，可以向特定目標客戶群銷售理財計劃。理財計劃是指商業(yè)銀行在對潛在目標客戶群分析研究的基礎(chǔ)上，針對特定目標客戶群開發(fā)設(shè)計并銷售的資金投資和管理計劃。二;銀行理財產(chǎn)品的法律(fl)性質(zhì) a 委托(witu)代理關(guān)系, b 信托(xntu)關(guān)系, c 其他關(guān)系, d 理財產(chǎn)品非存款a 委托代理關(guān)系民法通則“ 代理人在其權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責

4、任”在保證收益類理財產(chǎn)品中，本金與固定收益的風險，不是由客戶承擔而是由銀行承擔。 b 信托關(guān)系信托法“第二條 本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為?！鄙虡I(yè)銀行法“第四十三條 商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資于非自用不動產(chǎn)。c 其他關(guān)系（分類）保證收益類理財產(chǎn)品，銀行與投資者之間是普通的債權(quán)債務(wù)關(guān)系或存款法律關(guān)系。保本浮動收益類理財產(chǎn)品，在法律屬性上與保證收益類產(chǎn)品是一致的，即也屬于債權(quán)債務(wù)關(guān)系或存款法律關(guān)系。非保本浮動收益類產(chǎn)品，銀行與投資者之間

5、是信托關(guān)系。銀行理財產(chǎn)品局限于受托金融服務(wù)，理財合同具有委托合同的部分法律特征，但又和一般的委托合同有所不同，其法律實質(zhì)是一種特殊的委托合同。d 理財產(chǎn)品不同于儲蓄存款商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法中有相關(guān)條款第二十三條，商業(yè)銀行不得將一般儲蓄存款產(chǎn)品單獨當作理財計劃銷售，或者將理財計劃與本行儲蓄存款進行強制性搭配銷售。第二十四條，保證收益理財計劃或相關(guān)產(chǎn)品中高于同期儲蓄存款利率的保證收益, 應(yīng)是對客戶有附加條件的保證收益。商業(yè)銀行不得無條件向客戶承諾高于同期儲蓄存款利率的保證收益率。 商業(yè)銀行不得承諾或變相承諾除保證收益以外的任何可獲得收益。第六十二條，禁止將一般儲蓄存款產(chǎn)品作為理財計劃銷

6、售并違反國家利率管理(gunl)政策，進行變相高息攬儲的；三；客戶在理財產(chǎn)品中遇到不當銷售(xioshu)引發(fā)的法律問題不當(b dn)銷售簡言之就是“沒有把合適的產(chǎn)品銷售給合適的客戶”， 即在銷售過程中”客戶適合度評估流于形式、風險提示不到位、理財產(chǎn)品信息披露不充分、理財銷售人員誤導客戶。通常情況下有三種糾紛：（A）銷售對象不合規(guī)引發(fā)的糾紛根據(jù)監(jiān)管規(guī)則的要求，銀行應(yīng)科學合理地進行客戶評估、分類，并提供與客戶風險承受能力相適應(yīng)的理財產(chǎn)品。（B）風險提示不充分引發(fā)的糾紛理財產(chǎn)品的投資出現(xiàn)虧損后，銀行在向客戶營銷理財產(chǎn)品時有不規(guī)范行為的，客戶往往會以不規(guī)范行為構(gòu)成了對其欺詐、導致其產(chǎn)生重大誤解或違

7、反對格式條款的提示和說明義務(wù)為由，請求裁判機關(guān)撤銷理財合同，并要求銀行賠償損失。（C）理財合同未成立引發(fā)的法律糾紛在為客戶辦理理財業(yè)務(wù)的過程中出現(xiàn)操作失誤，導致銀行與客戶之間的理財合同關(guān)系未能成立。如：向客戶銷售理財產(chǎn)品時，采取先劃款后簽約的形式，客戶在劃款后反悔并拒絕簽字；簽約時由銷售人員代替客戶進行簽名，客戶嗣后拒絕追認；采用在空白紙張上直接打印理財產(chǎn)品要素的方式與客戶訂立理財合同，導致理財合同欠缺主要條款。案例1： 投資者徐某2007年在某外資銀行購買了一個代客境外理財產(chǎn)品。該產(chǎn)品宣傳廣告稱：“保證年收益率30%固定收益，有機會縮短投資期至2個月更可賺取年收益率15%紅利收益”。同時廣告

8、還稱經(jīng)過測試于第2個月取回投資本金兼賺取紅利收益的“機會高達81.27%”。徐某隨即到該銀行理財部門咨詢，被告知實際于第2個月取回投資本金兼賺取紅利的機會高達98%，該投資沒有任何風險，并可以用人民幣認購。面對如此誘人的收益條件，徐某一次性投資29000美金購買該產(chǎn)品并與銀行簽訂了相關(guān)協(xié)議和委托書。不料一年后，徐某的賬面市值僅剩18.18%，即美金5272.20元。2009年，在與銀行交涉無果后，徐某一怒之下將銀行告上法庭徐某認為，該銀行理財產(chǎn)品的廣告宣傳存在誤導。銀行僅為他簡單地進行了投資評估，他風險承受能力中等，卻最終購買了虧損度超過80%的高風險投資產(chǎn)品。而提供給投資者的月結(jié)單中也沒有交

9、易明細，投資情況完全不透明。同時，徐某認為銀行在投資過程中沒有做到審慎盡責，沒有及時止損，導致?lián)p失擴大。他請求(qngqi)法院判令銀行返還其理財本金，并支付購買該理財產(chǎn)品日起至實際還款(hi kun)日止的利息約為24000元。而銀行方面則認為，銀行已經(jīng)做了該產(chǎn)品具有重大風險、投資者可能完全喪失投資本金金額的提示，并由客戶(k h)親自簽字確認。銀行還表示，業(yè)務(wù)人員為徐某做的客戶適合度評估表，證明徐清具有13年投資經(jīng)驗，不屬于無相關(guān)交易經(jīng)驗的客戶，且通過了評估。評估表上明確，購買該產(chǎn)品并非為了資本保值，而是為了賺取收入。相關(guān)條款淺顯易懂，無歧義，因此雙方之間的委托理財關(guān)系真實有效。法院經(jīng)過審

10、理認為，商業(yè)銀行及其理財產(chǎn)品客戶的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)當按照我國有關(guān)法律規(guī)定和雙方當事人委托理財合同的約定予以確定。本案原、被告之間的委托理財合同為雙方當事人真實意思表示，且于法不悖，應(yīng)為有效。案例2： 2008年，投資者龐先生與某銀行長寧支行簽訂了一份購買13萬元某理財產(chǎn)品的協(xié)議。協(xié)議明確，該產(chǎn)品為一款與銀行商品優(yōu)化收益指數(shù)掛鉤的理財產(chǎn)品，當年1月10日起息，次年1月12日到期，95%本金保本。協(xié)議同時約定，產(chǎn)品預期收益不代表客戶一定獲得的保證收益，客戶最終收益可能出現(xiàn)-5%的情況。2009年1月22日，銀行向龐先生支付了理財金額95%的本金及到期利息共計12.3萬余元。龐先生隨即要求銀行出具該理

11、財產(chǎn)品盈虧的證據(jù)，銀行未予響應(yīng)，雙方由此產(chǎn)生糾紛。去年7月19日，龐先生向長寧區(qū)法院提起訴訟，認為銀行并未進行理財，涉案款項屬于存款性質(zhì)，要求銀行返還理財金額5%的本金即6500元，并賠償利息損失3300余元。銀行方面辯稱，已對相關(guān)理財產(chǎn)品的風險也在協(xié)議中作了明確告知，請求法院駁回原告的訴訟請求。法院審理查明，2008年1月3日，被告收取原告13萬元后存入原告名下賬戶；同年1月10日，該賬戶內(nèi)13萬元被劃出；2009年1月9日，該賬戶內(nèi)劃回本金13萬元，產(chǎn)生利息18.20元，在扣除利息稅并扣除6500元后，顯示投資收益為12.3萬余元。法庭認為(rnwi)，作為理財方，被告在收取原告13萬元資

12、金后，理應(yīng)向原告證明其履行了協(xié)議約定的理財義務(wù)，但相關(guān)(xinggun)證據(jù)表明，被告只是將原告資金從賬戶中全額劃出、劃入，不足以證明其履行了理財義務(wù)。在法庭(ftng)多次解釋說明，被告仍未能證明其使用原告資金購買了協(xié)議約定的掛鉤產(chǎn)品，因此應(yīng)當承擔舉證不能的不利后果，向原告返還剩余本金并支付相應(yīng)利息。三；可以利用監(jiān)管規(guī)則在民事訴訟中的法律效力來維護客戶的權(quán)益實踐中，一些法院在銀行被訴案件的審理中往往存在這樣一種做法，即通過無限擴大銀行義務(wù)的方式來降低銀行承擔責任的標準，認為只要銀行的經(jīng)營行為“違規(guī)”就必然導致銀行與客戶之間的合同無效、銀行必須對客戶承擔民事責任。這種做法的錯誤之處在于混淆了銀行違規(guī)的法律性質(zhì)。只有在銀行的違規(guī)行為構(gòu)成了對法律、行政法規(guī)中效力性強制性規(guī)范的違反，或者構(gòu)成了違約且導致客戶遭受損失時，才會導致合同被認定無效、銀行承擔相應(yīng)民事責任的法律后果。解釋（二）就明確規(guī)定合同只有在違反法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定時才能被確認無效，如果只是違反了管理性強制性規(guī)定則不應(yīng)認定合同無效。從目前的審判實踐來看，銀行在銷售理財產(chǎn)品時違反監(jiān)管規(guī)則的并不必然會導致合同被判無效，但裁判機關(guān)往往會將監(jiān)管規(guī)則視為“交易習慣”，并將其作為判斷銀行是否全面、善意履行了合同義務(wù)或是否對客戶遭受損失負有過錯的重要標準。值得注意的是，實踐中也有個別法院對監(jiān)管