1、.PAGE ：.；PAGE 14第三人利益合同的變卦和解除陳 任 西南政法大學(xué)上傳時(shí)間:2021-1-9 關(guān)鍵詞: 第三人利益合同/變卦/解除 內(nèi)容提要: 建立第三人利益合同制度是完善我國(guó)合同法的迫切需求。其中一個(gè)重要的問(wèn)題就是當(dāng)事人能否可以像在兩人合同中一樣協(xié)議變卦或解除第三人利益合同。在沒(méi)有第三人贊同的情況下，當(dāng)事人行使變卦權(quán)和解除權(quán)雖不該當(dāng)完全否認(rèn)，但是必需遭到限制。詳細(xì)規(guī)范取決于建立第三人利益合同制度的目的和該合同的特征。作為普通法規(guī)范的第三人利益合同的變卦和解除制度將與我國(guó)現(xiàn)行合同法律法規(guī)共存，構(gòu)成完好的體系。并在實(shí)際中按照特別法優(yōu)于普通法的原那么予以適用。 一、引言一問(wèn)題的提出 從

2、20世紀(jì)90年代起，我國(guó)實(shí)際界開(kāi)場(chǎng)對(duì)第三人利益合同展開(kāi)研討，從第三人利益合同的概念和本質(zhì)特征1、受害第三人的范圍及其權(quán)益的內(nèi)涵外延2、第三人利益合同成立的要件及其效能3、第三人利益合同在其他國(guó)家的來(lái)源和開(kāi)展，分析我國(guó)立法相關(guān)制度的缺陷以及論述成認(rèn)第三人利益合同的必要性，從而得出我國(guó)合同法該當(dāng)改革的結(jié)論4。但是，第三人利益合同制度該當(dāng)是一個(gè)完好的制度，法律一旦成認(rèn)和維護(hù)受害第三人在合同中的權(quán)益，將帶來(lái)很多新的問(wèn)題。其中一個(gè)重要的問(wèn)題就是第三人的利益對(duì)合同當(dāng)事人行使合同法上的權(quán)益的影響。這主要指的是當(dāng)事人在協(xié)商一致的根底上對(duì)第三人利益合同行使變卦權(quán)和解除權(quán)的問(wèn)題。到目前為止，我國(guó)實(shí)際界鮮有對(duì)該問(wèn)題

3、進(jìn)展全面的研討。即當(dāng)?shù)谌死婧贤闪⒑螅谖唇?jīng)受害第三人贊同的情況下，當(dāng)事人能否依然可以像在普通合同中一樣行使變卦或解除合同的權(quán)益，其權(quán)益能否該當(dāng)遭到限制？限制應(yīng)該到達(dá)什么程度？例如，甲公司與乙公司簽署了一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓與咨詢(xún)效力合同，合同商定甲的子公司丙在合同履行期限內(nèi)亦享有獲得該技術(shù)并接受咨詢(xún)效力的權(quán)益。丙公司得知此合同后淘汰了舊設(shè)備，并重新制定方案預(yù)備技術(shù)更新。很明顯，假設(shè)甲與乙后來(lái)重新達(dá)成協(xié)議變卦或解除該合同或取消該合同中關(guān)于丙公司權(quán)益的條款，丙的利益將遭到損害。第三人利益合同作為一種為法律所成認(rèn)的合同，其成立后具備與其他合同一樣的法律效能，受害第三人因此有理由以為該合同的履行遭到法律的

4、維護(hù)并在債務(wù)人違約后可以獲得合同法上的救援。假設(shè)法律允許合同當(dāng)事人隨意變卦或解除第三人利益合同，那就等于沒(méi)有為第三人提供任何法律上的維護(hù)，因此受害第三人制度的有效性和合理性也將遭到質(zhì)疑。更進(jìn)一步的問(wèn)題是，合同當(dāng)事人變卦或解除第三人利益合同的權(quán)益應(yīng)在何種程度上遭到限制？例如，在上述合同中，假設(shè)丙公司知悉合同后并沒(méi)有淘汰舊設(shè)備和制定新方案，而只是發(fā)文件確認(rèn)其曾經(jīng)知悉并接受該合同為其設(shè)定的權(quán)益，那么甲與乙能否還可以變卦或解除合同？假設(shè)合同經(jīng)過(guò)公證，當(dāng)事人的變卦權(quán)或解除權(quán)又當(dāng)如何對(duì)待？假設(shè)甲與乙在合同中商定保管隨時(shí)變卦、解除合同或第三人利益條款，或設(shè)定行使變卦權(quán)或撤銷(xiāo)權(quán)的條件，這樣的商定還能否有效？筆

5、者將對(duì)以上問(wèn)題進(jìn)展深化的分析和研討，并以我國(guó)現(xiàn)有法律制度為背景，以其他國(guó)家相關(guān)法律制度為參考，以求處理在我國(guó)第三人利益合同制度建立后，當(dāng)事人行使法定或商定的變卦權(quán)和解除權(quán)的問(wèn)題，從而構(gòu)建一個(gè)與我國(guó)現(xiàn)有法律制度相匹配的完好的第三人利益合同制度。 二處理問(wèn)題的指點(diǎn)原那么 根據(jù)當(dāng)事人意思自治原那么，當(dāng)事人可以在協(xié)商一致的根底上變卦合同內(nèi)容或解除合同。我國(guó)第77條和第93條分別對(duì)當(dāng)事人的以上權(quán)益予以成認(rèn)和維護(hù)。此外，根據(jù)第93條的規(guī)定，當(dāng)事人亦有權(quán)為合同的解除設(shè)定條件，在該條件成就時(shí)，一方當(dāng)事人可以解除合同而無(wú)需承當(dāng)任何違約責(zé)任。另一方面，按照老實(shí)信譽(yù)原那么，合同當(dāng)事人該當(dāng)正確合理地行使其法定的或商定

6、的合同權(quán)益，以保證其權(quán)益的行使不損害其他人的利益。這一原那么尤其該當(dāng)表達(dá)在第三人利益合同中，即當(dāng)事人行使變卦或解除合同的權(quán)益不該當(dāng)使受害第三人的利益遭遭到損害。這是由于在一份有法律效能的第三人利益合同中，第三人享有某種等待利益，他有理由置信合同該當(dāng)依法得以正確地履行?；谶@種信任，受害第三人往往有能夠根據(jù)合同條款作出某種安排或采取某種措施。假設(shè)法律允許當(dāng)事人可以隨意變卦或解除合同，不僅沒(méi)有維護(hù)受害第三人的等待利益，而且還有能夠由于第三人利益合同制度的存在而使第三人的現(xiàn)存利益蒙受損害。 當(dāng)事人依法享有變卦權(quán)與解除權(quán)與受害第三人在合同中的權(quán)益之間的矛盾集中表達(dá)于貫徹當(dāng)事人意思自治原那么與適用老實(shí)信

7、譽(yù)原那么之間的矛盾。如何處理此矛盾以到達(dá)兩者之間的平衡是研討第三人利益合同變卦和解除問(wèn)題的關(guān)鍵。這一問(wèn)題的解答將使一切相關(guān)問(wèn)題迎刃而解。筆者以為，首先需求明確的是，為什么我國(guó)合同法要建立第三人利益合同制度？關(guān)于這一問(wèn)題，目前在實(shí)際界較為普遍的觀(guān)念是建立該制度主要目的在于實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人意思自治原那么，即假設(shè)當(dāng)事人有讓第三人從合同中獲益并享用訴訟權(quán)益的話(huà)，那么這種意思表示該當(dāng)遭到法律的成認(rèn)和維護(hù)。次要目的是處理受害第三人因不能獲得合同上的權(quán)益而導(dǎo)致的某些不公平后果。其次，需求明確的是，第三人該當(dāng)在什么情況下可以獲得合同中的權(quán)益？基于對(duì)以上第一個(gè)問(wèn)題的回答，后者的答案是，假設(shè)當(dāng)事人有讓第三人從合同中獲得

8、利益并享用權(quán)益的意思表示時(shí)，第三人便可以獲得合同中的權(quán)益。 可見(jiàn)，第三人利益合同制度的建立主要還是旨在維護(hù)當(dāng)事人的利益，而非第三人的利益。這與我國(guó)合同法的立法目的是相吻合的，也是該制度能合理存在，于合同法中的根本緣由。所以，處理上述矛盾的指點(diǎn)原那么也該當(dāng)以維護(hù)當(dāng)事人本身的利益為主要目的，即允許當(dāng)事人在不損害第三人利益的前提下行使變卦和解除合同的權(quán)益。 二、第三人利益合同變卦或解除的判別規(guī)范之比較研討基于以上指點(diǎn)原那么，首先可以一定的是有兩種極端的情形該當(dāng)排除在我國(guó)合同法之外。第一種是允許當(dāng)事人在任何時(shí)候都可以不經(jīng)過(guò)第三人贊同即變卦或解除合同或與第三人權(quán)益相關(guān)的合同條款。另一種是，第三人利益合同

9、一旦生效后，除非征得第三人贊同，否那么當(dāng)事人在任何情況下都不能變卦、解除合同或與第三人權(quán)益相關(guān)的合同條款。前一種情況顯然對(duì)維護(hù)第三人利益不利，而后一種情形那么嚴(yán)厲限制了當(dāng)事人的權(quán)益，過(guò)分強(qiáng)調(diào)維護(hù)受害第三人的利益，與建立第三人利益合同制度的目的不符。 除了以上兩種極端情形之外，本節(jié)將在比較研討的根底上討論在我國(guó)法律該當(dāng)規(guī)定在哪些詳細(xì)情況下當(dāng)事人可以或者不能變卦和解除第三人利益合同。 一知曉 蘇格蘭的法律規(guī)定，在第三人利益合同中，只需受害第三人知道該合同的存在，當(dāng)事人就不能再變卦或解除合同。在判例Carmichael v Carmichael,s Excecutrix5，一位父親與保險(xiǎn)公司簽署保險(xiǎn)

10、合同為其未成年的兒子設(shè)定的利益。合同商定，父親每年該當(dāng)向保險(xiǎn)公司交納保險(xiǎn)金，直到其兒子成年。假設(shè)兒子未到達(dá)成年就夭折的話(huà)，父親可以拿回一切的保險(xiǎn)金。假設(shè)兒子到達(dá)成年年齡，并接替每年交納保險(xiǎn)金的合同義務(wù)后，保險(xiǎn)賠償金就該當(dāng)在兒子死后支付給他的遺言執(zhí)行人或受讓人。后來(lái)兒子剛滿(mǎn)成年年齡不久便死亡，但是由于合同商定的每一年的應(yīng)支付保險(xiǎn)金的日期還未到，所以他本人還未交過(guò)保險(xiǎn)金。兒子的遺言執(zhí)行人，即他的姑姑以為她應(yīng)該得到保險(xiǎn)賠償金。但是，父親卻以為由于兒子未能按合同商定支付保險(xiǎn)金，他可以取消保險(xiǎn)合同中為兒子設(shè)定的利益和權(quán)益。Dunedin法官以為，兒子在合同中的權(quán)益在他知曉該合同存在時(shí)就固定了，父親不能再

11、變卦或撤銷(xiāo)兒子的權(quán)益，因此他的姑姑可以得到保險(xiǎn)賠償金。 筆者以為，“知曉規(guī)那么不應(yīng)為我國(guó)法律所采用。首先，僅僅由于受害第三人知道第三人利益合同的存在就排除當(dāng)事人行使變卦或解除合同的權(quán)益顯然對(duì)當(dāng)事人很不利，由于在實(shí)際中，當(dāng)事人修正或解除合同的情況經(jīng)常會(huì)發(fā)生。例如，甲公司向乙公司訂購(gòu)了兩噸鋼材，由于乙在另一法律關(guān)系中欠了丙一筆錢(qián)，甲、乙之間的合同商定甲該當(dāng)將全部貨款支付給丙并向丙直接擔(dān)任。后來(lái)由于市場(chǎng)行情的緣故，甲、乙均贊同將定購(gòu)數(shù)量減少三分之一，因此應(yīng)付貨款也隨之減少。假設(shè)只是由于丙知道了該合同的存在，就徹底排除甲、乙修正合同的權(quán)益，顯然很不合理。又比如，甲與乙公司簽署的合同商定乙公司擔(dān)任為甲的

12、女兒丙翻修房屋，甲支付一切的費(fèi)用。隨后甲將簽署合同的情況告知丙。雖然合同一開(kāi)場(chǎng)商定地板運(yùn)用實(shí)木板，但是后來(lái)甲重新計(jì)算了一下費(fèi)用，發(fā)現(xiàn)超出預(yù)算，因此在合同簽署幾天后與乙公司談判要求將實(shí)木板改成復(fù)合木地板。假設(shè)適用“知曉規(guī)那么，在丙不贊同的情況，甲就不能變卦合同條款由于丙曾經(jīng)得知合同的存在。 其次，當(dāng)事人在受害第三人知道合同存在后變卦或解除合同并不會(huì)損害第三人的本質(zhì)性利益，而最多也就是呵斥第三人內(nèi)心的絕望。甚至在一些情況下，雖然第三人知道合同的存在，但他內(nèi)心不一定盼望得到合同中為他設(shè)定的利益或不完全置信債務(wù)人將完全按合同商定履行義務(wù)。 最后，假設(shè)以受害第三人能否知曉合同的存在作為判別合同當(dāng)事人能否

13、還能變卦或解除合同的規(guī)范的話(huà)，在實(shí)際中也行不通。這是由于“知曉本身是一種心思活動(dòng)，除非受害第三人以口頭、書(shū)面或者行動(dòng)表達(dá)出來(lái)，否那么很難判別第三人能否真正得知合同的存在。尤其是在當(dāng)事人并沒(méi)有親身告知受害第三人有關(guān)合同簽署的情況下，運(yùn)用“知曉規(guī)那么明顯對(duì)當(dāng)事人不公平。比如，上面所舉的父親為了女兒簽署房屋維修合同的例子中，假設(shè)女兒得知其父簽署合同的音訊并非于其父，而來(lái)源于其母。那么，假設(shè)其父后來(lái)預(yù)備修正合同之時(shí)并不一定認(rèn)識(shí)到也不能夠要求他必需認(rèn)識(shí)到其女曾經(jīng)知道合同的存在。雖然第三人的知曉在很多案件中現(xiàn)實(shí)上存在，但是法律不該當(dāng)給合同當(dāng)事人附加這樣的義務(wù)要求其去探測(cè)受害第三人“能否知曉的內(nèi)心形狀。 二

14、告知第三人或?qū)⒑贤徒坏谌?假設(shè)當(dāng)事人告知第三人合同曾經(jīng)訂立或者將合同或相關(guān)文件送交受害第三人，能否意味著當(dāng)事人的變卦或解除合同的權(quán)益就此再不該當(dāng)行使？ 與“知曉規(guī)那么所不同的是，這一規(guī)那么防止了當(dāng)事人去探測(cè)受害第三人的內(nèi)心活動(dòng)，使得當(dāng)事人可以確認(rèn)第三人曾經(jīng)或該當(dāng)知道合同的存在。蘇格蘭法律便采用該規(guī)那么，即當(dāng)事人告知了第三人有關(guān)合同的情況或?qū)⒑贤徒唤o第三人是第三人利益合同不能再被修正或撤銷(xiāo)的緣由6。 筆者以為，討論該規(guī)那么能否可作為一合理規(guī)那么為我國(guó)合同法所采用，首先該當(dāng)確定當(dāng)事人告知第三人或?qū)⒑贤徒坏谌说恼鎸?shí)目的。一種能夠的情況就是，當(dāng)事人告知或送交的行為用以闡明他們希望為受害第三人

15、設(shè)定不可變卦或撤銷(xiāo)的合同權(quán)益。另一種情況就是，當(dāng)事人只是為了讓受害第三人知道合同的存在，而并沒(méi)有否認(rèn)他們未來(lái)行使對(duì)合同的變卦或解除的權(quán)益。詳細(xì)應(yīng)屬于哪一種情況該當(dāng)取決于實(shí)際中的案件現(xiàn)實(shí)、合同的商定以及其他相關(guān)情形等。但就普通情況而言，當(dāng)事人告知或送交合同的行為本身不適宜作為判別當(dāng)事人能否還能行使變卦權(quán)或解除權(quán)的規(guī)范。其次，該規(guī)那么與“知曉規(guī)那么存在同樣的問(wèn)題，即當(dāng)事人告知或送交合同后又變卦或解除合同的這一系列行為并不會(huì)對(duì)受害第三人呵斥本質(zhì)性利益的損害。這是由于第三人有能夠根本沒(méi)有對(duì)合同產(chǎn)生任何期望值或?qū)槠湓O(shè)定的利益不屑一顧，即使是第三人希望合同得以履行并盼望獲得利益，根據(jù)建立第三人利益合同制

16、度的目的，維護(hù)當(dāng)事人合同自在的權(quán)益與實(shí)現(xiàn)受害第三人內(nèi)心希望相比，前者更為重要。 三接受 在第三人利益合同中，由于第三人僅獲得利益而不承當(dāng)義務(wù)，因此不要求受害第三人像承諾人一樣必需對(duì)合同做出某種回應(yīng)。只需第三人不回絕或反對(duì)合同為其設(shè)定利益和權(quán)益，該合同就產(chǎn)生法律效能。那么，假設(shè)第三人向當(dāng)事人表示接受合同后，當(dāng)事人能否還能行使變卦或解除該合同的權(quán)益？ 在接受規(guī)那么中，“接受指的是一種非心思形狀，它必需以某種方式表達(dá)出來(lái)，例如，言語(yǔ)、文字或行為。也就是說(shuō)，接受必需是受害第三人明示的向當(dāng)事人表示贊同合同為其設(shè)定的利益。第三人內(nèi)心的接受或默許不能作為限制當(dāng)事人行使變卦權(quán)或解除權(quán)的理由，否那么將產(chǎn)生與“知

17、曉規(guī)那么同樣的問(wèn)題，即當(dāng)事人無(wú)法區(qū)分第三人的內(nèi)心活動(dòng)，因此無(wú)法知道他們終究何時(shí)可以變卦或解除合同。 英美法系和大陸法系的很多國(guó)家法律都規(guī)定受害第三人接受合同是第三人利益合同不能再被變卦或解除的緣由。英國(guó)1999年規(guī)定：受害第三人向承諾人表示接受合同后，第三人在合同中的權(quán)益就不能被修正或撤銷(xiāo)；受害第三人可以以言語(yǔ)或行為表示接受7。美國(guó)規(guī)定：受害第三人在承諾人和受諾人的懇求下表示接受合同以后，第三人的權(quán)益不能再被修正或撤銷(xiāo)8。昆士蘭1974年規(guī)定受害第三人接受合同后，其利益和權(quán)益就不能再被當(dāng)事人修正或撤銷(xiāo)；“接受是第三人以言語(yǔ)或行為向承諾人表示贊同9。澳大利亞1969年的規(guī)定略有不同：當(dāng)事人可以在

18、受害第三人明示或默示的接受合同之前解除或變卦合同10。 第1121條規(guī)定，一旦受害第三人闡明情愿接受合同中為其設(shè)定的利益時(shí)，債務(wù)人不再可以行使撤銷(xiāo)權(quán)。受害第三人經(jīng)過(guò)接受穩(wěn)定了他在合同中的權(quán)益，但接受本身并不產(chǎn)生任何新的對(duì)債務(wù)人的懇求權(quán)。1411條第2款規(guī)定，第三人利益合同可以被當(dāng)事人解除或修正，直到受害第三人向債務(wù)人聲明他情愿得益于該合同。其他一些大陸法系國(guó)家的法律的規(guī)定都承襲了法國(guó)法的規(guī)定，將“接受作為第三人利益合同不可撤銷(xiāo)或修正的規(guī)范。例如，第1257條、第504條、第1098條、第112條、第253條和第412條均如此。 “接受規(guī)那么能否可以為我國(guó)所采用首先取決于如何定義它。可參照的合同

19、法概念就是對(duì)要約的“承諾第21條將其定義為受要約人贊同要約的意思表示。那么，接受那么可定義為受害第三人贊同合同為其設(shè)定的利益和權(quán)益的意思表示。根據(jù)這一定義，第三人向當(dāng)事人表達(dá)接受的言語(yǔ)文字中假設(shè)包含有“贊同、“贊成、“接受、“接納或其它同義詞時(shí)，均可闡明第三人接受合同。但除了以上措辭外，以下四種情況亦可闡明第三人接受合同：1受害第三人闡明將根據(jù)合同商定安排一些事務(wù)。例如，父親簽署合同裝修女兒的房屋，當(dāng)女兒被告知合同已簽署時(shí)，她只是說(shuō)本人欲請(qǐng)一位專(zhuān)業(yè)設(shè)計(jì)人員為裝修設(shè)計(jì)。2受害第三人向當(dāng)事人提出訊問(wèn)或懇求。例如，甲公司與乙公司簽署合同商定將部分貨物交付給丙公司。當(dāng)丙公司被告知該合同后，立刻打給乙訊

20、問(wèn)發(fā)貨的詳細(xì)時(shí)間和道路。3受害第三人向當(dāng)事人提供與合同履行有關(guān)的信息。例如，出租人與承租人商定，租賃房屋的每一年第一季度租金由承租人交給出租人的母親丙。丙得知該合同后通知承租人其銀行賬戶(hù)的相關(guān)信息以方便承租人轉(zhuǎn)帳之用。4雖然受害第三人沒(méi)有明確表達(dá)贊成合同，但是他經(jīng)過(guò)口頭或書(shū)面方式要求、提示、督促債務(wù)人履行債務(wù)的行為也闡明他接受了合同。 除了以上四種情形外，第三人接受合同能夠還會(huì)表現(xiàn)為其他方式。思索到在實(shí)際中接受合贊同思表示的多樣性和復(fù)雜程度，假設(shè)將“接受規(guī)那么作為第三人利益合同能否可以被修正或解除的規(guī)范，當(dāng)事人將處于非常不利的位置。首先當(dāng)事人不得不每次在修正合同之前推測(cè)受害第三人的真實(shí)意思。第

21、三人的舉止、行為、語(yǔ)氣都有能夠作為判別的要素。此外，當(dāng)事人還將在訴訟過(guò)程中擔(dān)負(fù)舉證責(zé)任，他們要證明第三人沒(méi)有接受合同那么更具難度。另外，在實(shí)際中，由于修正合同的情況經(jīng)常發(fā)生，假設(shè)一旦第三人接受了合同，當(dāng)事人就不能再修正或取消為第三人設(shè)定利益的合同條款，顯然對(duì)當(dāng)事人呵斥許多不公平。例如，甲向乙簽署加工定作合同，商定乙將第一批和第二批貨物的加工費(fèi)支付給乙的債務(wù)人丙。由于市場(chǎng)銷(xiāo)量緣由，甲、乙協(xié)商減少加工產(chǎn)品。但是未征得丙贊同，兩批貨物的加工費(fèi)不能減少，這是由于丙曾經(jīng)接受了合同條款。對(duì)當(dāng)事人的不公平除了集中表達(dá)在當(dāng)事人需求的變化、市場(chǎng)行情等客觀(guān)情況的變化以外，還特別表達(dá)在履行期較長(zhǎng)的合同中。例如，甲與

22、其侄子乙簽署協(xié)議，甲將其公司的股票的一半轉(zhuǎn)讓給乙，乙那么擔(dān)任在甲退休后每一年向甲和甲的妻子丙各支付五萬(wàn)元養(yǎng)老金，直到甲、丙去世。丙作為受害第三人，其利益不能被取消或更改，由于丙曾經(jīng)知道了合同并悵然接受之。即使是后來(lái)甲、丙之間關(guān)系惡化，甚至雙方離婚，沒(méi)有丙的贊同，甲亦不能變卦或解除合同，這對(duì)甲顯然是不公平的。 我國(guó)第三人利益合同制度的建立主要目的在于實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的合同自在，維護(hù)當(dāng)事人簽署合同的等待利益的實(shí)現(xiàn)。但是，當(dāng)當(dāng)事人改動(dòng)了原來(lái)的志愿要求修正或解除合同時(shí)，為了不影響第三人的利益而否認(rèn)當(dāng)事人的變卦權(quán)或解除權(quán)就不再符合上述目的了。而另一方面，當(dāng)事人行使變卦權(quán)或解除權(quán)不能對(duì)第三人呵斥不公平，所以法律

23、該當(dāng)在合理限制內(nèi)限制當(dāng)事人行使這些權(quán)益。但是筆者以為，第三人的一個(gè)點(diǎn)頭、一句贊同的話(huà)并不能闡明他鄭重地接受了合同為其設(shè)定的利益。這樣的接受也缺乏以限制當(dāng)事人行使變卦或解除合同的權(quán)益。而只需書(shū)面作出的接受合同的意思表示，并且按照“送達(dá)主義送交到當(dāng)事人處，“接受方產(chǎn)生法律效能。假設(shè)采用以文件發(fā)出之時(shí)第三人的“接受便產(chǎn)生法律效能的“投郵主義，那么意味著當(dāng)事人的變卦權(quán)和解除權(quán)有能夠在他們不知道的情況下就被限制，甚至是在其無(wú)法預(yù)料的情況下被限制。例如，甲公司與乙簽署合同商定，甲一切的子公司也將獲得合同中與甲一樣的利益。合同簽署時(shí)，子公司丙已存在，但是丁公司正在組建。丁公司成立后應(yīng)享有合同中的利益，并且在

24、其正式書(shū)面接受合同后，其權(quán)益才得以穩(wěn)定。假設(shè)按照“投郵主義，其接受通知在發(fā)出去時(shí)便生效，而不論乙公司能否能收到，也不論通知在送交過(guò)程能否會(huì)遺失，那么乙公司不僅有能夠不知道丁公司已接受合同，而且還有能夠不知道丁公司曾經(jīng)成立，這對(duì)乙顯然是不公平的。 四依賴(lài) 受害第三人希望從合同中獲得為其所設(shè)定的利益，并且也置信合同可以得以正確履行，因此根據(jù)合同作出某種行為或采取某種措施，那么第三人依賴(lài)合同的行為能否能作為限制當(dāng)事人變卦或解除合同的理由？ 以第三人的依賴(lài)作為第三人利益合同不可再被變卦或撤銷(xiāo)的判別規(guī)范已為英美法系很多國(guó)家所采用。英國(guó)規(guī)定：假設(shè)承諾人知道第三人曾經(jīng)依賴(lài)合同，或者承諾人可以合理地預(yù)見(jiàn)到第三

25、人會(huì)依賴(lài)合同并且第三人在現(xiàn)實(shí)上曾經(jīng)依賴(lài)于合同，合同就不能再被修正或解除11。美國(guó)第143條規(guī)定：假設(shè)債務(wù)受害人在他知道合同的變卦或解除之前就曾經(jīng)依賴(lài)合同從而其現(xiàn)狀在本質(zhì)意義上曾經(jīng)被改動(dòng)，那么沒(méi)有受害人的贊同，該合同的變卦或解除就是無(wú)效的。第311條略作修正，規(guī)定：受害人在接到變卦或解除通知之前就合理的依賴(lài)合同從而其現(xiàn)狀在本質(zhì)意義上曾經(jīng)被改動(dòng)時(shí)，當(dāng)事人的變卦權(quán)或解除權(quán)就必需終止行使。新西蘭的規(guī)定與美國(guó)法大致一樣：當(dāng)事人可以變卦或解除合同，直到受害第三人依賴(lài)合同從而其現(xiàn)狀在本質(zhì)意義上曾經(jīng)被改動(dòng)。 根據(jù)受害第三人的利益不能遭到損害和當(dāng)事人權(quán)益的行使不能呵斥對(duì)第三人的不公平的原那么，假設(shè)第三人曾經(jīng)依賴(lài)

26、于合同，例如，第三人為了接納債務(wù)人的貨物曾經(jīng)租用了倉(cāng)庫(kù)，第三人為了要獲得合同中的新技術(shù)設(shè)備而曾經(jīng)淘汰了舊有的設(shè)備，這時(shí)再變卦或解除合同顯然會(huì)對(duì)第三人呵斥利益上的損害。因此，筆者以為“依賴(lài)規(guī)那么該當(dāng)為我國(guó)合同法所采用。但是，我國(guó)采用依賴(lài)規(guī)那么該當(dāng)明確以下幾個(gè)要點(diǎn)： 1受害第三人依賴(lài)的行為必需是基于置信合同，希望獲得合同中的利益而為的。只需這樣的行為才干作為限制當(dāng)事人變卦或解除合同的理由。為了確保受害第三人的依賴(lài)行為是基于合同而為的，首先該當(dāng)確認(rèn)第三人能否知道合同的存在。其次，從第三人行為的背景和其他相關(guān)情況來(lái)看，能否有現(xiàn)實(shí)闡明第三人的行為并非基于合同所為。例如，甲與乙商定，甲給乙的兒子丙購(gòu)買(mǎi)一部

27、新的手提電腦。丙得知該合同后，便將本人舊的電腦在二手市場(chǎng)處置掉。丙的行為該當(dāng)被看作是依賴(lài)了合同。但是，假設(shè)丙賣(mài)掉了舊電腦后，隨即又購(gòu)買(mǎi)了一部新的電腦，這時(shí)其行為并不一定是基于合同做出的。在某些情況下，第三人在合同簽署后有能夠恰好有某些舉動(dòng)，但這些舉動(dòng)未必是根據(jù)合同所為，因此也就不是依賴(lài)合同的行為。 2受害第三人的依賴(lài)行為必需是合理的，當(dāng)事人可以預(yù)見(jiàn)得到的。其衡量規(guī)范就是第三人的行為能否是一個(gè)正常的人會(huì)根據(jù)合同商定能夠做出的。例如，甲與乙簽署合同商定其中的十噸貨物甲該當(dāng)交付給丙，假設(shè)丙得知合同后，與丁簽署合同將本人的專(zhuān)利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給丁，丙的這種行為就不是當(dāng)事人可以預(yù)見(jiàn)得到的，即不是依賴(lài)合同的行為，

28、因此也不能作為限制當(dāng)事人變卦或解除合同的緣由。對(duì)于當(dāng)事人而言，他們不需求可以預(yù)見(jiàn)到第三人行為的詳細(xì)內(nèi)容，只需第三人的行為是屬于可預(yù)見(jiàn)范圍內(nèi)的即可。例如，甲與乙商定，甲給乙的兒子丙購(gòu)買(mǎi)一輛車(chē)，乙將此協(xié)議告知丙后，丙有能夠賣(mài)掉舊車(chē)，或者制定一個(gè)駕車(chē)游覽方案或者購(gòu)買(mǎi)一些用品以供新車(chē)運(yùn)用。以上行為都是合理的，可預(yù)見(jiàn)的，任何一種行為都是丙的利益不可被修正或被撤銷(xiāo)的理由。最后要強(qiáng)調(diào)的是，假設(shè)第三人行為的本身是根據(jù)合同作出的，其程度雖超出了合理的限制，“依賴(lài)規(guī)那么依然適用。上述所舉例子中，甲、乙商定將十噸貨物交付給丙，假設(shè)丙得知合同后租用了整座倉(cāng)庫(kù)預(yù)備儲(chǔ)存貨物，其租用倉(cāng)庫(kù)的行為是依賴(lài)合同所作出的，所以可以固

29、定他在合同中的利益甲、乙不得再修正或解除與丙利益相關(guān)的合同條款。但是，假設(shè)乙違約未交貨或未按時(shí)交貨，丙起訴要求賠償其租用倉(cāng)庫(kù)的損失，乙可以以“可預(yù)見(jiàn)的損害賠償規(guī)那么對(duì)抗丙要求賠償其租用的多出合理范圍的倉(cāng)儲(chǔ)空間的訴訟懇求。 3受害第三人的依賴(lài)行為能否致使其現(xiàn)狀發(fā)生本質(zhì)性的改動(dòng)不該當(dāng)是判別第三人利益合同可否被修正或解除的規(guī)范。美國(guó)和新西蘭國(guó)家法律都規(guī)定受害第三人的現(xiàn)狀被本質(zhì)性改動(dòng)是“依賴(lài)規(guī)那么適用的條件，這主要是要求第三人的經(jīng)濟(jì)情況因其依賴(lài)合同而被改動(dòng)。但是，由于兩個(gè)國(guó)家法律都沒(méi)有對(duì)“本質(zhì)性改動(dòng)給予明確的定義，對(duì)何謂“本質(zhì)性也沒(méi)有一致的解釋規(guī)范，因此該規(guī)定在司法實(shí)際中很難適用。假設(shè)我國(guó)也采用類(lèi)似的

30、規(guī)定，那么法院就不得不根據(jù)詳細(xì)案情來(lái)判別什么，情況是“受害第三人現(xiàn)狀被本質(zhì)性改動(dòng)，而什么情況是“非本質(zhì)性改動(dòng)，這顯然添加了適用法律的不確定性。其次，假設(shè)將“本質(zhì)性改動(dòng)了解為“艱苦改動(dòng)，那么采用該規(guī)那么意味著只需在第三人依賴(lài)合同后其現(xiàn)狀被艱苦改動(dòng)時(shí)，當(dāng)事人的變卦權(quán)和解除權(quán)才告終止，那么這顯然不符合受害第三人的利益不能遭到損害的原那么。由于根據(jù)老實(shí)信譽(yù)原那么和公平原那么，在任何時(shí)候第三人都不能由于第三人利益合同的簽署而遭遭到現(xiàn)存利益的損害，而不論其損害大小如何。 4依賴(lài)規(guī)那么是判別第三人利益合同能否能被變卦或解除的規(guī)范，一旦第三人依賴(lài)了合同，他在合同中的利益和權(quán)益即被固定。但是需求明確的是，合同法

31、維護(hù)的是第三人的等待利益而不是依賴(lài)?yán)妗：贤ㄔ试S第三人可以經(jīng)過(guò)債務(wù)人的履行獲得合同中的利益，并維護(hù)其在債務(wù)人違約時(shí)獲得合同法上的救援，損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)包括第三人因債務(wù)人違約導(dǎo)致的等待利益的損失和因依賴(lài)合同蒙受的損失。例如，公司甲與游覽社乙簽署合同，合同商定甲公司的20個(gè)雇員要組團(tuán)到東南亞七日游，乙擔(dān)任為這個(gè)團(tuán)安排行程、道路、簽證、機(jī)票、酒店等一切事務(wù)。甲按每人九千元向乙支付一切的費(fèi)用，乙就效力的質(zhì)量直接向游覽團(tuán)成員擔(dān)任。到出發(fā)當(dāng)日，20人到上海機(jī)場(chǎng)預(yù)備登機(jī)，但是其中一位成員因簽證剛剛過(guò)期而被回絕出境，一切人員滯留機(jī)場(chǎng)，經(jīng)查明簽證過(guò)期是由于游覽社的失誤呵斥。甲公司得知后，要求取消此次行程，但是

32、游覽團(tuán)一切成員要求游覽社處理簽證問(wèn)題，盡快出行。這是一個(gè)第三人利益合同，按照“依賴(lài)規(guī)那么，在游覽團(tuán)到達(dá)機(jī)場(chǎng)后，除非征得游覽團(tuán)成員的贊同，甲公司不能再取消該游覽團(tuán)的行程。游覽團(tuán)成員的等待利益是按合同商定時(shí)間出行，他們可以針對(duì)乙的失誤行為提出索賠，索賠的范圍包括因未按時(shí)出團(tuán)所呵斥的各種直接損失和間接損失。 5在訴訟中，受害第三人負(fù)有舉證責(zé)任，證明其曾經(jīng)依賴(lài)合同。當(dāng)事人修正或撤銷(xiāo)了合同后，假設(shè)第。三人以本人曾經(jīng)依賴(lài)合同提起訴訟，要求當(dāng)事人賠償其損失，負(fù)舉證責(zé)任的該當(dāng)是第三人，這是由于最了解第三人本身情況的是他本人，當(dāng)事人很難去舉出證據(jù)證明第三人還沒(méi)有依賴(lài)合同。例如，第三人證明為接納貨物其曾經(jīng)租用了某

33、倉(cāng)庫(kù)，或證明為了獲得債務(wù)人所承諾給的新車(chē)而賣(mài)掉了舊車(chē)。但是，對(duì)于當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，他們那么有義務(wù)在修正或解除合同之前檢查第三人能否曾經(jīng)依賴(lài)了合同，因此在訴訟中他們?cè)摦?dāng)證明在變卦或解除合同前他們?cè)?jīng)運(yùn)用一切合理的方式檢查第三人的情況，否那么合同的修正或解除將歸于無(wú)效。 五將合同置于當(dāng)事人控制之外 在蘇格蘭判例Carmichaelv Carmichael,s Excecutrix中，Dunedin法官以為，假設(shè)當(dāng)事人將合同置于其控制之外，例如在官方注冊(cè)委員會(huì)對(duì)合同進(jìn)展登記注冊(cè)，那么意味著合同為第三人設(shè)定了不可變卦或撤銷(xiāo)的利益。 這是由于，假設(shè)當(dāng)事人將合同置于其控制之外，闡明當(dāng)事人有為第三人設(shè)定不可撤銷(xiāo)或

34、變卦的利益的意思表示。在我國(guó)，當(dāng)事人假設(shè)有這樣的意思表示，也應(yīng)該予以成認(rèn)。這里主要涉及到在我國(guó)第三人利益合同制度建立后，經(jīng)過(guò)公證的合同能否可以被變卦或解除的問(wèn)題。公證合贊同味著公證機(jī)關(guān)代表國(guó)家證明合同的存在、效能和可強(qiáng)迫執(zhí)行力。我國(guó)第186條關(guān)于經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同贈(zèng)與人不可撤銷(xiāo)贈(zèng)與的規(guī)定亦適用于第三人利益合同。例如，甲公司與乙單位簽署合同商定雙方協(xié)作開(kāi)發(fā)產(chǎn)品，乙方提供技術(shù)，甲方那么擔(dān)任出資并制呵斥品，并將每一年制廢品的百分之二免費(fèi)提供應(yīng)乙方的職工及其家屬。最后一條是具有贈(zèng)與性質(zhì)的第三人利益條款。為乙方職工及其家屬設(shè)定的利益在該合同公證后不能再被當(dāng)事人修正或撤銷(xiāo)。除了以外，第三人利益合同的公證還

35、適用其它法律法規(guī)的規(guī)定，該當(dāng)詳細(xì)分析。例如根據(jù)第7條，不動(dòng)產(chǎn)贈(zèng)與合同的公證并不能限制贈(zèng)與。人撤銷(xiāo)贈(zèng)與，贈(zèng)與人可以在不動(dòng)產(chǎn)一切權(quán)轉(zhuǎn)移之前的任何時(shí)候撤銷(xiāo)贈(zèng)與。因此，假設(shè)甲與乙商定，乙照顧年老的甲，甲那么在其死后將房屋贈(zèng)送給乙的兒子丙，假設(shè)合同簽署并經(jīng)過(guò)公證后乙不再承當(dāng)照顧義務(wù)，甲那么有權(quán)撤銷(xiāo)其贈(zèng)與。 從另一方面講，假設(shè)當(dāng)事人公證合同的目的并不是要為第三人設(shè)定不可變卦或撤銷(xiāo)的利益時(shí)，合同即使被公證后也不限制當(dāng)事人行使變卦權(quán)或解除權(quán)。例如當(dāng)事人可以在合同中商定公證并不影響當(dāng)事人修正或撤銷(xiāo)第三人的利益，或者商定合同公證與當(dāng)事人行使變卦權(quán)或解除權(quán)無(wú)關(guān)等等類(lèi)似的條款。另外，某些類(lèi)型的合同如遺言公證合同是以公

36、證員的公證效力為合同標(biāo)的，這種公證并非屬于“將合同置于當(dāng)事人控制之外的情形。 六債務(wù)人的死亡 一些合同中，假設(shè)當(dāng)事人商定第三人的利益是在債務(wù)人死亡時(shí)獲得的，那么這些合同應(yīng)該運(yùn)用特殊的規(guī)范來(lái)判別當(dāng)事人能否能行使變卦權(quán)或撤銷(xiāo)權(quán)。331條規(guī)定，假設(shè)合同商定債務(wù)人該當(dāng)在債務(wù)人死亡時(shí)向第三人履行義務(wù)，那么第三人在債務(wù)人死亡時(shí)獲得合同上的懇求權(quán)。在這一類(lèi)第三人利益合同中，受害第三人的利益在債務(wù)人死亡之前只是“純粹等待性的，因此也是不穩(wěn)定和可變動(dòng)的，當(dāng)事人可以自在的修正或取消為第三人設(shè)定的利益，只需在債務(wù)人死亡后，第三人的利益才轉(zhuǎn)變成現(xiàn)實(shí)的、具有法律強(qiáng)迫執(zhí)行效能的權(quán)益。12在我國(guó)，商定受害第三人在債務(wù)人死亡

37、時(shí)獲得利益的合同普通是人壽保險(xiǎn)合同和贈(zèng)與合同。例如，甲與保險(xiǎn)公司乙簽署合同，商定甲每年交納保險(xiǎn)費(fèi)，假設(shè)他在合同訂立之日起十年內(nèi)死亡，乙該當(dāng)向甲的兒子丙支付一筆錢(qián)。又如，甲向乙承諾，乙死之后將贈(zèng)與乙的兒子丙一份房產(chǎn)。在這些合同中，為受害第三人設(shè)定的利益同樣也具有“等待性和“不穩(wěn)定性的的特點(diǎn)。只需第三人在債務(wù)人死后依然活著，并且為他所設(shè)定的利益在此期間沒(méi)有被修正或撤銷(xiāo)兩個(gè)條件同時(shí)具備時(shí)，第三人的利益才轉(zhuǎn)化成現(xiàn)實(shí)的、既得的權(quán)益。這些合同的另一個(gè)特點(diǎn)就是債務(wù)人希望經(jīng)過(guò)合同的訂立為第三人設(shè)定利益，讓第三人在其死后獲得該利益，債務(wù)人的合同義務(wù)普通那么是提供協(xié)助 完成債務(wù)人期望的效力，債務(wù)人往往有權(quán)一方面修

38、正或撤銷(xiāo)第三人的利益。例如，根據(jù)第63條的規(guī)定，被保險(xiǎn)人或者投保人可以變卦受害人并書(shū)面通知保險(xiǎn)人。保險(xiǎn)人收到變卦受害人的通知后，該當(dāng)在保險(xiǎn)單上批注。贈(zèng)與合同商定贈(zèng)與人死亡時(shí)將個(gè)人財(cái)富贈(zèng)給第三人時(shí)，贈(zèng)與人可以在其死亡之前撤銷(xiāo)或變卦贈(zèng)與。這種情況類(lèi)似于遺贈(zèng)中的遺言人可以一方面撤銷(xiāo)、變卦本人所立的遺言13。 三、當(dāng)事人保管變卦或撤銷(xiāo)的權(quán)益以上研討闡明，我國(guó)合同法可以采用“以書(shū)面通知表示接受，“依賴(lài)，“將合同置于當(dāng)事人控制之外、“債務(wù)人死亡這四種規(guī)那么來(lái)決議當(dāng)事人在什么情況下不能再變卦或解除第三人利益合同。但是，第三人利益合同與普通的兩人合同不同，由于第三人在該合同中只獲取利益，而不承當(dāng)合同義務(wù)。合同

39、法之所以該當(dāng)成認(rèn)和維護(hù)第三人利益合同，使之具備法律強(qiáng)迫執(zhí)行效能的根本緣由是為了表達(dá)當(dāng)事人的意思表示，實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人簽約的目的。既然第三人能獲得合同中的利益，并且可以針對(duì)該利益行使懇求權(quán)是由當(dāng)事人的共同的意思表示所決議，那么當(dāng)事人亦有權(quán)在為第三人設(shè)定利益的同時(shí)保管他們變卦或撤銷(xiāo)該利益的權(quán)益。另外，根據(jù)當(dāng)事人的商定優(yōu)先適用的原那么，當(dāng)事人有權(quán)排除適用上述四種法定規(guī)那么，自主的決議他們能否可以、何時(shí)可以變卦或解除第三人利益合同。 一當(dāng)事人有權(quán)保管變卦權(quán)或解除權(quán) 當(dāng)事人有權(quán)在簽署第三人利益合同的時(shí)候，商定保管隨時(shí)變卦或解除合同的權(quán)益。凡是合同中包含有“當(dāng)事人雙方經(jīng)協(xié)商一致即可以修正或解除合同條款，“甲方可

40、以在任何時(shí)候取消為第三人設(shè)定的利益，“當(dāng)事人雙方協(xié)商一致時(shí)可以變卦受害第三人或者撤銷(xiāo)第三人利益條款和其它類(lèi)似的字句時(shí)，闡明當(dāng)事人有保管其變卦權(quán)和解除權(quán)的意思表示。問(wèn)題是當(dāng)事人保管這樣的權(quán)益能否違背老實(shí)信譽(yù)原那么，能否會(huì)對(duì)受害第三人呵斥某種不公平或利益上的損害？首先，當(dāng)事人的保管假設(shè)屬于第52條規(guī)定的合同無(wú)效的事由范圍內(nèi)，那么他們的商定就是無(wú)效的。但是很顯然，第三人利益合同中當(dāng)事人保管其權(quán)益客觀(guān)目的在于維護(hù)其行使商定的權(quán)益，并非屬于惡意串通損害第三人利益的情形。其次，保管了變卦權(quán)和解除權(quán)的結(jié)果是使第三人的等待利益處于不穩(wěn)定形狀，但是并不損害第三人的現(xiàn)存利益。最后，根據(jù)老實(shí)信譽(yù)原那么，為防止第三人

41、被合同誤導(dǎo)或者因依賴(lài)合同而導(dǎo)致其現(xiàn)存利益遭遭到損害，當(dāng)事人該當(dāng)用盡合理的手段方法讓第三人知道保管條款的存在，并在訴訟中承當(dāng)舉證責(zé)任證明他們?cè)?jīng)通知或提示了第三人。 英美法系的許多國(guó)家都成認(rèn)當(dāng)事人可以保管變卦或解除第三人利益合同的權(quán)益，但不同國(guó)家的法律規(guī)定了不同的條件。如新西蘭第6條規(guī)定，當(dāng)事人可以商定保管變卦權(quán)或撤銷(xiāo)權(quán)，前提條件是在受害第三人依賴(lài)合同并且其現(xiàn)狀被本質(zhì)性改動(dòng)之前他就曾經(jīng)知道變卦權(quán)和解除權(quán)保管條款的存在。該條規(guī)定就是為了保證第三人在其依賴(lài)合同之前就曾經(jīng)知道合同為其設(shè)定的利益是不確定的。在英國(guó)，法律委員會(huì)以為，“第三人利益合同中，當(dāng)事人可以保管變卦或解除合同的權(quán)益，但為了防止沒(méi)必要的

42、不確定性，法律必需對(duì)保管商定有所限制，即當(dāng)事人在合同中只需以明示的方式商定保管權(quán)益才干有效。14 在大陸法系中，由于法國(guó)法對(duì)當(dāng)事人能否可以修正或撤銷(xiāo)第三人利益合同的獨(dú)一判別規(guī)范就是“接受規(guī)那么。因此，法院以為假設(shè)當(dāng)事人要想保管修正或撤銷(xiāo)第三人利益合同的權(quán)益，就必需求防止受害第三人接受合同，簡(jiǎn)單的做法就是不讓第三人知道合同的存在15。但是，這一觀(guān)念遭到歐洲一些學(xué)者的批判，他們以為保管變卦權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)是當(dāng)事人本該當(dāng)享有的權(quán)益，但如今卻變成了一種負(fù)擔(dān)，即當(dāng)事人必需小心翼翼采取各種方式以防止第三人知道或接受合同，這顯然是不合理的。16 當(dāng)事人保管權(quán)益所產(chǎn)生的另一個(gè)問(wèn)題是：假設(shè)當(dāng)事人曾經(jīng)商定保管變卦權(quán)或解

43、除權(quán)，但是不斷沒(méi)有修正或解除過(guò)合同，直到第三人根據(jù)合同起訴，當(dāng)事人能否還能行使此項(xiàng)權(quán)益？該問(wèn)題曾在蘇格蘭一個(gè)判例Lovev Amalgamated Society of Lithographic Printers of Great Britain Ireland闡明過(guò)17。在該案中，社團(tuán)與其職工簽署合同，商定職工的家屬將享用社團(tuán)給與的某種福利，合同同時(shí)商定社團(tuán)保管修正或撤銷(xiāo)該條款的權(quán)益。但是，該條款不斷沒(méi)有被修正或撤銷(xiāo)過(guò)，直到某個(gè)職工的家屬根據(jù)合同起訴要求獲得合同中所設(shè)定的利益。社團(tuán)爭(zhēng)辯以為由于其保管了撤銷(xiāo)第三人利益條款的權(quán)益，因此社團(tuán)要求立刻撤銷(xiāo)該條款以抗辯職工家屬的訴訟。法院以為：“第三人

44、利益合同中，第三人獲得利益的權(quán)益有能夠是有條件的，但這些條件在生效之前就有能夠被取消，所以第三人的權(quán)益并不因這些條件遭到影響。當(dāng)事人保管了變卦權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)時(shí)，第三人的權(quán)益就是有條件的，但是條件在第三人提起訴訟的同時(shí)就不再發(fā)生法律效能，當(dāng)事人同時(shí)也就喪失了再去修正或撤銷(xiāo)合同條款的權(quán)益。18筆者以為，在當(dāng)事人商定保管變卦權(quán)和解除權(quán)的第三人利益合同中，假設(shè)第三人在提起訴訟之前合同從未被修正或撤銷(xiāo)過(guò)，那么在他提起訴訟時(shí)其獲得合同利益的權(quán)益就被固定化了。因此第三人能否曾經(jīng)提起訟訴該當(dāng)是判別那些被當(dāng)事人保管了權(quán)益的合同能否還可以被修正或解除的規(guī)范。 二當(dāng)事人選擇不同于法定規(guī)那么的權(quán)益 根據(jù)當(dāng)事人意思自治原那

45、么，當(dāng)事人還有權(quán)制定不同于法定規(guī)那么的合同商定來(lái)固定第三人利益。只需當(dāng)事人的商定不違反強(qiáng)行法的規(guī)定，當(dāng)事人的商定該當(dāng)被優(yōu)先適用。例如，甲與乙商定，甲將支付一筆錢(qián)給乙的債務(wù)人丙，只需丙明確表示接受合同，甲、乙就不能再撤銷(xiāo)為丙設(shè)定的利益。此商定那么排除適用法定的“依賴(lài)規(guī)那么，即假設(shè)丙沒(méi)有明確表示接受合同，而是默默地依賴(lài)該合同做出某種行為，其依賴(lài)行為并不能限制甲、乙協(xié)商一致取消丙的利益。又如，甲公司要并購(gòu)乙公司，在雙方簽署協(xié)議中，甲方承諾乙方并購(gòu)后甲方維持現(xiàn)有的職工福利制度不變，該協(xié)議簽署后該當(dāng)送至工會(huì)，只需職工代表贊同并簽字后全體職工的利益便被確定，甲方應(yīng)保證在五年內(nèi)該福利制度不變。在該案例中，法

46、定的“以書(shū)面通知表示接受、“依賴(lài)等規(guī)那么均被排除適用，只需職工代表贊同并在指定的法律文書(shū)上簽字后，甲、乙雙方變卦或撤銷(xiāo)其利益的權(quán)益才告終止。再比如，甲與乙商定，甲在乙的兒子丙成年時(shí)為其購(gòu)買(mǎi)一輛跑車(chē)；雙方又商定，在丙到達(dá)法定成年年齡之前，甲、乙可以在協(xié)商一致的根底上修正或取消為丙設(shè)定的利益。協(xié)議簽署后便被公證。該贈(zèng)與合同的變卦或解除并不適用法定的“公證規(guī)那么，而應(yīng)以商定的“丙到達(dá)法定成年年齡的合同條款為判別規(guī)范。 思索到當(dāng)事人制定不同于法定規(guī)那么的詳細(xì)規(guī)范能夠會(huì)影響到受害第三人的利益，詳細(xì)規(guī)范該當(dāng)明確商定在合同中。并且當(dāng)事人該當(dāng)通知和提示第三人關(guān)于詳細(xì)規(guī)范條款的存在。假設(shè)合同沒(méi)有明確商定當(dāng)事人行

47、使變卦權(quán)或解除權(quán)的詳細(xì)規(guī)范，就該當(dāng)適用法定規(guī)那么。詳細(xì)規(guī)范該當(dāng)以明示的方式予以商定，當(dāng)事人選擇詳細(xì)規(guī)范的默示的意思表示不能產(chǎn)生法律效能，這樣可以防止為了推斷當(dāng)事人的真實(shí)意圖而能夠呵斥的不確定性。例如，甲公司與乙簽署合同商定甲為乙的親戚丙建筑一個(gè)魚(yú)塘，雙方商定乙擔(dān)任工程的設(shè)計(jì)和資料的選擇，但在工程開(kāi)工后，乙不得再修正設(shè)計(jì)方案或改動(dòng)資料。很明顯，當(dāng)事人簽署該條款的目的不在于固定第三人丙在合同中的利益，而是為了維護(hù)甲的利益，所以該合同的變卦或解除該當(dāng)適用法定規(guī)那么，即丙的利益該當(dāng)是在丙書(shū)面通知當(dāng)事人表示接受合同，或是在丙依賴(lài)合同后才固定化。第328條和美國(guó)第311條均成認(rèn)當(dāng)事人可以選擇和設(shè)定不同于法

48、定規(guī)那么的規(guī)范來(lái)決議第三人利益何時(shí)成為不可修正或撤銷(xiāo)的權(quán)益。但所不同的是，在當(dāng)事人沒(méi)有明確的商定時(shí)，德國(guó)法院可以根據(jù)合同簽署的目的和詳細(xì)案情來(lái)判別當(dāng)事人默示的意思表示，而美國(guó)法院在此情況下那么視當(dāng)事人沒(méi)有選擇任何詳細(xì)規(guī)范。英國(guó)1999年的對(duì)此沒(méi)有明確規(guī)定，但是根據(jù)1996年的法律委員會(huì)的報(bào)告，當(dāng)事人選擇詳細(xì)規(guī)范的默示的意思表示將不能產(chǎn)生法律效能。相比較而言，英、美兩國(guó)的規(guī)定更具確定性和可操作性。 三當(dāng)事人為變卦權(quán)或解除權(quán)設(shè)置條件 當(dāng)事人可以為變卦權(quán)或解除權(quán)設(shè)定條件商定當(dāng)某種條件達(dá)成時(shí)，當(dāng)事人便可以修正或撤銷(xiāo)為第三人設(shè)定的利益；或者商定當(dāng)某種條件達(dá)成時(shí)，當(dāng)事人就不能再修正或撤銷(xiāo)為第三人設(shè)定的利益

49、。合同中假設(shè)含有這些商定的話(huà)，法定規(guī)那么就該當(dāng)被排除適用。例如，甲公司與乙公司簽署合同商定甲公司為乙和乙的子公司丙提供新的技術(shù)設(shè)備，但是為丙設(shè)定的利益在其開(kāi)辟?lài)?guó)際市場(chǎng)之前可以被修正和取消?；蛘呒住⒁译p方商定丙公司在合同中的利益是不可以被修正或取消的，除非丙公司不再是乙公司的子公司。 四、司法審問(wèn)中對(duì)第三人利益合同變卦或撤銷(xiāo)的認(rèn)定上述研討之后，還有必要再討論一下司法實(shí)際中，法院在涉及到第三人利益合同變卦或解除問(wèn)題的訴訟中能否享有自在裁量權(quán)的問(wèn)題。 比較研討闡明，德國(guó)法賦予法院的自在裁量權(quán)最為寬松和靈敏。當(dāng)事人能否可以修正或解除合同，在什么情況下可以行使或者終止行使這些權(quán)益，保管權(quán)益與否都由當(dāng)事人

50、共同的意思表示所決議。在當(dāng)事人沒(méi)有明確商定的情況下，法院也可以根據(jù)案情的詳細(xì)情況和合同目的推測(cè)和認(rèn)定，視為當(dāng)事人保管了權(quán)益或選擇了某種詳細(xì)規(guī)范。19此外，德國(guó)法中雖沒(méi)有制定“接受、“依賴(lài)的法定規(guī)那么，但是德國(guó)法院可以根據(jù)詳細(xì)案情來(lái)決議當(dāng)事人的變卦權(quán)或解除權(quán)能否該當(dāng)在第三人接受或依賴(lài)合同時(shí)終止行使，例如第三人的現(xiàn)狀已本質(zhì)性改動(dòng)，第三人贊同合同條款，修正或解除合同會(huì)呵斥對(duì)合理依賴(lài)于合同的第三人的不公平等詳細(xì)情形都有能夠是法院限制當(dāng)事人行使變卦權(quán)或解除權(quán)的理由。20新西蘭第7條規(guī)定，雖然第三人的本質(zhì)性依賴(lài)是法定規(guī)那么，但是法院有權(quán)根據(jù)詳細(xì)案情排除適用該規(guī)那么即為了滿(mǎn)足公平和現(xiàn)實(shí)的需求，法院可以不思索

51、第三人能否依賴(lài)合同而認(rèn)可當(dāng)事人修正或解除合同的行為有效。之所以這么規(guī)定是由于在某些情況下，當(dāng)事人在修正或解除合同之前不得不調(diào)查第三人能否曾經(jīng)依賴(lài)了合同或者聯(lián)絡(luò)第三人以求其贊同，但是在很多情況下當(dāng)事人既無(wú)法調(diào)查第三人依賴(lài)合同的情況，亦無(wú)法聯(lián)絡(luò)到第三人。例如當(dāng)事人找不到第三人，第三人回絕與當(dāng)事人聯(lián)絡(luò)，第三人不愿通知當(dāng)事人他能否曾經(jīng)依賴(lài)合同，第三人已喪失行為才干因此不能闡明其情況或表達(dá)其志愿。在上述情況下，法院就可以行使自在裁量權(quán)認(rèn)可合同的變卦或解除。英國(guó)法律委員會(huì)在其報(bào)告中也建議：假設(shè)當(dāng)事人用盡合理的方法也無(wú)法確認(rèn)受害第三人的情況或得到第三人的贊同，法院可以同意當(dāng)事人變卦或解除合同的懇求。21該建

52、議在1999年的中被采用22。與德國(guó)法相比，新西蘭法和英國(guó)法所規(guī)定的法院的自在裁量權(quán)的行使不包括法院可以根據(jù)合同目的、詳細(xì)案情來(lái)推斷當(dāng)事人能否選擇了保管權(quán)益或選擇了不同于法定規(guī)那么的規(guī)范。 依德國(guó)法規(guī)定，法院不僅可以根據(jù)詳細(xì)案情推測(cè)當(dāng)事人的默示的意思表示從而判別他們能夠選擇的有關(guān)合同變卦或解除的規(guī)范，甚至還可以排除法定規(guī)那么根據(jù)公平原那么和現(xiàn)實(shí)的要求自主決議適用該合同的詳細(xì)規(guī)范。這樣的法律規(guī)定雖然靈敏，但是其缺陷是呵斥實(shí)際中的不確定性和不一致性，因此并不適宜為我國(guó)合同法所采用。上文曾經(jīng)論證，當(dāng)事人保管變卦權(quán)和解除權(quán)，選擇不同于法定規(guī)那么的其他規(guī)那么，或者為行使權(quán)益設(shè)定條件都該當(dāng)明確商定在合同中

53、，否那么將不產(chǎn)生法律效能。如此規(guī)定一方面可以維護(hù)受害第三人的利益，防止第三人在不了解合同詳細(xì)內(nèi)容的情況下就接受或者依賴(lài)合同，另一方面可以防止實(shí)際中因推測(cè)當(dāng)事人默表示思表示而產(chǎn)生的困難和誤解。當(dāng)然，假設(shè)合同商定相互矛盾或者當(dāng)事人對(duì)合同條款了解有爭(zhēng)議時(shí)，法院可以根據(jù)第125條的規(guī)定，按照合同所用詞句、相關(guān)條款、合同目的、買(mǎi)賣(mài)習(xí)慣以及老實(shí)信譽(yù)原那么予以解釋。例如，甲公司欲為丙單位建筑一所幼兒園。甲與建筑公司乙簽署合同商定乙公司擔(dān)任重新裝修甲公司的辦公樓，同時(shí)為丙單位建筑幼兒園。甲擔(dān)任提供兩項(xiàng)工程的設(shè)計(jì)方案，從乙施工之日起，甲不得再修正設(shè)計(jì)方案。合同又規(guī)定，甲在丙簽字接受合同之前可以恣意修正與丙的利益

54、相關(guān)的合同條款。按照符合合同目的和特殊用語(yǔ)優(yōu)于普通用語(yǔ)的解釋規(guī)那么，丙的利益只需在其接受合同后才成為不可修正的權(quán)益，即使丙接受合同是在乙施工之日以后。再比如，甲、乙商定雙方經(jīng)協(xié)商一致可以變卦或解除合同，而在另一條款中又商定，假設(shè)合同一旦經(jīng)公證后就不得再修正或撤銷(xiāo)為丙設(shè)定的利益。那么，按照特殊用語(yǔ)優(yōu)于普通用語(yǔ)的規(guī)那么和老實(shí)信譽(yù)原那么，當(dāng)事人不得在合同公證后再更改或撤銷(xiāo)有關(guān)丙的利益的條款。 思索到第三人利益合同的特殊性，除了解釋合同外，法院該當(dāng)有權(quán)根據(jù)詳細(xì)案情判別當(dāng)事人能否可以行使變卦權(quán)或解除權(quán)。假設(shè)是由于第三人的緣由呵斥當(dāng)事人不能確認(rèn)第三人能否已接受、依賴(lài)合同，或呵斥當(dāng)事人無(wú)法征得第三人對(duì)修正或解除的意見(jiàn)時(shí)，當(dāng)事人該當(dāng)可以懇求法院同意其修正或解除合同，法院可以根據(jù)實(shí)踐情況作出判決。 五、結(jié)語(yǔ)第三人利益合同的變卦和解除是我國(guó)建立完好的第三人利益合同制度所必需求處理的問(wèn)題。當(dāng)事人享有合同法所規(guī)定的經(jīng)協(xié)商一致變卦或解除合同的權(quán)益，但在第