1、泓域/災害搶險救援技術裝備公司企業(yè)制度手冊災害搶險救援技術裝備公司企業(yè)制度手冊xx有限公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc111240944 一、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc111240944 h 3 HYPERLINK l _Toc111240945 二、 短板與挑戰(zhàn) PAGEREF _Toc111240945 h 5 HYPERLINK l _Toc111240946 三、 必要性分析 PAGEREF _Toc111240946 h 7 HYPERLINK l _Toc111240947 四、 項目概況 PAGEREF _Toc111240

2、947 h 7 HYPERLINK l _Toc111240948 五、 公司基本情況 PAGEREF _Toc111240948 h 10 HYPERLINK l _Toc111240949 六、 股份公司資產(chǎn)重組的動因 PAGEREF _Toc111240949 h 12 HYPERLINK l _Toc111240950 七、 吸收合并與新設合并 PAGEREF _Toc111240950 h 14 HYPERLINK l _Toc111240951 八、 上市公司收購的信息披露 PAGEREF _Toc111240951 h 15 HYPERLINK l _Toc111240952 九

3、、 上市公司要約收購的程序 PAGEREF _Toc111240952 h 16 HYPERLINK l _Toc111240953 十、 中國公司法對監(jiān)事會的規(guī)定 PAGEREF _Toc111240953 h 19 HYPERLINK l _Toc111240954 十一、 公司監(jiān)督機構設置的國內(nèi)外比較 PAGEREF _Toc111240954 h 21 HYPERLINK l _Toc111240955 十二、 股東的資格及權利 PAGEREF _Toc111240955 h 24 HYPERLINK l _Toc111240956 十三、 股份有限公司的股東大會 PAGEREF _T

4、oc111240956 h 26 HYPERLINK l _Toc111240957 十四、 董事的法律地位與責任 PAGEREF _Toc111240957 h 29 HYPERLINK l _Toc111240958 十五、 董事會的地位與職權 PAGEREF _Toc111240958 h 36 HYPERLINK l _Toc111240959 十六、 可轉換公司債券的概念與種類 PAGEREF _Toc111240959 h 40 HYPERLINK l _Toc111240960 十七、 可轉換公司債券的投資價值與風險 PAGEREF _Toc111240960 h 41 HYPE

5、RLINK l _Toc111240961 十八、 對我國可轉換公司債券發(fā)展的政策建議 PAGEREF _Toc111240961 h 46 HYPERLINK l _Toc111240962 十九、 可轉換公司債券管理暫行辦法的出臺與影響 PAGEREF _Toc111240962 h 47 HYPERLINK l _Toc111240963 二十、 組織機構、人力資源分析 PAGEREF _Toc111240963 h 50 HYPERLINK l _Toc111240964 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc111240964 h 51 HYPERLINK l _Toc111240

6、965 二十一、 項目風險分析 PAGEREF _Toc111240965 h 52 HYPERLINK l _Toc111240966 二十二、 項目風險對策 PAGEREF _Toc111240966 h 55 HYPERLINK l _Toc111240967 二十三、 SWOT分析 PAGEREF _Toc111240967 h 57 HYPERLINK l _Toc111240968 二十四、 法人治理結構 PAGEREF _Toc111240968 h 67產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析從外部環(huán)境看，和平與發(fā)展仍是當今時代主題，世界多極化、經(jīng)濟全球化、文化多樣化、社會信息化深入發(fā)展；國際金融危機的深

7、層次影響在相當長時期依然存在，世界經(jīng)濟在深度調(diào)整中曲折復蘇；國際貿(mào)易投資規(guī)則加速調(diào)整重構，區(qū)域化、多極化特征趨勢進一步明顯；新科技革命和新產(chǎn)業(yè)革命加速孕育興起，互聯(lián)網(wǎng)與產(chǎn)業(yè)深度融合，創(chuàng)新經(jīng)濟成為經(jīng)濟增長核心引擎；全球城市之間圍繞資源要素配置的競爭更加激烈，城市群成為經(jīng)濟活動在空間集聚的新形態(tài)；可持續(xù)發(fā)展成為各國共同追求的目標，主要經(jīng)濟體加速向綠色生產(chǎn)、綠色生活轉型。我國發(fā)展的環(huán)境、條件、任務和要求都發(fā)生了新的變化，供給側結構性改革引領新常態(tài)，經(jīng)濟發(fā)展方式加快轉變，新的增長動力正在孕育形成，經(jīng)濟穩(wěn)定發(fā)展的基本面沒有改變，“四個全面”戰(zhàn)略布局協(xié)調(diào)推進，創(chuàng)新、協(xié)調(diào)、綠色、開放、共享五大發(fā)展理念深入人

8、心，新型工業(yè)化、城鎮(zhèn)化、信息化和農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化協(xié)同推進，經(jīng)濟轉型升級和提質(zhì)增效具有廣闊的空間和前景，蘊含巨大的發(fā)展?jié)摿Α５瑫r發(fā)展不平衡、不協(xié)調(diào)、不可持續(xù)問題仍然突出，面臨諸多矛盾疊加、風險隱患增多的嚴峻挑戰(zhàn)，必須準確把握戰(zhàn)略機遇期內(nèi)涵的深刻變化，更加有效地應對各種風險和挑戰(zhàn)。從自身發(fā)展看，在國際國內(nèi)發(fā)展新形勢、新變革下，經(jīng)濟社會發(fā)展在諸多方面均處于重要的歷史性關口，主要呈現(xiàn)以下階段性特征。一是區(qū)域協(xié)同發(fā)展進入加快推進期，協(xié)同發(fā)展內(nèi)生動力不斷增強，未來發(fā)展空間非常巨大，有利于進一步發(fā)揮區(qū)位優(yōu)勢，加強與周邊地區(qū)聯(lián)動發(fā)展，在新起點上實現(xiàn)城市功能新提升和產(chǎn)業(yè)結構升級新跨越。二是經(jīng)濟轉型升級進入攻堅期，國

9、家“去產(chǎn)能、去庫存、去杠桿、降成本、補短板”的系列政策措施，為加快供給側結構性調(diào)整提供了有利條件。三是生態(tài)環(huán)境治理進入關鍵期，治理大氣污染、改善生態(tài)環(huán)境的任務仍然很重，需要正確處理經(jīng)濟社會發(fā)展和生態(tài)環(huán)境保護的關系，牢固樹立綠色發(fā)展的理念。四是全面建成小康社會進入沖刺期，需要緊緊圍繞全面建成小康社會目標，在公共服務、生態(tài)環(huán)境等領域加快補齊短板，切實增加人民群眾的獲得感，在全省率先實現(xiàn)全面小康目標。同時，發(fā)展還面臨不少困難和挑戰(zhàn)，主要表現(xiàn)為：經(jīng)濟發(fā)展的質(zhì)量和效益還不高，戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)尚未形成有效支撐，經(jīng)濟增長動力仍處在轉換之中；生態(tài)環(huán)境壓力依然較大，資源環(huán)境約束加??；省會輻射帶動作用不強，在區(qū)域協(xié)

10、同發(fā)展中的地位有待提升；新型城鎮(zhèn)化進程不快；發(fā)展環(huán)境仍需進一步優(yōu)化。面對新形勢、新機遇、新挑戰(zhàn)，必須搶抓機遇，積極作為，迎難而上，實現(xiàn)經(jīng)濟社會新一輪跨越式發(fā)展。短板與挑戰(zhàn)全球氣候變暖背景下，我國極端天氣氣候事件多發(fā)頻發(fā)，高溫、暴雨、洪澇、干旱等自然災害易發(fā)高發(fā)。隨著城鎮(zhèn)化、工業(yè)化持續(xù)推進，基礎設施、高層建筑、城市綜合體、水電油氣管網(wǎng)等加快建設，產(chǎn)業(yè)鏈、供應鏈日趨復雜，各類承災體暴露度、集中度、脆弱性不斷增加，多災種集聚和災害鏈特征日益突出，災害風險的系統(tǒng)性、復雜性持續(xù)加劇。面對復雜嚴峻的自然災害形勢，我國防災減災救災體系還存在短板和不足。統(tǒng)籌協(xié)調(diào)機制有待健全。一些地方應急管理體制改革還有待深化

11、，防災減災救災統(tǒng)籌協(xié)調(diào)亟需強化。極端天氣氣候事件多發(fā)頻發(fā)，災害風險隱患排查、預警與響應聯(lián)動、社會動員等機制不適應新形勢新要求。自然災害防治缺少綜合性法律，單災種法律法規(guī)之間銜接不夠?；鶎討苯M織體系不夠健全，社會參與程度有待提高。抗災設防水平有待提升。自然災害防御能力與實施國家重大戰(zhàn)略還不協(xié)調(diào)不配套。交通、水利、農(nóng)業(yè)、通信、電力等領域部分基礎設施設防水平低，城鄉(xiāng)老舊危房抗震能力差，城市排水防澇設施存在短板，部分中小河流防洪標準偏低，病險水庫隱患突出，蓄滯洪區(qū)和森林草原防火設施建設滯后，應急避難場所規(guī)劃建設管理不足，“城市高風險、農(nóng)村不設防”的狀況尚未根本改觀。救援救災能力有待強化。地震、地質(zhì)、

12、氣象、水旱、海洋、森林草原火災等災害監(jiān)測網(wǎng)絡不健全。國家綜合性消防救援隊伍在執(zhí)行全災種應急任務中，面臨航空救援等專業(yè)化力量緊缺、現(xiàn)代化救援裝備配備不足等難題。地震災害救援、抗洪搶險以及森林草原火災撲救等應急救援隊伍專業(yè)化程度不高，力量布局不夠均衡。應急物資種類、儲備、布局等與應對巨災峰值需求存在差距。新科技、新技術應用不充分，多災種和災害鏈綜合監(jiān)測和預報預警能力有待提高，災害綜合性實驗室、試驗場等科研平臺建設不足。全社會防災減災意識有待增強。一些地方領導干部缺少系統(tǒng)培訓，風險意識和底線思維尚未牢固樹立。公眾風險防范和自救互救技能低，全社會共同參與防災減災救災的氛圍不夠濃厚。社會應急力量快速發(fā)展

13、需進一步加強規(guī)范引導。災害保險機制尚不健全，作用發(fā)揮不充分。我國防災減災救災工作面臨新形勢新挑戰(zhàn)，同時也面臨前所未有的新機遇。全面加強黨的領導為防災減災救災提供了根本保證，中國特色社會主義進入新階段開啟新征程為防災減災救災工作提供了強大動力，全面貫徹落實總體國家安全觀為防災減災救災工作提供了重大契機，防災減災救災工作邁入高質(zhì)量發(fā)展新階段。必要性分析1、現(xiàn)有產(chǎn)能已無法滿足公司業(yè)務發(fā)展需求作為行業(yè)的領先企業(yè)，公司已建立良好的品牌形象和較高的市場知名度，產(chǎn)品銷售形勢良好，產(chǎn)銷率超過 100%。預計未來幾年公司的銷售規(guī)模仍將保持快速增長。隨著業(yè)務發(fā)展，公司現(xiàn)有廠房、設備資源已不能滿足不斷增長的市場需求

14、。公司通過優(yōu)化生產(chǎn)流程、強化管理等手段，不斷挖掘產(chǎn)能潛力，但仍難以從根本上緩解產(chǎn)能不足問題。通過本次項目的建設，公司將有效克服產(chǎn)能不足對公司發(fā)展的制約，為公司把握市場機遇奠定基礎。2、公司產(chǎn)品結構升級的需要隨著制造業(yè)智能化、自動化產(chǎn)業(yè)升級，公司產(chǎn)品的性能也需要不斷優(yōu)化升級。公司只有以技術創(chuàng)新和市場開發(fā)為驅動，不斷研發(fā)新產(chǎn)品，提升產(chǎn)品精密化程度，將產(chǎn)品質(zhì)量水平提升到同類產(chǎn)品的領先水準，提高生產(chǎn)的靈活性和適應性，契合關鍵零部件國產(chǎn)化的需求，才能在與國外企業(yè)的競爭中獲得優(yōu)勢，保持公司在領域的國內(nèi)領先地位。項目概況（一）項目基本情況1、承辦單位名稱：xx有限公司2、項目性質(zhì)：擴建3、項目建設地點：xx

15、x（以最終選址方案為準）4、項目聯(lián)系人：莫xx（二）主辦單位基本情況公司在“政府引導、市場主導、社會參與”的總體原則基礎上，堅持優(yōu)化結構，提質(zhì)增效。不斷促進企業(yè)改變粗放型發(fā)展模式和管理方式，補齊生態(tài)環(huán)境保護不足和區(qū)域發(fā)展不協(xié)調(diào)的短板，走綠色、協(xié)調(diào)和可持續(xù)發(fā)展道路，不斷優(yōu)化供給結構，提高發(fā)展質(zhì)量和效益。牢固樹立并切實貫徹創(chuàng)新、協(xié)調(diào)、綠色、開放、共享的發(fā)展理念，以提質(zhì)增效為中心，以提升創(chuàng)新能力為主線，降成本、補短板，推進供給側結構性改革。公司按照“布局合理、產(chǎn)業(yè)協(xié)同、資源節(jié)約、生態(tài)環(huán)?！钡脑瓌t，加強規(guī)劃引導，推動智慧集群建設，帶動形成一批產(chǎn)業(yè)集聚度高、創(chuàng)新能力強、信息化基礎好、引導帶動作用大的重點

16、產(chǎn)業(yè)集群。加強產(chǎn)業(yè)集群對外合作交流，發(fā)揮產(chǎn)業(yè)集群在對外產(chǎn)能合作中的載體作用。通過建立企業(yè)跨區(qū)域交流合作機制，承擔社會責任，營造和諧發(fā)展環(huán)境。公司秉承“以人為本、品質(zhì)為本”的發(fā)展理念，倡導“誠信尊重”的企業(yè)情懷；堅持“品質(zhì)營造未來，細節(jié)決定成敗”為質(zhì)量方針；以“真誠服務贏得市場，以優(yōu)質(zhì)品質(zhì)謀求發(fā)展”的營銷思路；以科學發(fā)展觀縱觀全局，爭取實現(xiàn)行業(yè)領軍、技術領先、產(chǎn)品領跑的發(fā)展目標。 面對宏觀經(jīng)濟增速放緩、結構調(diào)整的新常態(tài)，公司在企業(yè)法人治理機構、企業(yè)文化、質(zhì)量管理體系等方面著力探索，提升企業(yè)綜合實力，配合產(chǎn)業(yè)供給側結構改革。同時，公司注重履行社會責任所帶來的發(fā)展機遇，積極踐行“責任、人本、和諧、感

17、恩”的核心價值觀。多年來，公司一直堅持堅持以誠信經(jīng)營來贏得信任。（三）項目建設選址及用地規(guī)模本期項目選址位于xxx（以最終選址方案為準），占地面積約97.00畝。項目擬定建設區(qū)域地理位置優(yōu)越，交通便利，規(guī)劃電力、給排水、通訊等公用設施條件完備，非常適宜本期項目建設。（四）項目總投資及資金構成本期項目總投資包括建設投資、建設期利息和流動資金。根據(jù)謹慎財務估算，項目總投資45853.15萬元，其中：建設投資37402.38萬元，占項目總投資的81.57%；建設期利息537.45萬元，占項目總投資的1.17%；流動資金7913.32萬元，占項目總投資的17.26%。（五）項目資本金籌措方案項目總投資

18、45853.15萬元，根據(jù)資金籌措方案，xx有限公司計劃自籌資金（資本金）23916.37萬元。（六）申請銀行借款方案根據(jù)謹慎財務測算，本期工程項目申請銀行借款總額21936.78萬元。（七）項目預期經(jīng)濟效益規(guī)劃目標1、項目達產(chǎn)年預期營業(yè)收入（SP）：93600.00萬元。2、年綜合總成本費用（TC）：71407.16萬元。3、項目達產(chǎn)年凈利潤（NP）：16270.10萬元。4、財務內(nèi)部收益率（FIRR）：29.29%。5、全部投資回收期（Pt）：4.74年（含建設期12個月）。6、達產(chǎn)年盈虧平衡點（BEP）：29223.23萬元（產(chǎn)值）。（八）項目建設進度規(guī)劃項目計劃從可行性研究報告的編制到

19、工程竣工驗收、投產(chǎn)運營共需12個月的時間。公司基本情況（一）公司簡介公司秉承“以人為本、品質(zhì)為本”的發(fā)展理念，倡導“誠信尊重”的企業(yè)情懷；堅持“品質(zhì)營造未來，細節(jié)決定成敗”為質(zhì)量方針；以“真誠服務贏得市場，以優(yōu)質(zhì)品質(zhì)謀求發(fā)展”的營銷思路；以科學發(fā)展觀縱觀全局，爭取實現(xiàn)行業(yè)領軍、技術領先、產(chǎn)品領跑的發(fā)展目標。 面對宏觀經(jīng)濟增速放緩、結構調(diào)整的新常態(tài)，公司在企業(yè)法人治理機構、企業(yè)文化、質(zhì)量管理體系等方面著力探索，提升企業(yè)綜合實力，配合產(chǎn)業(yè)供給側結構改革。同時，公司注重履行社會責任所帶來的發(fā)展機遇，積極踐行“責任、人本、和諧、感恩”的核心價值觀。多年來，公司一直堅持堅持以誠信經(jīng)營來贏得信任。（二）核

20、心人員介紹1、莫xx，中國國籍，1978年出生，本科學歷，中國注冊會計師。2015年9月至今任xxx有限公司董事、2015年9月至今任xxx有限公司董事。2019年1月至今任公司獨立董事。2、方xx，中國國籍，無永久境外居留權，1961年出生，本科學歷，高級工程師。2002年11月至今任xxx總經(jīng)理。2017年8月至今任公司獨立董事。3、劉xx，中國國籍，無永久境外居留權，1959年出生，大專學歷，高級工程師職稱。2003年2月至2004年7月在xxx股份有限公司兼任技術顧問；2004年8月至2011年3月任xxx有限責任公司總工程師。2018年3月至今任公司董事、副總經(jīng)理、總工程師。4、史x

21、x，中國國籍，無永久境外居留權，1970年出生，碩士研究生學歷。2012年4月至今任xxx有限公司監(jiān)事。2018年8月至今任公司獨立董事。5、宋xx，1957年出生，大專學歷。1994年5月至2002年6月就職于xxx有限公司；2002年6月至2011年4月任xxx有限責任公司董事。2018年3月至今任公司董事。股份公司資產(chǎn)重組的動因（一）資產(chǎn)重組的含義企業(yè)資產(chǎn)重組，是第二次世界大戰(zhàn)后世界經(jīng)濟發(fā)展中的一大熱點問題，是促進經(jīng)濟結構升級、推動經(jīng)濟發(fā)展的巨大動力。一般說來，企業(yè)資產(chǎn)重組包括企業(yè)之間的收購和兼并兩方面的內(nèi)容，因而也可以簡稱為企業(yè)間的“并購”。企業(yè)兼并是指由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多

22、的公司，我國公司法稱之為吸收合并；企業(yè)收購是指一家公司對其他公司控股權的收購。這里所說的主要是上市公司的收購。（二）資產(chǎn)重組的動因公司資產(chǎn)重組的動因是多方面的，一般可歸納如下。1.為取得規(guī)模效益，加快技術創(chuàng)新。通過資產(chǎn)重組，可以將一些小企業(yè)組合成大企業(yè)，形成規(guī)模效應。企業(yè)規(guī)模擴大以后，可以使用大型的、先進的設備，降低生產(chǎn)成本，增強市場競爭力。同時，企業(yè)增強了經(jīng)濟實力，可以加大科技研發(fā)投資，促進企業(yè)技術創(chuàng)新和產(chǎn)品更新?lián)Q代。2.為取得更大的市場份額，在市場競爭中占據(jù)有利地位。由于市場競爭愈演愈烈，一些中小企業(yè)的生存遇到威脅，它們希望能通過資產(chǎn)重組與大企業(yè)聯(lián)姻，在市場中取得一席之地。大企業(yè)也可以通過

23、并購一些小企業(yè)，鞏固自己的市場地位，增強自己的實力。3.從企業(yè)財務狀況出發(fā)，解決財務困難并取得財務協(xié)同效應。有些企業(yè)由于經(jīng)營不善，連年虧損，已處于破產(chǎn)的邊緣，資產(chǎn)重組就成為其惟一的生路。同時，對于兼并者來說，也可以取得由于稅法、會計處理慣例所帶來的利益。例如，通過兼并，可利用稅法中的虧損遞延條款實現(xiàn)合法避稅。所謂虧損遞延，是指某公司虧損后可以用當年的利潤彌補虧損，而免繳相應的企業(yè)所得稅，其虧損還可以向后遞延。如果被兼并的企業(yè)是虧損企業(yè)，兼并方就可以充分利用稅收方面的優(yōu)惠政策。又如，企業(yè)兼并后，原企業(yè)之間的業(yè)務往來所要繳納的稅收也可以免除。此外，對于投資者來說，在資產(chǎn)重組中可以使自己手中的股票升

24、值，而這種由于股票折算所帶來的收益也是免稅的。4.有利于企業(yè)進行產(chǎn)業(yè)調(diào)整，降低進入新行業(yè)的成本。在市場經(jīng)濟中，各行業(yè)的資源配置效率是不同的，一些朝陽產(chǎn)業(yè)的投資效率明顯高于一些夕陽產(chǎn)業(yè)。這就要求企業(yè)能順應時代潮流，及時調(diào)整自己的主營業(yè)務或積極介入新興產(chǎn)業(yè)。但由于技術的限制和生產(chǎn)資料的專用性等原因，進入新的領域是存在許多障礙的。通過與新興產(chǎn)業(yè)的一些企業(yè)實行資產(chǎn)重組，就可以減少行業(yè)進入障礙，降低產(chǎn)業(yè)調(diào)整的成本。5.可以利用上市公司的殼資源，通過資產(chǎn)重組而借殼上市。在一些國家，如中國，公司的上市程序是十分復雜的，因而上市公司的外殼就成為一種稀缺資源。通過兼并或資產(chǎn)置換，就能夠借殼上市，取得向社會募集資

25、金和配股集資的一些優(yōu)惠政策。吸收合并與新設合并公司合并是指兩個或兩個以上股份公司通過合并協(xié)議，依照公司法的有關規(guī)定，將財產(chǎn)合并，聯(lián)合組成一個新的公司的行為。合并的形式有吸收合并和新立合并公司。吸收合并是一個公司吸收兼并其他公司，被吸收公司解散（即A+B+C+A）；新設合并為兩個以上公司合并設立一個新設公司，合并各方解散（即A+B+C+M）。公司合并是資產(chǎn)重組的重要形式之一，其目的是取得規(guī)模效益，增強競爭力。公司合并應當由各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自做出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之

26、日起45日內(nèi)，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應擔保的，公司不得合并。公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。由于公司合并造成登記事項變更的，應當向公司登記機關辦理變更登記；公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記；新設立公司的，應依法辦理公司設立登記。上市公司收購的信息披露證券市場的所有活動，都必須遵循公開、公平、公正的原則，而規(guī)范的持股信息披露制度則是實現(xiàn)“三公”原則的基本條件，它可以使廣大投資者在充分掌握同等信息的基礎上，及時做出投資決策，防止大股東利用其在公司中的特殊地位或資金優(yōu)勢，形成信息壟斷和操縱股價。各國公司法對持股信

27、息披露制度都有明確規(guī)定。例如，美國1934年證券交易法第13節(jié)規(guī)定，任何人直接或間接取得一家公司5%以上股權時，應在10日內(nèi)向聯(lián)邦證券交易委員會、發(fā)行人或者有關證券交易所提出報告；英國1985年公司法規(guī)定，任何人持有一家公司的股票增至5%以上或降至5%以下，或者在其持股量超過5%后每增減1%，必須在5個營業(yè)日內(nèi)通知該公司。我國證券法第87條規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的5%時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予以公告；在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。報告和公告的內(nèi)容主要包括

28、：持股人的名稱、住所；所持有的股票的名稱、數(shù)量；持股達到法定比例或者持股增減變化達到法定比例的日期。投資者持有上市公司已發(fā)行股份的5%后，其所持有該公司已發(fā)行股份比例每增加或者減少5%，應當依照上述規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買進該公司的股票。我國原股票發(fā)行與交易管理暫行條例的此項規(guī)定為2%，這樣有利于簡化收購程序，降低收購成本，是對收購行為采取的鼓勵性政策。上市公司要約收購的程序（一）強制收購的意義及其有關規(guī)定我國證券法第88條規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的30%時，繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收

29、購要約，但經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構免除發(fā)出要約的除外。這實際上是法律做出的一種強制性收購的規(guī)定。強制收購制度的理論依據(jù)是：在上市公司股權日益分散的情況下，持有一個公司30%以上股權的股東，已基本上取得了該公司的控股權，即公司高級管理人員的任命、經(jīng)營決策的制定，基本上可以由該股東決定，小股東也因此被剝奪了應享有的權利，處于任人支配的地位。從公平的角度說，小股東應有權將自己持有的、實際已失去表決權的股份，以合理的價格賣給大股東。因此，各國的有關法律都對強制性要約收購做出了明文規(guī)定，以保護小股東的利益。（二）收購要約的實施過程收購人在發(fā)出收購要約前，必須事先向國務院監(jiān)督管理機構報送上市公司收購報告書

30、，以加強對收購行為的監(jiān)督管理。報告書應載明下列事項：（1）收購入的名稱、住所；（2）收購入關于收購的決定；（3）被收購的上市公司名稱；（4）收購目的；（5）收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數(shù)額；（6）收購的期限、收購的價格；（7）收購所需資金額及資金保證；（8）報送上市公司收購報告書時所持有被收購公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。收購人還應當將上市公司收購報告書同時提交證券交易所。收購人在報送收購報告書之后，應及時公告其收購要約，以便其他投資者了解收購的有關情況，而且，間隔的時間不能太長，以防止股價的波動影響市場的穩(wěn)定和順利收購。我國證券法結合現(xiàn)實的具體情況規(guī)定，要在報送報告書之日起

31、15日后公告其收購要約，收購要約的期限不得少于30日，并不得超過60在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得撤回其收購要約。如果在此期間收購入需要變更收購要約中的事項，必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機關及證券交易所提出報告，經(jīng)獲準后予以公告。也就是說，收購要約是不可收回的，但其內(nèi)容卻是可以依法變更的。收購要約中提出的各項收購條件，適用于被收購公司的所有股東。同時，在收購要約期限內(nèi)，收購人不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買賣被收購公司的股票。（三）收購要約屆滿可能出現(xiàn)的兩種情況收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份達到該上市公司已發(fā)行股份總額的75%以上時，該上市公司的股票應在證券交

32、易所終止上市交易。這是因為，按照我國公司法的規(guī)定，上市公司向社會募集的股份應當超過股份總額的25%，以防止大股東對股票價格的操縱。但對這種情況下其他股東所持有的股票應如何處理，我國證券法沒有明確的規(guī)定。按照國際上的通行做法，交易所可以安排將超過75%部分的股票陸續(xù)賣出去，而且該售賣計劃應預先公開。我國沒有采取這一規(guī)定，可能會對收購行為產(chǎn)生阻礙的作用，因為它增大了收購的風險。如果收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)額達到該公司已發(fā)行股份總額的90%以上，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購入以收購要約的同等條件出售其股票，收購入應當收購。被收購公司被收購如不符合公司法規(guī)定的條

33、件，應當依法變更其企業(yè)形式。例如，原來的股份有限公司，可能變更為有限責任公司。中國公司法對監(jiān)事會的規(guī)定我國公司法規(guī)定：有限責任公司一般要設監(jiān)事會，其成員不得少于3人；股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的公司可設1至2名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。股份有限公司必須設立監(jiān)事會，其主要職能是對公司經(jīng)營活動進行業(yè)務監(jiān)督和財務監(jiān)督，但不參與公司的業(yè)務決策和管理。我國公司法第118條規(guī)定，股份有限公司的監(jiān)事會成員不得少于3人，監(jiān)事會設主席1人，可以設副主席。為了保持監(jiān)事會的獨立性，公司的董事、經(jīng)理及財務負責人不得兼任監(jiān)事；有關董事任職資格的規(guī)定也適應監(jiān)事。監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構，從理論上說，應由公司的最高權力機構股東大會選舉

34、產(chǎn)生。但為了緩解公司中的勞資矛盾，維護公司職工的利益，有些國家的公司法規(guī)定在監(jiān)事會中必須有一些職工的代表。我國公司法就規(guī)定：監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由職工民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會的職權主要包括：（1）檢查公司的財務；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東大會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東大會，在董事會不履行召集和主持股東會會議職責時召

35、集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）依法對董事、高級管理人員提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其他職權。監(jiān)事會的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會行使職權，在必要時可以委托律師、注冊會計師、審計師等專業(yè)人員協(xié)助，委托費用由公司承擔?？梢姡覈痉▽ΡO(jiān)事會的設置與德國監(jiān)事會的設置有著本質(zhì)的區(qū)別。公司監(jiān)督機構設置的國內(nèi)外比較（一）西方國家公司的監(jiān)督機制比較以上分析說明，西方國家的公司法在公司監(jiān)督機構的設置上是有較大差異的。導致上述差別的原因，既包括文化傳統(tǒng)和公司理念方面的因素，也包括對公司產(chǎn)權治理安排的理解方面的原因。從這個意義上說，在比較和確定一國的公司機構設置模式時，無法

36、簡單地按某個國家的模式進行移植或抄襲，而必須將國外立法同本國的文化傳統(tǒng)、公司理念、法律制度等因素相互交融，在借鑒他國經(jīng)驗的基礎上，逐步建立具有本國特色的公司法。實現(xiàn)公司的資本所有權與經(jīng)營權的分離，加強對經(jīng)營者的監(jiān)督和激勵，是各國公司機構設置的共同出發(fā)點，但對各國具體的監(jiān)督模式的優(yōu)劣現(xiàn)在還很難下結論。英美法系的公司法采取了一元結構，其根源是深受信托法制度的影響。其主流的公司理論認為，董事是依信托法產(chǎn)生并行使職權的受托人，完全可以通過市場機制對受托人進行監(jiān)督。以美國為例，理論界認為，通過會計師事務所、律師事務所、資信評估機構、行業(yè)監(jiān)管機構等市場中介組織對公司經(jīng)營者進行監(jiān)督，不僅是十分有效的，而且可

37、以大大節(jié)約監(jiān)督成本。這些市場中介組織被稱為不拿工資的“經(jīng)濟警察”。大陸法系之所以采取二元結構，與它們不屬于信托制起源的國家有關，主要是要求在公司內(nèi)部尋求權力的平衡。在此前提下，公司權力機構設置的理論基礎是，假定任何人都會犯這種或那種錯誤，都會出現(xiàn)相互抵觸的價值趨向，必須借助必要的制衡機制，才能實現(xiàn)公司權力的動態(tài)平衡。缺乏制衡機制約束的公司制度，潛在的風險是巨大的。因此，德國等國家更多地借助監(jiān)事會制度實現(xiàn)分權與監(jiān)督。還值得一提的是日本的監(jiān)察人制度。日本的公司法也是采取一元結構，公司不必設監(jiān)事會。但是，在日本的許多公司中設有監(jiān)察人，監(jiān)察人由股東大會選舉產(chǎn)生，主要職責是代表股東會對公司的財務進行檢查

38、。監(jiān)察人有權對公司的營業(yè)，狀況、財務收支、財務報表進行查詢，如發(fā)現(xiàn)重大財務問題，可以要求董事會作出解釋，甚至可以要求召集股東臨時大會進行討論。監(jiān)察人制度既可以加強對公司經(jīng)營管理人員的監(jiān)督，又不必支付太多的費用，這種方式也值得借鑒。（二）我國監(jiān)事會制度的特點及基本評價1.我國公司的機構設置是特殊的二元結構。我國公司法規(guī)定，股份有限公司必須設立股東大會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事會四個權力機構。其基本模式應是二元結構，其基本理念是所有權、經(jīng)營權和監(jiān)督權的“三權分立”，以便更好地實行民主管理。這種理念同國外公司法的態(tài)度是一致的，也比較符合我國的基本國情，適用于國有企業(yè)的公司制改革。但是，如果將我國的二元模式

39、同大陸法系的二元結構進行比較，就會發(fā)現(xiàn)二者的明顯差別。大陸法系的二元制是垂直式的結構，即公司的董事會是監(jiān)事會的派生機構并對監(jiān)事會負責，董事會在很大程度上受到監(jiān)事會的制約。而我國采取的是平行的二元制模式，董事會和監(jiān)事會均由股東大會選舉產(chǎn)生，在法律地位上是平等的，董事會僅對股東大會負最終責任，而無需對監(jiān)事會負責；與此相對應，的是，監(jiān)事會只有監(jiān)督權，而無決策權。2.對我國平行式二元結構的基本評價。在大陸法系的垂直式二元結構中，監(jiān)事會選舉產(chǎn)生董事會；董事會是監(jiān)事會的派生機構，卻掌握著較大的實際權力。這種模式的基本理念是：實際權力較大的人，其法律地位應當?shù)陀趯嶋H權力，較小的人；實際權力較小的人，其法律地

40、位應稍高于實際權力較大的人。只有這樣，才能更接近于權力的平衡與均衡。從這個意義上說，我國監(jiān)事會的實際地位是非常低的。從理論上分析，我國的平行式二元制模式存在著明顯的缺陷。一方面，股東大會作為以會議形式行使職能的最高權力機構，不可能經(jīng)常舉行股東會議對董事會進行跟蹤式的監(jiān)督。根據(jù)公司法的規(guī)定，董事會召集股東大會必須提前20日通知股東；在董事會遇到急需解決的問題時，根本無法及時召集股東大會，只能自己作出決策。所以，股東大會對董事會的控制實際上是很弱的。另一方面，監(jiān)事會雖然是常設機構，理論上可以隨時監(jiān)督董事會的活動，但董事會既不是監(jiān)事會的派出機構，也無需對它負責，監(jiān)事會最有效的監(jiān)督手段依然是提請董事會

41、召集股東大會。所以，無論從理論上還是從實踐上看，監(jiān)事會都未能很好地發(fā)揮其監(jiān)督職能。為了消除公司立法帶來的缺陷，國務院曾經(jīng)不得不借助委派特別稽查員或監(jiān)事會主席等行政性手段，對董事會進行外部監(jiān)督。股東的資格及權利（一）股東的含義及資格股東是公司股份的持有人，也就是公司資本的出資人、所有者。投資者可以通過直接認購公司發(fā)行的股份，也可以通過在證券市場上購買公司股票而成為公司的股東。股東依照公司法和公司章程享受股東權益，并承擔相應的義務。股東的資格在一般情況下沒有限制。我國公司法規(guī)定，自然人、法人、國家都可以依法成為股份有限公司的股東。但也有些特殊的限制需要說明：（1）發(fā)起人股東如果是自然人，他必須具有

42、完全的民事行為能力，無行為能力和限制行為能力的未成年人和精神病人不得作為發(fā)起人；（2）非法人團體和在民政部門注冊的社團法人，不能成為股份有限公司的股東；（3）公司不得持有術公司的股份；（4）外國人和大陸境外華人購買境內(nèi)公司的股份有特殊的規(guī)定，如對A股和B股持有人所做的特別規(guī)定。（二）股東的權利與義務對于股東權益的性質(zhì)，理論上有不同的看法。一是集合體說，認為股東權是集合了物權、債權、知識產(chǎn)權和其他各種權利及義務的集合體；二是社員權說，認為股東之間類似于社員關系，對公司共同所有并承擔義務，社員權屬于單一的所有權；三是新債權說，認為隨著股權的分散化，絕大多數(shù)股東購買股份只是為了取得利益分配權。產(chǎn)權經(jīng)

43、濟學家阿爾奇安，通過所有權與控制權，將股東的權利與經(jīng)營者的權利區(qū)分開來。他認為，當企業(yè)專用資源決策權與這些資源的市場價值實現(xiàn)結果的自愿分離，附加到股份的可轉讓性上時，就可以使從事管理活動但不必承擔經(jīng)營風險的經(jīng)理階層出現(xiàn)。這樣，產(chǎn)權要素所具有的自愿的可分割性和可轉讓性，可以實現(xiàn)兩種有益的專業(yè)化：“（1）行使有關資源使用的決策權；（2）承擔市場或交換價值實現(xiàn)的結果。前者往往被稱為控制權，后者則被稱為所有權?！蔽覈F(xiàn)行文件將股東權解釋為“出資者所有權”，這同上述觀點基本是一致的。股東的具體權利包括：（1）出席股東大會并行使表決權；（2）對公司股份的轉讓權；（3）公司利潤的分配請求權；（4）公司終止后

44、對公司剩余財產(chǎn)的分配權；（5）對公司賬目和股東大會決議的審查權；（6）對公司的質(zhì)詢權。股東的義務包括：遵守公司章程、繳納股款、對公司債務負有限責任，等等。股份有限公司的股東大會（一）股東大會的性質(zhì)和類型股東大會是由股份有限公司全體股東組成的、決定公司經(jīng)營管理重大事項的最高權力機構。股東大會的性質(zhì)可以從兩個方面理解：（1）它是公司的最高權力機構，公司的一切重大事項都必須由股東大會作出決議方可執(zhí)行，董事會和監(jiān)事會要對股東大會負責；（2）股東大會只是股東或公司意向決策的場所，而不是公司經(jīng)營管理的機構，它對外不能代表公司簽訂協(xié)議，對內(nèi)不能管理公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動。股東大會分為股東年會和股東臨時會。股東年

45、會也稱股東常會，是按公司法的規(guī)定于每一個會計年度終結后召開的股東大會。它每年召開一次，可以對股東大會所享有的各項職權進行表決。股東臨時會，即在公司認為必要時臨時召集的股東會議。股東臨時會因其召集的根據(jù)不同，有強制召開和任意召開之分。強制召開是由法律規(guī)定必須召開的股東會議，如董事人數(shù)不足2/3，或者公司累計未彌補虧損達股本的1/3時。任意召開的股東臨時會議通常由董事會、監(jiān)事會或者有符合法定數(shù)量投票權的股東（我國規(guī)定為10%以上）要求召開。股東臨時會只能按會議通知的內(nèi)容進行決議。（二）股東大會的職權根據(jù)新公司法第38.條和第100條的規(guī)定，股東大會行使下列職權：（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；

46、（2）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；（3）審議批準董事會的報告；（4）審議批準監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；（5）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；（6）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（7）對公司增加或者減少注冊資本做出決議；（8）對發(fā)行公司債券做出決議；（9）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式做出決議；（11）修改公司章程；（12）公司章程規(guī)定的其他職權。（三）股東大會的召集股東大會的召集權屬于董事會。董事會在決定召集股東大會時，必須將會議審議的事項于會議召開前20日以前、臨時股東會應于15日以前通知各股東。召開股東年會的通知，必須

47、對會議議程做出詳細的說明，使股東能夠決定是否出席會議。對于改選董事會和監(jiān)事會成員、修改公司章程、公司解散或合并等事項，通知應特別加以說明。召開股東臨時會的通知，應載明召集的事由，股東臨時會不能對未列明的事項做出決議。按照公司法，所有的股東都有出席股東大會并進行表決的權利；不能或不想?yún)⒓庸蓶|會議的股東，可以出具書面委托書，由其他股東代表行使權力。股東表決時，采取“一股一票”的原則。為了防止大股東對公司的控制，有些國家允許對大股東的股份表決權做出限制性的規(guī)定。同時，在選舉董事會和監(jiān)事會成員時，允許采取“累積投票制”，即將股東的投票權與候選人人數(shù)相乘，然后投給一名候選人，這樣有利于保護中小股東的利益

48、。公司法第106條指出：“本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用?！惫蓶|大會決議可分為普通決議和特別決議。普通決議以簡單多數(shù)（參加會議有效投票權的1/2以上）通過；特別決議應為絕對多數(shù)（投票權的2/3或3/4以上）通過。我國公司法第104條規(guī)定：“股東大會做出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的半數(shù)以上通過。但是，股東大會做出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過?！倍碌姆傻匚慌c責任（一）董事的法律地

49、位董事是公司董事會的成員，是擔負公司業(yè)務決策和行使管理權的人員。董事通常由股東大會選舉產(chǎn)生，任期3年。董事可由公司內(nèi)部職員擔任，稱內(nèi)部董事，也可由公司外部人員擔任，稱外部董事；董事如果兼任公司要職，稱執(zhí)行董事，其他董事為非執(zhí)行董事?，F(xiàn)實中，由于內(nèi)部董事絕大部分都擔任公司要職，所以，內(nèi)部董事與執(zhí)行董事的概念相當。近些年來，美英等國又盛行“獨立董事”，他們由與公司沒有任何重要關系的金融、法律、商界的資深人士擔任。設立獨立董事的目的，是使董事會能更好地代表全體股東的利益。對董事的法律地位主要有兩種看法：（1）董事及董事會是公司的代理人。因為公司作為由全體股東組成的法人，其本身不能進行經(jīng)營活動，只能通

50、過董事代理進行。董事與公司的關系，適合于委托代理關系的一般規(guī)定：由股東大會做出公司的重大決策，然后交給董事會具體落實。董事對在自己職權范圍內(nèi)代表公司簽訂的各種合同或協(xié)議負責實施，而不必對其后果承擔個人責任。（2）董事是公司財產(chǎn)的受托人。受托人是指被授予一項有合法所有權的財產(chǎn)、并為他人利益而管理該項財產(chǎn)的人。董事及董事會實際上擔負著公司的資產(chǎn)運作和經(jīng)營管理的責任，股東大會只是對董事會擬好的決議草案進行表決通過而已。這同一般的代理合同關系有著本質(zhì)的區(qū)別，所以，董事及董事會是所有股東的受托人，即公司的受托人。以上兩種觀點都有一定的道理，但也都有一定的缺陷。一般說來，對于股權比較集中、股東會對公司經(jīng)營

51、活動控制力較強的公司，如我國的國家控股公司，可以理解為代理關系；而對于像美國的一些股權非常分散的股份公司而言，股東大會的控制力比較弱，董事會和經(jīng)理的權力較大，就可以理解為一種受托關系。但是，無論是代理關系還是受托關系，都沒有法律上要求的代理或受托協(xié)議書，只能說實際上類似于這種關系。在經(jīng)濟學著作中，人們大多將董事會同公司的關，系理解為一種受托代理關系，這基本上已經(jīng)成為共識。（二）設立獨立董事的制度關于董事的資格，在其身份、年齡、國籍等方面一般沒有過多的限制。例如，股東和非股東都可以擔任董事，因為股東擔任董事固然可以使他與公司的利益息息相關，但股東并不一定具備管理者的才能。又如，董事可以是公司內(nèi)部

52、人，也可以是外部人，內(nèi)部董事固然熟知公司的經(jīng)營狀況，但對金融、法律及經(jīng)濟政策又并不一定熟悉。因此，公司在聘任董事時，可以廣招人才，以提高決策水平。在歷史上，公司的董事主要由公司內(nèi)部人士組成，這些人通常在公司各管理部門擔任要職。但最近20年來，美國上市公司開始更多地借助外部董事和獨立董事參與公司決策，這種做法被許多學者視為現(xiàn)代公司制度的新特點之一。據(jù)世界經(jīng)濟合作組織（OECD）1999年的調(diào)查，外部董事占董事會成員的比例，美國為62%，英國為34%，法國為29%。獨立董事主要是來自銀行、法律、財務和商務等方面的專家。獨立董事是與公司無任何實質(zhì)性聯(lián)系、不受經(jīng)營者控制的外部董事。獨立董事的任職條件相

53、當苛刻。美國證券交易委員會規(guī)定，獨立董事不得與公司有任何“重要關系”，這種重要關系甚至包括他與過去兩年內(nèi)擔任過公司法律顧問的律師事務所的職業(yè)關系。獨立董事除履行董事的一般職責外，還應確保董事會的決定能維護所有股東的利益，而非特定部分股東的利益。在我國的絕大多數(shù)上市公司中，存在著嚴重的控股股東控制公司的現(xiàn)象。大股東在公司治理結構中居于絕對的控制地位，公司決策權完全掌握在控股股東手里，董事會實際上聽命于控股股東，不能代表全體股東的利益。這也正是我國上市公司中屢次出現(xiàn)激烈的控股權之爭的根本原因所在。我國原公司法關于股份有限公司中設立董事會和董事的條款中，沒有設立獨立董事的規(guī)定。2001年，證監(jiān)會發(fā)布

54、規(guī)定，要求在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中至少包括三分之一的獨立董事，獨立董事的主要職責是保護中小股東的利益，對董事會獨立監(jiān)督。但事實上，獨立董事在很多公司難以獨立。在目前我國公司股權非常集中的前提下，獨立董事是由董事會選出，但他代表的卻是中小股東的利益，這樣的定位就決定了獨立董事的尷尬處境，在“權利很小，責任很大”的背后，又沒有完善的訴訟條件和法律保障，使得獨立董事獨立監(jiān)督的風險太大，沒有動力和勇氣來指責大股東的違規(guī)行為。樂山電力公司獨立董事提議年報財務調(diào)查，伊利股份獨立董事俞伯偉對公司國債投資的質(zhì)疑，最終都沒有得到結果。新的公司法明確規(guī)定，上市公司董事會成員應有三分之一以上的

55、獨立董事，并對擔任“獨董”人的資格作了規(guī)定，與公司有利害關系、可能妨礙對公司事務進行獨立客觀判斷的，不得擔任獨立董事。同時，草案授予獨立董事兩項權利：其一，對公司關聯(lián)交易、聘用或者解聘會計師事務所等重大事項進行審核并發(fā)表獨立意見，上述事項經(jīng)二分之一以上獨立董事同意后方可提交董事會討論；其二，就上市公司董事、經(jīng)理及其他高級管理人員的提名、任免、薪酬、考核事項及其認為可能損害中小股東權益的事項發(fā)表獨立意見。這樣，有了明確的規(guī)定，獨立董事能大膽開展工作，有利于中小股東權益的保護，還應制定出具體保障獨立董事行使獨立發(fā)表意見權的措施。（三）董事的資格、義務和報酬無論董事會應如何組成，但各國的公司法對董事

56、的經(jīng)營管理能力和個人品德還是非常重視的。我國新的公司法新增了第6章公司董事、監(jiān)事、高級，管理人員的資格和義務。其中，第107條規(guī)定具有下列情形之一的，不能擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年；（3）擔任因破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算之日起未逾三年；（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被

57、吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（5）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。如果公司上述人員在任職期間出現(xiàn)這些問題，公司應當解除其職務。公司法的第148條、149條還對規(guī)定公司的董事、高級管理人員的義務和行為做出明確規(guī)定和限定。公司法規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務，并不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。董事、高級管理人員不得有下列行為：（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存款；（3）違反公司章程的規(guī)定，未

58、經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（5）未經(jīng)股東會或股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任公司同類的業(yè)務；（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）違反對公司忠實義務的其他行為。董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。公司董事責任繁重，應當給予相當?shù)膱蟪?。按我國公司法?guī)定，董事的報酬應由股東大會決定。也就是說，股東大會應根據(jù)每個董事的業(yè)績和在董事會中擔負的職責確定其報酬

59、。在美國，董事的報酬是內(nèi)外有別的。對于公司的外部董事，公司每年要支付一定的報酬或年薪，而且每一次召開董事會還要支付一定的津貼；而對于在本公司任職又兼任董事的經(jīng)營管理人員，則一律沒有額外報酬和津貼。（四）董事的權限與責任董事的權限取決于董事會的職權，具體包括決策權、經(jīng)營權等。董事會的決議要由董事共同表決決定，所以，董事（包括董事長）以個人身份行使職權的機會極少。董事的責任包括兩個方面：（1）董事對公司的責任。董事作為公司的經(jīng)營管理人員，必須遵守公司章程，重視履行義務，保守公司秘密，切實維護公司的利益。董事如果不遵守法律法規(guī)、公司章程或股東大會決議，或者超越職權范圍，給公司財產(chǎn)造成損失的，應當承擔

60、相應的責任；構成犯罪的，要依法追究刑事責任。（2）董事對第三人的責任。董事不僅要對公司負責，也要對公司股東和債權人負責。董事對公司業(yè)務的執(zhí)行，如果違反法律法規(guī)和公司章程，致使公司股東和債權人的利益受到損害時，應當依法賠償。這兩方面的責任常常是難以分開的，董事會的失職在給公司帶來損害的同時，往往也會給股東和債權人帶來損失。但從法律訴訟程序看，二者是明顯不同的。當董事會與第三人發(fā)生糾紛時，訴訟的雙方是第三人與董事會；當董事會與公司發(fā)生糾紛時，法律上允許監(jiān)事會或持有一定比例股份的股東代表公司對董事會提出訴訟。董事會的地位與職權（一）董事會的性質(zhì)與地位董事會由公司股東大會選舉的全體董事組成，是以公司的