1、深圳大學(xué)研究生課程(kchng)論文題目(tm) 中美雙邊投資協(xié)定談判(tnpn)及世界投資趨勢研究 成績 專 業(yè) 國際貿(mào)易學(xué) 課程名稱 國際貿(mào)易規(guī)則與政策 年 級 一年級 姓 名 韋 旭 東 學(xué) 號 2140050401 時 間 2015 年06月26日 任課教師 王 峰 目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc423296661 摘要 PAGEREF _Toc423296661 h 1 HYPERLINK l _Toc423296662 一、緒論 PAGEREF _Toc423296662 h 1 HYPERLINK l _Toc423296663 （一）選題

2、意義 PAGEREF _Toc423296663 h 1 HYPERLINK l _Toc423296664 （二）研究方法 PAGEREF _Toc423296664 h 1 HYPERLINK l _Toc423296665 （三）主要內(nèi)容及結(jié)構(gòu)安排 PAGEREF _Toc423296665 h 1 HYPERLINK l _Toc423296666 二、雙邊投資協(xié)定發(fā)展概況 PAGEREF _Toc423296666 h 2 HYPERLINK l _Toc423296667 （一）雙邊投資協(xié)定的演進歷程 PAGEREF _Toc423296667 h 2 HYPERLINK l _T

3、oc423296668 （二）雙邊投資協(xié)定的主要內(nèi)容 PAGEREF _Toc423296668 h 3 HYPERLINK l _Toc423296669 1.投資的定義 PAGEREF _Toc423296669 h 3 HYPERLINK l _Toc423296670 2.投資的準入 PAGEREF _Toc423296670 h 3 HYPERLINK l _Toc423296671 3.外資待遇標準 PAGEREF _Toc423296671 h 4 HYPERLINK l _Toc423296672 4.資本轉(zhuǎn)移條款 PAGEREF _Toc423296672 h 4 HYPER

4、LINK l _Toc423296673 5.國有化和征收 PAGEREF _Toc423296673 h 4 HYPERLINK l _Toc423296674 6.投資爭端解決機制 PAGEREF _Toc423296674 h 4 HYPERLINK l _Toc423296675 （三）中美各自的雙邊投資發(fā)展概況 PAGEREF _Toc423296675 h 4 HYPERLINK l _Toc423296676 1.中國雙邊投資發(fā)展概況 PAGEREF _Toc423296676 h 4 HYPERLINK l _Toc423296677 2.美國雙邊投資發(fā)展概況 PAGEREF

5、_Toc423296677 h 4 HYPERLINK l _Toc423296678 三、中美雙邊投資協(xié)定談判狀況 PAGEREF _Toc423296678 h 5 HYPERLINK l _Toc423296679 （一）中美雙邊投資協(xié)定談判演進歷程 PAGEREF _Toc423296679 h 5 HYPERLINK l _Toc423296680 （二）中美雙邊投資協(xié)定談判最新依據(jù) PAGEREF _Toc423296680 h 5 HYPERLINK l _Toc423296681 （三）中美雙邊投資協(xié)定談判重點 PAGEREF _Toc423296681 h 6 HYPERLI

6、NK l _Toc423296682 1.準入前國民待遇及負面清單 PAGEREF _Toc423296682 h 6 HYPERLINK l _Toc423296683 2.金融開放與審慎監(jiān)管 PAGEREF _Toc423296683 h 6 HYPERLINK l _Toc423296684 3.環(huán)境與勞工標準 PAGEREF _Toc423296684 h 6 HYPERLINK l _Toc423296685 4.國有企業(yè)競爭中立 PAGEREF _Toc423296685 h 7 HYPERLINK l _Toc423296686 5.法律法規(guī)透明度 PAGEREF _Toc423

7、296686 h 7 HYPERLINK l _Toc423296687 6.投資仲裁機制 PAGEREF _Toc423296687 h 8 HYPERLINK l _Toc423296688 7.國家安全審查 PAGEREF _Toc423296688 h 8 HYPERLINK l _Toc423296689 四、中美雙邊投資協(xié)定談判意義及應(yīng)對策略 PAGEREF _Toc423296689 h 9 HYPERLINK l _Toc423296690 （一）中美雙邊投資協(xié)定談判意義 PAGEREF _Toc423296690 h 9 HYPERLINK l _Toc423296691 （

8、二）中美雙邊投資協(xié)定談判策略 PAGEREF _Toc423296691 h 9 HYPERLINK l _Toc423296692 五、世界投資趨勢 PAGEREF _Toc423296692 h 9 HYPERLINK l _Toc423296693 （一）全球直接外資前景謹慎樂觀 PAGEREF _Toc423296693 h 9 HYPERLINK l _Toc423296694 （二）發(fā)展中經(jīng)濟體保持領(lǐng)先 PAGEREF _Toc423296694 h 10 HYPERLINK l _Toc423296695 （三）超大型區(qū)域集團塑造全球外資格局 PAGEREF _Toc423296

9、695 h 11 HYPERLINK l _Toc423296696 （四）國家投資政策導(dǎo)向不變但監(jiān)管加強 PAGEREF _Toc423296696 h 11 HYPERLINK l _Toc423296697 （五）對投資仲裁引發(fā)的關(guān)切日益增加 PAGEREF _Toc423296697 h 11 HYPERLINK l _Toc423296698 參考文獻 PAGEREF _Toc423296698 h 13 中美雙邊投資協(xié)定談判(tnpn)及世界投資趨勢研究摘要(zhiyo)：本文(bnwn)研究的是中美雙邊投資協(xié)定談判及宏觀的世界投資趨勢，兩者之間的關(guān)聯(lián)在于，中美兩國作為世界上最大的

10、發(fā)展中國家和發(fā)達國家，其雙邊投資談判對世界投資發(fā)展趨勢有奠基性的影響。本文先交待了雙邊投資協(xié)定的發(fā)展概況，理清該框架后深入分析了中美雙邊投資協(xié)定的談判演進歷程及目前的談判重點。在此基礎(chǔ)上總結(jié)了中美雙邊投資協(xié)定的談判意義并提出了幾點中方的應(yīng)對建議。最后則由中美投資放眼宏觀形勢，概括了當前世界投資發(fā)展趨勢的幾大特點。關(guān)鍵詞：對外投資；雙邊投資協(xié)定；投資趨勢緒論選題意義美國和中國作為世界上最大的兩個經(jīng)濟體，其2014年的GDP分別達到17.149萬億美元和10.380萬億美元 數(shù)據(jù)來源：IMF于2015年4月14日公布的數(shù)據(jù)。，兩者之和占全球總GDP的比例達35.6%之多 IMF公布的2014年全球

11、GDP總量為77.3萬億美元，較上年增加3.3萬億美元。在當前形勢下，中國面臨經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)型升級與經(jīng)濟新常態(tài)下的更高水平發(fā)展，而美國則為維護其全球經(jīng)濟霸主地位采取了促進TPP 跨太平洋戰(zhàn)略經(jīng)濟伙伴關(guān)系協(xié)定（Trans-Pacific Partnership Agreement），也被稱作“經(jīng)濟北約”，起初由新西蘭、新加坡、智利和文萊四國發(fā)起，美國加入后被美國主導(dǎo)，其力求將TPP打造為“21世紀高水平的戰(zhàn)略關(guān)系伙伴協(xié)定”。和TTIP 跨大西洋貿(mào)易與投資伙伴協(xié)議，由美歐等主導(dǎo)，于2013年6月正式啟動談判。談判等措施，這意味著未來幾十年里中美兩國的經(jīng)濟角逐將不斷升溫。而投資因其具有巨大的時間價值在

12、各國經(jīng)濟發(fā)展中歷來具有重要地位，中美兩國在投資方面的發(fā)力也不例外，至2014年兩者作為母國的對外投資量與作為東道國的吸收對外投資量均在全球處于領(lǐng)先水平，而兩者間的雙邊投資則發(fā)展緩慢問題重重。中美雙邊投資的發(fā)展具有不可估量的重要性。目前沒有一個綜合性的、全球性的多邊投資條約能滿足國家之間投資關(guān)系調(diào)整的需要，雙邊投資協(xié)定是有效協(xié)調(diào)并促進國家間投資的最重要措施。而中美作為世界上最大的發(fā)展中經(jīng)濟體和發(fā)展經(jīng)濟體，兩者雙邊投資協(xié)定談判中遇到的諸多問題極具代表性，最終達成的成果不僅可作為各自對外雙邊投資協(xié)定談判的參考，對于世界范圍內(nèi)締結(jié)高水平的雙邊投資協(xié)定也具有很強的示范作用和奠基意義。研究方法本文主要通過

13、對比分析法和數(shù)據(jù)分析法相結(jié)合進行研究。闡明中美雙邊投資協(xié)定談判重點的部分對中國與美國就各談判重點的認識分歧作了對比分析，這一部分是本文的核心。數(shù)據(jù)分析法則貫穿全文，每一部分按照邏輯展開分析并點明主要觀點后都盡量給出了權(quán)威數(shù)據(jù)以提供佐證。關(guān)于世界投資趨勢的部分則是主要以2014年世界投資報告中的數(shù)據(jù)為依據(jù)對當前投資趨勢進行了概括。主要內(nèi)容及結(jié)構(gòu)安排全文共分為五個部分。第一部分是緒論。主要交待了選題意義、擬采用的研究方法及本文的大致框架。第二(d r)部分是雙邊投資協(xié)定的發(fā)展概況。首先給出了雙邊投資協(xié)定的定義，緊接著闡明(chnmng)了雙邊(shungbin)投資協(xié)定的演進歷程。而后給出了現(xiàn)代意

14、義上的雙邊投資協(xié)定的一般內(nèi)容，并作了簡要說明。在此基礎(chǔ)上分析了中美各自雙邊投資的發(fā)展狀況為下一節(jié)的中美雙邊投資協(xié)定談判作鋪墊。第三部分是中美雙邊投資協(xié)定談判演進及談判重點。緊承上文指出的中美雙邊投資發(fā)展緩慢的現(xiàn)狀，先梳理了中美雙邊投資談判的艱難歷程而后就當前雙邊談判的重大分歧之處做了深入分析，這一部分是本文的核心。第四部分是中美雙邊投資協(xié)定談判意義及應(yīng)對建議。從第三部分的分析可以看出中美雙邊投資協(xié)定談判困難重重，本部分點明談判的重大意義回答了為何困難重重還要堅持推進談判。而后就中方如何更好地推進談判從文本談判和實踐丙個層面提出了幾點應(yīng)對建議。第五部分是世界投資發(fā)展趨勢。此部分由中美延展至全球，

15、考察宏觀視野下全球投資當前的發(fā)展特點，主要對聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議的2014年世界投資報告進行了分析，并從對數(shù)據(jù)的分析中概括了當前世界投資的幾大特點。雙邊投資協(xié)定發(fā)展概況雙邊投資協(xié)定的演進歷程雙邊投資協(xié)定，又稱雙邊投資保護協(xié)定，簡稱BIT（Bilateral Investment Treaties)。它是一個具有國際法意義的書面協(xié)定或者條約，其締約方為兩個獨立的主權(quán)國家，目的在于保護并促進締約國彼此之間的投資活動。目前沒有一個綜合性的、全球性的多邊投資條約能滿足國家之間投資關(guān)系調(diào)整的需要，雙邊投資協(xié)定就成了有效協(xié)調(diào)并促進國家間投資的最有效措施。雙邊投資協(xié)定的發(fā)展最早可追溯到18世紀末期出現(xiàn)的友好通商航

16、海條約（Friendship Commerce Navigation Treaty），簡稱FCN。1778年，美法簽訂首個友好通商航海條約，其內(nèi)容涵蓋貿(mào)易、航海、關(guān)稅等方面，也涉及雙邊投資。隨后日本及歐洲發(fā)達國家簽訂了一系列FCN條約，到二戰(zhàn)前，F(xiàn)CN成調(diào)整國家間經(jīng)貿(mào)關(guān)系的最主要法律手段。它主要是為了維護國家間的友好關(guān)系，即政治性較強，并且FCN條約內(nèi)容多樣，對貿(mào)易、航海、關(guān)稅、投資等領(lǐng)域均做出規(guī)定，并不單單針對國家間的投資。除此之外，F(xiàn)CN條約的締結(jié)主體多為發(fā)達國家。二戰(zhàn)后美國與新獨立國家之間的矛盾暴露了FCN的諸多弊端，此時的新獨立國家剛剛擺脫戰(zhàn)爭陰影開始發(fā)展經(jīng)濟，美國等發(fā)達國家在FCN締

17、結(jié)中依靠其優(yōu)勢地位往往提出不利于發(fā)展中國家的締約條件，同時FCN條約因為涵蓋范圍過廣而無法對涉及的領(lǐng)域做出全面而詳細的規(guī)定，這已無法滿足新形勢下締約雙方的利益需求。在這種背景下，美國開始在國內(nèi)實行投資保證制度并將其與雙邊投資談判結(jié)合，世界正式進入BIT時代。歐洲方面，1959年聯(lián)邦德國與巴基斯坦簽訂了歐洲首個BIT，20世紀60年代歐洲的雙邊投資協(xié)定結(jié)合了FCN和投資保證制度的特點，獲得較快發(fā)展，這一階段歐洲雙邊投資協(xié)定的締約主體多為歐洲發(fā)達國家與非洲國家。進入20世紀70年代后，發(fā)展中國家加入BIT談判，由于其面臨發(fā)展經(jīng)濟的迫切需求同時擔憂發(fā)達國家的經(jīng)濟入侵從而態(tài)度謹慎，這一階段的雙邊投資協(xié)

18、定雖然獲得一定發(fā)展，然而國際上尚未形成普遍的BIT締約氛圍。到80年代，拉美債務(wù)危機宣告了國際間接投資策略的失敗，于是發(fā)展中國家開始積極簽訂BIT以吸引外資，美國也結(jié)合新的國際形勢推出了其影響深遠的1982年美國BIT范本。20世紀90年代是雙邊投資協(xié)定發(fā)展的黃金時期，此時發(fā)展中國家經(jīng)過前期的積累已經(jīng)具務(wù)了一定的對外投資能力，它們兼有吸引外資與保護本國投資的締約目的，此階段世界范圍內(nèi)共簽訂了1203個BIT 數(shù)據(jù)來源：聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議，2014年世界投資報告。，美國也繼續(xù)推廣其投資自由化，推出了1994年BIT范本。進入21世紀后美國相繼推出了2004年范本和2012年范本，并將2012年范本作

19、為當前與各國進行BIT談判的基礎(chǔ)。這一階段世界范圍的BIT發(fā)展放緩，國際投資自由化趨勢使得BIT質(zhì)量顯著提升。雙邊投資協(xié)定近年來的發(fā)展趨勢如下圖1所示。圖1 1983-2013年世界投資協(xié)定趨勢由圖中可以看出雙邊投資協(xié)定占據(jù)世界投資協(xié)定數(shù)量的90%以上，是主要的締約形式，且在20世紀90年代發(fā)展(fzhn)迅速，之后則增速放緩。雙邊投資協(xié)定的主要(zhyo)內(nèi)容現(xiàn)代意義上的雙邊投資協(xié)定(xidng)一般包括投資的定義、投資的準入、外資待遇標準、資本轉(zhuǎn)移條款、國有化和征收及投資爭端解決機制六個方面的內(nèi)容。投資的定義投資的定義是雙邊投資協(xié)定的首項基本內(nèi)容，它決定了東道國為外國投資提供保護的范圍和程

20、度，隨著國際經(jīng)濟關(guān)系的性質(zhì)發(fā)生改變，受保護投資的內(nèi)容也在不斷改變。這就使得在國際投資協(xié)定中，“投資”成為一個開放性的模糊術(shù)語。而傳統(tǒng)上，以資產(chǎn)為基礎(chǔ)的開放式投資定義占據(jù)主流地位。由于這種定義方式本身的開放性，可能導(dǎo)致在達成協(xié)議時并不被認為是投資的交易也被包含“投資”之內(nèi)，由此引發(fā)了許多的合同索賠案件，特別是普通商業(yè)交易和投資的區(qū)分難題。在這種以資產(chǎn)為基礎(chǔ)的開放式投資定義下，各種類型的合同索賠都可視為合格的受保護投資，而近年來仲裁庭的裁決也使這種風險不斷升級。也正是由于寬泛的投資定義存在風險，需要對“投資”確定一個明確的標準來判斷一項資產(chǎn)或交易是“投資”亦或是其他未包含在內(nèi)的“商業(yè)交易”。于是可

21、以發(fā)現(xiàn)近年來國際社會已經(jīng)開始在開放式的投資定義基礎(chǔ)上引入各種限制。投資(tu z)的準入外資準入問題在國際投資法理論中關(guān)乎東道國經(jīng)濟主權(quán)問題，屬于(shy)東道國國內(nèi)法的管制范疇。從東道國角度看，東道國有權(quán)決定外國投資能否進入本國市場、哪些國家的投資可以進入本國市場、外資以何種形式進入本國市場、外資能夠進入本國的哪些產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域以及給予外資何種待遇等，因為這些關(guān)乎到東道國本國利益。外資(wiz)待遇標準投資待遇是 BIT 的核心內(nèi)容之一，是指東道國將給予外國投資及其投資者法律上的待遇標準。它決定著投資者及其在東道國從事的投資活動享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)，明確了外國投資者在東道國的法律地位。最核心的是

22、投資者及其投資在東道國將受到何種程度的的保護。一般包括國民待遇、最惠國待遇和公平公正待遇。資本轉(zhuǎn)移條款在傳統(tǒng) BIT 中，這一條款是指外國投資者有權(quán)將其投入東道國的資本及其收益自由轉(zhuǎn)移出東道國。而對發(fā)展中東道國來說，由于經(jīng)常會面臨國際收支問題以及需要外匯購買國內(nèi)必需品，因此對外匯的自由轉(zhuǎn)移進行較嚴格的限制。而美國等發(fā)達國家為了保護本國投資者，往往在 BIT 中規(guī)定應(yīng)允許投資的自由轉(zhuǎn)移與無延遲的進出其領(lǐng)土。并且隨著 BIT 的發(fā)展，可轉(zhuǎn)移資本的范圍在不斷擴大，資本輸出國尋求的片面保護必定會損害東道國的合法權(quán)益。因此，有必要對 BIT 中的轉(zhuǎn)移條款進行限制，平衡投資者欲東道國之間的合法權(quán)益。國有化

23、和征收雙邊投資協(xié)定幾乎都規(guī)定了東道國有權(quán)對外國投資征收和國有化，但又對東道國這項權(quán)利進行了嚴格的限制，即東道國采取征收或國有化的措施必須符合三個要求：出于公共目的；采取非歧視性的方式；依正當合法程序。關(guān)于補償，發(fā)展中國家堅持合理適當補償，而發(fā)達國家要求充分、及時、有效補償，即赫爾三原則，這都使得投資者在東道國面臨的征收國有化風險大大降低，也使其在征收國有化事件中受到的經(jīng)濟損害大大減小。投資爭端解決機制雙邊投資協(xié)定的作用就是為外國投資者提供盡可能全面的保護，但有投資就會有爭端，雙邊投資協(xié)定提供了兩種機制來解決爭端：第一，締約國雙方爭端解決機制。締約國雙方就 BIT 的解釋和適用發(fā)生分歧可通過協(xié)商

24、解決，協(xié)商解決不了可提交國際仲裁法庭。第二，投資者-東道國爭端解決機制。BIT 中規(guī)定，投資者與東道國發(fā)生爭端，投資者在協(xié)商解決未果、用盡當?shù)鼐葷螅衫@過東道國向國際法庭提請仲裁，而目前的 BIT 越來越提倡投資者繞開東道國的當?shù)鼐葷苯犹嵴垏H法庭仲裁。中美各自的雙邊投資發(fā)展概況 中美兩國各自近年來的雙邊投資都獲得了較快發(fā)展。美國作為直接外資流出量最大的母國經(jīng)濟體，其2013年的對外直接投資流量為3380億美元，而中國則以1010億美元位居第三 數(shù)據(jù)來源：貿(mào)發(fā)會議，2014年世界投資報告。而在直接外資流入量方面，美國和中國分別以1880億美元和1240億美元位居前兩大母國經(jīng)濟體 同上。兩

25、國近年來的雙邊投資發(fā)展具體如下。中國雙邊投資發(fā)展(fzhn)概況1982年，中國與瑞典簽訂第一個BIT，至2013年，中國已與約130個國家簽訂BIT，僅次于德國居世界第二，發(fā)展中國家第一。其中，中國已與歐盟28個成員國中的26個簽訂BIT（拉脫維亞和愛爾蘭除外），目前正在推進和美國(mi u)、歐盟等經(jīng)濟體的雙邊投資談判。美國雙邊(shungbin)投資發(fā)展概況美國目前與42個國家簽訂了BIT，同時與10多個國家在其自由貿(mào)易與投資協(xié)定中簽訂了雙邊投資條款。加拿大是其中唯一與美國有較大雙邊投資流量的國家。這些協(xié)定及條款均以其BIT范本為基礎(chǔ)談判，美國最早的BIT范本是1982年版，后來有199

26、4版，2004版，最新范本為2012年BIT范本。中美雙邊投資協(xié)定談判狀況中美雙方各自的雙邊投資近年來得到了很快發(fā)展，然而中美之間的雙邊投資則一直發(fā)展緩慢，自上世紀80年代中美開啟BIT談判以來，歷經(jīng)諸多波折仍困難重重。更有中方學(xué)者將中美BIT談判比作“第二次入世”，由此可見談判的漫長與艱難程度。雙方達成一致的條款包括投資者范圍、最惠國待遇、公平與公正待遇、間接征收和拒絕授惠條款等，然而在環(huán)境與勞工標準、準入前國民待遇及負面清單、金融安全等方面仍存在重大分岐。中美雙邊投資協(xié)定談判演進歷程20世紀80年代，美國首先表達了與中國進行BIT談判的意向。這是因為當時中國剛剛進行了改革開放，巨大的經(jīng)濟潛

27、力剛開始釋放，美國為了搶占中國的巨大市場提出投資意愿。然而進入90年代中美政治關(guān)系遇冷，于是談判停滯，直到2008年第四次中美戰(zhàn)略與經(jīng)濟對話 英文為U.S.China Strategic and Economic Dialogue，簡稱SED，是中美雙方就事關(guān)兩國關(guān)系發(fā)展的戰(zhàn)略性、長期性、全局性問題進行的戰(zhàn)略對話。才正式宣布重啟中美BIT談判。這個階段的中國經(jīng)過三十年的改革開放已經(jīng)取得一定的經(jīng)濟成就，也具備了對外投資的能力和需求，而美國則因為金融危機的影響迫切需要采取措施拉動經(jīng)濟，中美雙邊投資則滿足了雙方各自的需求。在新的形勢下，美國方面仍然想要控制談判的主導(dǎo)權(quán)，于是奧巴馬政府在2009年宣布

28、修改其BIT范本，談判再一次陷入停滯。2012年4月20號，歷經(jīng)三年修訂的美國2012版BIT范本出臺，中美BIT談判也于同年10月恢復(fù)。之后的2013年是中美BIT談判的一個轉(zhuǎn)折點，經(jīng)九輪談判后，中方在第五次中美戰(zhàn)略與經(jīng)濟對話期間宣布同意以“準入前國民待遇+負面清單”為基礎(chǔ)與美方進行實質(zhì)性談判。之后的談判不斷取得進展，雙方就諸多條款達成一致，基本于2014年底完成文本談判，有望于2015年年內(nèi)啟動最為關(guān)鍵的負面清單談判。中美雙邊投資協(xié)定談判最新依據(jù)中美BIT談判的最新依據(jù)為美國2012年BIT范本（2012 U.S.Model BIT），此范本也是美國與其他國家進行雙邊投資協(xié)定談判的依據(jù)。該

29、范本包括序言、正文、附件三部分，共計37個條款，承襲了2004年版本的主要條款規(guī)定，投資定義、投資待遇等內(nèi)容未做實質(zhì)性修改。美國2012版范本的重大改動之處主要有以下(yxi)四點：金融服務(wù)、環(huán)境和勞工標準、透明度及國有經(jīng)濟。金融服務(wù)方面，對采取審慎措施(cush)的原因擴充了“為了維護支付(zhf)和結(jié)算系統(tǒng)的財務(wù)與經(jīng)營的安全性和完整性”一條，并且新增監(jiān)管措施例外條款；環(huán)境和勞工標準方面，要求東道國不應(yīng)為了吸引資本而減損環(huán)境法和勞動法的法律效力，并就環(huán)保勞工問題規(guī)定磋商機制，保留了締約方就一些環(huán)境問題的自由裁量權(quán)；透明度方面，要求公布的規(guī)章必須對其制定目的進行解釋，且規(guī)章公布前必須開放給公眾

30、評論，最后公布版本須反映和吸收制定者收到的公眾評論；國有經(jīng)濟方面，新增關(guān)于“被授予政府職權(quán)的國有企業(yè)及其他人”的解釋，新增避免基于技術(shù)本地化的歧視性政策，要求東道國允許締約方投資者參與政府制定技術(shù)標準的工作，并推薦其境內(nèi)的非政府標準制定機構(gòu)吸納外國投資者參與標準制定。中美雙邊投資協(xié)定談判重點中美 BIT 談判自 2008 年啟動，經(jīng)歷了多輪談判和磋商，一直懸而未決，主要障礙在于美國協(xié)定范本對投資自由化的高度標準要求，尤其是推出2012年BIT范本并以此為基礎(chǔ)與我國展開談判，對我國現(xiàn)有的 BIT 在標準和內(nèi)容上都提出了極大的挑戰(zhàn)。目前雙方已達成共識的主要條款包括投資者范圍、最惠國待遇、公平與公正

31、待遇、間接征收和拒絕授惠等方面，主要分歧則在以準入前國民待遇及負面清單等為代表的幾個方面。準入前國民待遇及負面清單準入前國民待遇是指在外資進入之前給予外國投資者的國民待遇，按照2012年美國BIT范本關(guān)于國民待遇的規(guī)定“締約一方給予締約另一方投資者在其境內(nèi)設(shè)立、并購、擴大、管理、運營、銷售或其他投資處置方面在同等情況下給予不低于本國國民享有的待遇”。而負面清單又稱“不符措施”，一般來說BIT會在正文部分用定義的方式規(guī)定例外條款，此外還會以附件的形式列明與國民待遇和最惠國待遇不相符的國內(nèi)措施的種類，這份清單一旦生效便不能隨意修改，并且這些措施具有特定性質(zhì)，針對特定事項。在這一問題上中美雙方的分歧

32、在于，高度主張投資自由化的美國以“準入前國民待遇+負面清單”為基礎(chǔ)進行BIT談判，且其負面清單只包括22個大項和5個小的條目，除此之外的投資基本不設(shè)限制；而中國則一直實行“準入后國民待遇+混合清單”的模式。這里充當“混合清單”的是中華人民共和國外商投資指導(dǎo)目錄，該目錄包括鼓勵目錄、限制目錄和禁止目錄三部分，各部分都給出了具體規(guī)定。外商投資目錄的另外一個問題是它主要針對制造業(yè)，對新近發(fā)展迅速的服務(wù)業(yè)并沒有做出針對性的反映新形勢的改動，所以美國一直要求中國采取負面清單模式管理投資。2013年7月第五輪SED期間，中方同意以準入前國民待遇和負面清單為基礎(chǔ)與美方進行實質(zhì)性談判，同年9月掛牌的上海自貿(mào)區(qū)

33、開始負面清單管理模式嘗試 值得注意的是，中美雙邊投資協(xié)定中涉及的負面清單是一個國際法概念，一旦在投資協(xié)定中固定就成為一種國際義務(wù)，不能輕易修改。而中國政府對上海自貿(mào)區(qū)的負面清單有自主權(quán)，可以進行變更。金融開放與審慎監(jiān)管美國2012年范本要求包括(boku)經(jīng)常項目和資本項目在內(nèi)的外匯可以無條件自由轉(zhuǎn)移，同時鑒于歷史上多次發(fā)生的金融危機，該范本以金融審慎監(jiān)管的方式明確了東道國的金融規(guī)制權(quán)。而中國的資本項目尚未完全開放(kifng)，金融監(jiān)管能力不足，如果準入前國民待遇和負面清單帶來的主要是產(chǎn)業(yè)風險，那么寬泛的投資定義和投資自由轉(zhuǎn)移條款帶來的則是宏觀風險。出于國家安全的考慮，我國的資本項目并沒有完

34、全開放，人民幣在資本項目下不可自由兌換，利率也不是由市場決定的。因此，中國(zhn u)在應(yīng)對金融領(lǐng)域完全開放帶來的金融風險還顯得能力不足。因為擔憂對投資者過分保護會損害中國利益，中國在轉(zhuǎn)移條款通常增加“依道東道國法律法規(guī)的限制”。環(huán)境與勞工標準美國2012年范本強調(diào)環(huán)境可持續(xù)發(fā)展與勞工保護，要求締約方遵守國際環(huán)保公約并且不以背離環(huán)境保護法來鼓勵投資，同時規(guī)定包括集體談判權(quán)、禁止強制勞動和雇傭童工、消除就業(yè)和職位歧視等在內(nèi)的勞工標準。美國對于環(huán)境與勞工標準的規(guī)定既是為了取得主動權(quán)向中國施壓，也反映了美國在華公司的利益訴求，下圖2是環(huán)境方面的美國在華企業(yè)調(diào)查訴求。圖2 美國在華企業(yè)關(guān)于環(huán)境質(zhì)量對

35、人才招聘的調(diào)查情況 資料來源：中國美國商會年度商業(yè)環(huán)境調(diào)查報告2015. 而中國已簽訂的BIT中沒有環(huán)境標準方面的條款且中國尚未完全建立勞工標準，這是因為中國仍處于依靠低成本競爭的經(jīng)濟發(fā)展階段，較高的環(huán)境和勞工標準會提高企業(yè)的運營成本，降低競爭力。國有企業(yè)競爭中立圖3 美國在華企業(yè)認為國有企業(yè)類競爭者受到優(yōu)惠的類型美國2012年新范本提倡“競爭中立”原則，強調(diào)國有企業(yè)不得低于市場價格取得礦產(chǎn)資源、土地和貸款等。這一方面因為美國私有經(jīng)濟發(fā)達而國有經(jīng)濟比重小，另一方面是因為美國認為一些國家的國有企業(yè)因為接受母國政府的巨額補貼而造成市場扭曲。針對美國在華企業(yè)的調(diào)查顯示，美國認為中國國有企業(yè)有諸多領(lǐng)域

36、享有不正當?shù)母偁巸?yōu)勢，具體如下圖3所示。資料來源：USCBC 2014 China Business Environment Survey Result中國(zhn u)方面，國有企業(yè)有待進一步改革。盡管對外投資的民營企業(yè)逐漸增多，但中國國有企業(yè)特別是央企在我國FDI總額中占很大比重，國內(nèi)外研究認為，中國的國有企業(yè)可以(ky)低于市場利率獲得資本。法律法規(guī)透明度美國2012年范本要求與BIT涵蓋事項相關(guān)的法律草案或程序性規(guī)定應(yīng)在全國發(fā)行的單一的官方刊物上發(fā)布；多數(shù)情況下法律草案應(yīng)有不少于60日的公示期；法律最終通過前，須發(fā)布在公示期內(nèi)收到的重要評論(pngln)意見，并說明所作的實質(zhì)性修改。美

37、國BIT新范本的這一規(guī)定也反映了美國在華企業(yè)的訴求，如下圖4所示。圖4 美國在華企業(yè)近幾年來面臨的商業(yè)挑戰(zhàn)排名資料來源：中國美國商會年度商業(yè)(shngy)環(huán)境調(diào)查報告2015. 而中國的法律法規(guī)透明度有待提高，目前，中國制定的有些相關(guān)法律法規(guī)并沒有公開征求意見，或者評論(pngln)期不夠長，而且對評論意見采納與否的回應(yīng)也不夠。 投資仲裁(zhngci)機制美國2012年范本重視投資仲裁機制，以投資者與東道國之間投資爭端解決條款規(guī)范仲裁程序。美國力主由國際仲裁機構(gòu)來解決投資爭端。投資爭端的國際仲裁機構(gòu)為依照華盛頓公約建立的解決投資爭端國際中心（ICSID），近年來由于其管轄權(quán)過大及仲裁存在不公

38、等問題被要求改革。中國方面，鑒于國際法和國內(nèi)法的管轄范疇，中國擔心國際投資仲裁機制威脅國內(nèi)的司法管轄權(quán)。同時國際仲裁機制可能因為缺乏透明度和程度公正性而導(dǎo)致實踐中案件被一些律師操縱。國家安全審查美國2012年范本涉及的國家安全是一個“自裁定”條款：締約方有權(quán)采取其認為必要的措施來維護和平和安全利益，但什么是必要的措施則由采取措施一方自行決定。美國外國投資與國家安全法（FINSA）和實施細則也未明確給出“國家安全”的定義和界定標準。這一寬泛規(guī)定也使得美國頻頻依靠其自由裁定權(quán)對中國企業(yè)在美投資啟動國家安全審查機制，使中海油、華為、中興及三一重工 三一重工在美國收購的風電項目于2012年遭到CIFU

39、S的國家安全審查，三一重工一改中國企業(yè)的退避姿態(tài)起訴了奧馬巴政府及美國外國投資委員會（CIFUS），一審敗訴后三一重工調(diào)整訴訟方向，二審勝訴。這是中國企業(yè)在美投資維權(quán)的首次勝利。等在內(nèi)的企業(yè)赴美投資屢屢受阻。國家安全審查制度在這里充當了美國外交的調(diào)節(jié)機制，中國處于美國利益核心的對立方是近年來被美國發(fā)起國家安全審查最多的國家 據(jù)美國外國投資委員會提交給國會的2014年度報告顯示，中國在2011-2013年度遭到美國國家安全審查的并購案分別為10件（居當年第2位）、23件（居當年第1位）、21件（居當年第1位），并以54件的涉案總量位居美國雙邊投資伙伴國第一位。由于中國長期對外商投資項目采取事無巨

40、細的管理模式，政府從維護經(jīng)濟安全、保障公共利益、市場準入和資本項目管理等方面進行全面核準，并未單獨建立完善的國家審查機制。2014年6月17日發(fā)改委公布外商投資項目核準和備案管理辦法始將國家安全審查納入外商投資管理體系。中美雙邊投資協(xié)定談判意義及應(yīng)對策略中美雙邊投資協(xié)定談判困難重重進展緩慢然而中國一直不遺余力地推進談判，這是因為中美BIT談判成果不管對于中國企業(yè)海外投資還是中國對外投資體制的改進都有著十分重大的意義，所以中國應(yīng)該采取有效策略推進談判，以期達成有利于中方利益的成果。中美雙邊投資協(xié)定談判意義中美雙邊投資協(xié)定談判的意義可以從企業(yè)層面、國家層面和國際層面來分析。企業(yè)層面來看，有望保護中

41、國企業(yè)在美國的投資權(quán)益，減少中國企業(yè)遭受美國國家安全審查的涉案量，這對于中國企業(yè)的海外拓展無疑有重大推動作用。國家層面，跟美國的高標準談判，能夠“以開放促改革”，推動中國外資管理體制、金融體制和司法體制等與國際接軌，這對于中國的經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)變是有利的。同時中美BIT模板也可能在國際社會起到示范作用，有助于推動多邊投資框架的建立。中美雙邊(shungbin)投資協(xié)定談判策略在當前背景下，中國應(yīng)該從談判本身和實踐嘗試兩個層面做好應(yīng)對措施。談判方面，要謹慎削減并確定負面清單的內(nèi)容，因為負面清單一旦確定就成了必須履行的國際義務(wù)，如果設(shè)定不當會使中國在雙邊投資履約中處于極其不利的地位；此外可以使雙邊投資保

42、護談判與投資自由化談判適當分離，先易后難，從比較容易達成共識的雙邊投資保護談判入手。實踐方面，應(yīng)加快推進上海自貿(mào)區(qū)建設(shè)并總結(jié)經(jīng)驗，將上海自貿(mào)區(qū)的嘗試中所得經(jīng)驗運用于談判當中。同時在宏觀層面應(yīng)進一步深化經(jīng)濟體制改革(gig)，保留政府保留公共利益的政策空間。世界投資(tu z)趨勢全球直接外資前景謹慎樂觀2013年直接外資流動重返上升趨勢，全球直接外資流入量14500億美元同比增長9%。，貿(mào)發(fā)會議預(yù)計2014年全球直接外資流動量將達1.6萬億美元，2015年和2016年分別將達17500億美元和18500億美元。隨著發(fā)達經(jīng)濟體經(jīng)濟復(fù)蘇企穩(wěn)和進一步擴散，在發(fā)達經(jīng)濟體的投資成為這一上升的主要推動力。

43、某些新興市場仍然脆弱，同時與政策不穩(wěn)定相關(guān)的風險和區(qū)域沖突仍然有可能使直接外資流動量預(yù)期上升的趨勢受挫。由于發(fā)達國家直接外資預(yù)期將進一步增長，因此直接外資區(qū)域分布情況有可能重返發(fā)達國家在全球流入量中占較高比重的“傳統(tǒng)格局”(圖5)。盡管如此，流入發(fā)展中經(jīng)濟體的直接外資在今后幾年仍將保持高水平。資料來源：貿(mào)發(fā)會議，2014年世界投資報告。圖5 1995-2013年全球及各類經(jīng)濟體開列的直接外資流入量及2014-2016年流入量預(yù)測（十億美元）發(fā)展中經(jīng)濟體保持領(lǐng)先流向發(fā)展中經(jīng)濟體的直接外資(wiz)達到了7,780億美元的新高(xn o)(圖6)，占全球(qunqi)總流入量的54%，盡管與過去10年17%的平均增長率相比，增長率下降到7%