1、論親親相隱制度確立的合理性及限制內(nèi)容摘要:源于中國(guó)古代，惠及日、韓，遠(yuǎn)至歐美的“親 親相隱”制度已成為世界連鎖店，究其原因是因?yàn)樵撝贫扔邢喈?dāng)程度的合理 性。而中國(guó)當(dāng)代法律拋棄了這一制度，其司法實(shí)踐中的危害也日益呈現(xiàn)，確立 并限制“親親相隱”制度是為重要。關(guān)鍵詞:親親相隱、窩藏、包庇、合理性、限制證人出庭作證難是當(dāng)前司法實(shí)務(wù)界及理論界普遍關(guān)注的一大難題。同 時(shí)我國(guó)刑法規(guī)定窩藏、包庇罪在司法實(shí)踐中追究的對(duì)象大量的是犯有重罪的被 告人的近親屬，夫妻、父子、兄弟雙雙入獄，留下的是孤兒寡母、老弱婦孺這 種狀況也令人于心不忍。筆者詳細(xì)考察了古今中外關(guān)于“親親相隱”制度的規(guī) 定，結(jié)合我國(guó)否認(rèn)此制度在現(xiàn)實(shí)中的

2、危害，分析現(xiàn)階段確立“親親相隱”制度 的合理性，認(rèn)為“親親相隱”制度的確立與限制是解決證人出庭難以及窩藏、 包庇罪主體擴(kuò)大化這兩大難題的最佳平衡器。一、“親親相隱”制度的發(fā)展歷史及國(guó)外立法例“親親相隱”制度是指親屬之間可以藏匿、包庇犯罪而不負(fù)刑事責(zé) 任。這一制度從縱向來(lái)看貫穿于中國(guó)古代歷朝各代，從橫向來(lái)看近及日、韓遠(yuǎn) 至德、意?？芍^古今相通，唯中國(guó)當(dāng)代例外。1、中國(guó)歷朝各代立法狀況：“親親相隱”的雛形最早可以上溯西周。 親親、尊尊是西周貫穿于周禮中的兩條基本原則，也是中國(guó)宗法制度的萌芽?！坝H親”要求父慈、子孝、兄友、弟恭。“尊尊”要求上命下從，不許犯上作 亂。這兩條維持整個(gè)統(tǒng)治秩序的基本原則發(fā)

3、展至戰(zhàn)國(guó)時(shí)間，以孔子為代表的儒 家學(xué)說(shuō)繼承周禮傳統(tǒng)。在論語(yǔ)。子路中孔子日“吾黨之直異于是，父為子 隱、子為父隱，直在其中矣?！笨鬃拥倪@句話成為日后“親親相隱”制度的 基石。漢代初期將儒家經(jīng)典作為裁判案件的理論依據(jù)，史稱“春秋決獄”。漢 宣帝地節(jié)四年下詔：“自今子匿父母，妻匿夫、孫匿大父母，皆勿坐，其父母 匿子、夫匿妻、大父母匿孫、罪殊死皆上請(qǐng)延尉以聞”正式確立了 “親親相 隱”的司法原則，使該原則正式入律，從而開(kāi)創(chuàng)了長(zhǎng)達(dá)二千余年了 “親親相 隱”為代表的中國(guó)封建宗法主義法律傳統(tǒng)所特有的一項(xiàng)制度。這一制度的核心 是：即幼首匿尊長(zhǎng)者，不負(fù)刑事責(zé)任，尊長(zhǎng)首匿即幼者，除死刑以外不負(fù)刑事 責(zé)任。到唐宋時(shí)

4、，“親親相隱”進(jìn)一步擴(kuò)展，推及同居亦可相隱。唐律疏 議。名例卷六規(guī)定：諸同居、若大功以上親及外祖父母、外孫、外孫之?huà)D、 夫之兄弟及兄弟妻，有罪相為隱。宋刑統(tǒng)各例律第六卷亦作了相類似的規(guī) 定。大明律雖較唐律嚴(yán)苛，但同樣規(guī)定了 “同居親屬有罪互相容隱”，“弟不證兄、妻不證夫、奴婢不證主”的法律原則。事實(shí)上中國(guó)歷代法律不但 鼓勵(lì)相隱，而且從漢代起，兒子若向官府告發(fā)父親的罪行，官府將以“不孝” 罪對(duì)兒子處以重刑，更有甚者歷代法律還規(guī)定司法官員若強(qiáng)迫血親相證犯罪同 樣也是犯罪，乃至外族統(tǒng)治的清朝也無(wú)一例外地規(guī)定“子告父、若取告不實(shí)， 子當(dāng)處絞刑，若取告屬實(shí)，子亦受杖一百，徒三年之刑”。代表資產(chǎn)階級(jí)的國(guó)

5、民黨政府亦繼受“親親相隱”這一法律原則且相隱的范圍更大。1935年中華民國(guó)刑事訴訟法將相隱的范圍擴(kuò)大至五等親以內(nèi)的血親，三等親以內(nèi)的姻 親。只是到了新中國(guó)成立之后，基于強(qiáng)調(diào)法的階級(jí)性，奉行國(guó)家利益高于一 切，“以事實(shí)為根據(jù)”原則絕對(duì)化，才將二千多年的這一法律制度隨著“六 法”徹底廢除而作為沉渣、流毒被拋棄。從而主導(dǎo)中國(guó)二千多年的人們?yōu)橛H屬利益而知犯不舉、掩蓋犯罪、通風(fēng)報(bào)信、資助逃跑、藏匿窩贓、毀滅罪證可以 不受刑法處刑的“親親相隱”制度從我們的視野中消失。 2、港、澳、臺(tái)“親親相隱”制度的傳承：眾所周知，香港法律 承襲于英、美法系，澳門(mén)法律承襲大陸法系，臺(tái)灣法律雖以大陸法系為主又采 英美法系之

6、長(zhǎng)，都已脫離了中華法系的窠臼，然而這三個(gè)地區(qū)處于中西文化交 匯之地，充分感受西方民主科學(xué)氣息，但都無(wú)一例外地仍然堅(jiān)持“親親相隱” 的歷史傳統(tǒng)。香港訴訟證據(jù)條例第 6條規(guī)定：”本條例的規(guī)定，并不使丈 夫有資格或可予強(qiáng)迫在任何刑事法律程序中為妻子提供證據(jù)或提供證據(jù)指證妻 子，亦不使妻子有資格或可予強(qiáng)迫在任何刑事法律程序中為丈夫提供證據(jù)指證 丈夫。澳門(mén)刑事訴訟法典第121條規(guī)定：”下列之人有權(quán)拒絕以證人身份 作證：嫌犯之直系血親、即親屬、兄弟姐妹、二親等內(nèi)的煙親，收養(yǎng)人、嫌 犯所收養(yǎng)之人及嫌犯之配偶，以及與嫌犯在類似配偶的狀況下共同生活的人， 就蠟煙或同居存續(xù)期間發(fā)生的事實(shí)臺(tái)灣刑事訴訟法典第180條

7、規(guī)定：證人有以下情形之一者，得拒絕證言：現(xiàn)為或曾為被告或自訴人之配偶、五 親等內(nèi)之血親，三親等內(nèi)之姻親或家長(zhǎng)、家屬者；與被告或自訴人有焙約 者；現(xiàn)為或曾為被告或自訴人中一人或數(shù)人有前項(xiàng)關(guān)系而就僅關(guān)于他共同被 告或他共同自訴人的之事項(xiàng)為證人者，不得拒絕證言。3、國(guó)外“親親相隱”制度立法例：“親親相隱”制度并不是中國(guó)古代 及港澳臺(tái)所獨(dú)有的，歷史有驚人的相似之處，在西方，古希臘的宗教和倫理就 反對(duì)子告父罪，而在古羅馬法中關(guān)于親屬相容隱規(guī)定則更多，甚至親屬之間相 互告發(fā)要喪失繼承權(quán)。源于羅馬法而自成體系的大陸法系，國(guó)家堅(jiān)定地移植了 羅馬法中親親相隱的精神，直至十八世紀(jì)意大利法學(xué)家，刑法學(xué)之父貝卡利亞

8、在論犯罪與刑罰一書(shū)中明確反對(duì)基于出賣(mài)、背叛的證詞，他認(rèn)為出賣(mài)、背 叛是連犯罪者都厭惡的品質(zhì)，不能以罪犯都鄙夷的行為來(lái)對(duì)付犯罪。在這一論 著的影響之下，1994年法國(guó)刑事訴訟法第52條規(guī)定：以下人員有權(quán)拒絕 作證：被指控人的訂蠟人；被指控人的配偶、即使蠟姻關(guān)系已不再存在； 與被指控人現(xiàn)在或曾經(jīng)是直系親屬或者直系姻親，現(xiàn)在或者曾經(jīng)在旁系三親 等內(nèi)有血緣關(guān)系或者在二親等內(nèi)有姻親關(guān)系的人員。1988年意大利刑事訴訟法典第199條規(guī)定：被告人的近親屬，有收養(yǎng)關(guān)系、同居者、已分居的配偶 沒(méi)有義務(wù)作證。1974年日本改正刑法草案第159條第3款，1953年韓國(guó)刑法 典第151條等均規(guī)定了蠟姻關(guān)系的配偶，直系

9、親屬之間有權(quán)拒絕作證。英美 法系中雖然沒(méi)有“容隱”之規(guī)定，但其證據(jù)法中都有“夫妻 互隱”的特權(quán)規(guī)則。從以上對(duì)中外古今法律狀況的考察，筆者認(rèn)為無(wú)論是作為“親親相 隱”制度還是作為拒絕作證的權(quán)利，其制度由來(lái)已久，古今中外均趨于一致， 唯一例外的是當(dāng)代中國(guó)，完全將“親親相隱”排除在外。這既是對(duì)中國(guó)固有文 化的拋棄，也是對(duì)世界通行立法例的反叛，這不能不引起我們的深思。二、“親親相隱”制度之合理性分析上文詳細(xì)考察了 “親親相隱”制度在中國(guó)古代發(fā)展過(guò)程以及國(guó)外立法 狀況，令人難以置信的是這一源于中國(guó)古代惠及日、韓的制度在國(guó)外資本主義 國(guó)家亦得到傳承。究竟是什么原因使得它成為全世界的連鎖店？在不同的地 區(qū)、

10、不同的時(shí)代、不同的膚色，不同的社會(huì)意識(shí)形態(tài)，不同的法系均趨于一 致，筆者認(rèn)為之所以如此是因?yàn)椤坝H親相隱”制度具有一定的合理性，簡(jiǎn)單的 拋棄并非明智之舉。1、“親親相隱”制度人性論的分析：刑法是以規(guī)范人的行為為內(nèi)容 的，任何一種刑法規(guī)范，只有建立在對(duì)人性的科學(xué)理論基礎(chǔ)上，其存在與適用才具有本質(zhì)上的合理性?！胺ㄕ撸壢饲槎?，非設(shè)罪以陷人 也”馬克思曾經(jīng)指出：人類社會(huì)的本質(zhì)在于其社會(huì)屬性，即社會(huì)關(guān)系。人類 社會(huì)最基本的組成單位是家庭，而能使家庭得以維持和持續(xù)的最基本因素?zé)o疑 是家庭成員之間的親情關(guān)系。親屬之愛(ài)是一切愛(ài)的起點(diǎn)，親情聯(lián)系是一切人類 無(wú)法逃脫的聯(lián)系。作為規(guī)范人們行為的法律，不可能不考慮到

11、其調(diào)整對(duì)象主體 的最基本需求-親屬之愛(ài)。“親親相隱”正是體現(xiàn)人作為人的基本要求，是從捍 衛(wèi)家庭的人性本能角度出發(fā)，將一些個(gè)案的司法價(jià)值讓位于家庭關(guān)系的和諧與 穩(wěn)定，避免將無(wú)辜的犯罪嫌疑人近親屬置于指證犯罪的尷尬處境，體現(xiàn)了法律 的文明和人性的關(guān)懷。在人性理論支配下的“親親相隱”制度其意義在于法律 極其重視人之本身以及人賴以生存的家庭，寧愿在懲處犯罪上作出一定的犧牲 和讓步，以減少作為社會(huì)細(xì)胞的家庭的分裂，清除可能由此而導(dǎo)致的人性的異 化，讓夫妻反目、父子互質(zhì)、兄弟相殘等風(fēng)氣敗壞、道德淪喪現(xiàn)象不至發(fā)生。 從倫理道德角度來(lái)看，人也不可能義無(wú)返顧地拋棄親情，否則他可能會(huì)付出慘 重的名譽(yù)代價(jià)。試想如果

12、夫妻之間秘密交往在他日會(huì)被迫成為庭上證言，焙姻 還有何安全可言，如果你每時(shí)每刻都在“大義滅親”里掙扎，人類社會(huì)“幼吾 幼以及人之幼”還能存在嗎？ “親親相隱”恰好是法律在人情面前，在倫理面 前作出讓步，其目的也在于“屈法以伸倫理”，體現(xiàn)了法律的人性化特點(diǎn)。2、“親親相隱”制度“熟人社會(huì)”論分析：我們國(guó)家自古以來(lái)社會(huì)流 動(dòng)緩慢，社會(huì)變遷遲滯，人與人之間的交往相對(duì)固定，社交圈狹窄，使大多數(shù) 人生活在“熟人社會(huì)”里。盡管社會(huì)發(fā)展至今天，陌生人社會(huì)已初具規(guī)模，但 以血緣關(guān)系為紐帶，以家族同性為根基，日出而作，日息而居，出則夫妻同 行，戰(zhàn)則父子同伍的熟人社會(huì)結(jié)構(gòu)在當(dāng)代中國(guó)，特別是占據(jù)人口四分之三的農(nóng) 村

13、仍然是主流。而“熟人社會(huì)”理論告訴我們，因?yàn)槭烊酥懈菀桩a(chǎn)生責(zé)任 和制約?！坝H親相隱”制度得以存在并被保存至今其重要的一個(gè)因素就是在熟 人社會(huì)里，在特定的時(shí)空條件下，如果妻子指證丈夫，子女指證父母，兄弟相 互背叛，指證之人，背叛之就無(wú)法在原來(lái)的生活圈中生存，其后果只能是眾叛 親離，背井離鄉(xiāng)，如果法律禁止“相隱”，則任何人的隱私都可能面臨最嚴(yán)重 的威脅，留下的更多的是“保留，隱瞞、憂慮，猜疑與害怕”。穩(wěn)定的社會(huì)基 礎(chǔ)將會(huì)被粉碎，熟人社會(huì)中的互幫互助、一呼百應(yīng)、一人有難眾人扶持的和諧 局面將會(huì)被打破。其結(jié)果必然會(huì)造成比放縱一般案件中的幾個(gè)為親屬所庇護(hù)的 罪犯更為嚴(yán)重的后果。關(guān)于這一點(diǎn)中國(guó)古代的例

14、證比比皆是。如秦自商鞅“不 告奸者腰斬”之法到秦朝嚴(yán)刑峻罰，背離人情，使秦朝歷二世而亡就能充分說(shuō) 明這一點(diǎn)。3、“親親相隱”之法價(jià)值論分析。筆者認(rèn)為法律的價(jià)值是一個(gè)多元化 體系，它包括國(guó)家安全、社會(huì)秩序、公共利益、公民自由，司法公正等各種價(jià) 值因素。就刑事訴訟領(lǐng)域而言，刑事訴訟活動(dòng)不僅是一種以恢復(fù)過(guò)去發(fā)生的事 情真相為目標(biāo)的認(rèn)識(shí)活動(dòng)，而且是一種程序道德價(jià)值目標(biāo)的選擇和實(shí)現(xiàn)過(guò)程， 其追求的價(jià)值主要有實(shí)體價(jià)值、程序價(jià)值和社會(huì)價(jià)值。但當(dāng)實(shí)體價(jià)值與程序、 社會(huì)價(jià)值相沖突時(shí)，就存在一種價(jià)值取向的問(wèn)題。“親親相隱”制度正是法律 在權(quán)衡這一利益沖突時(shí)作出的無(wú)奈選擇。這種選擇盡管不是最完美的，但確是 最現(xiàn)實(shí)的

15、。個(gè)案的實(shí)體真實(shí)與民眾的心理承受力之間，法律的無(wú)情與焙姻家庭 的穩(wěn)定之間，公民在是“大義滅親”換來(lái)的眾人鄙視還是隱瞞包庇獲取的鄰里 鄉(xiāng)民贊許進(jìn)行痛苦的選擇和法律的寬容之間等等，立法者選擇了后者。因?yàn)榱?法者在價(jià)值選擇時(shí)從有利于其統(tǒng)治，有利于公民承受力，有利于以德治天下?lián)Q 取民眾的信任等價(jià)值出發(fā)，選擇了 “親親相隱”，犧牲了部分事實(shí)真相其代價(jià) 是值得的，說(shuō)明個(gè)案的真實(shí)并非法的唯一價(jià)值，更重要的價(jià)值是順民心，合民 意。4、“親親相隱”制度之人權(quán)論分析。近年來(lái)，人權(quán)觀念已受到世界各 國(guó)前所未有的重視和關(guān)注。筆者認(rèn)為“親親相隱”制度在中國(guó)持續(xù)二千余年就 是人權(quán)觀念入律的鮮活例證。在“親親相隱”制度下，

16、一方面親屬之間的隱私 權(quán)、不被強(qiáng)迫自證其罪權(quán)，有限度的沉默權(quán)，證人拒絕作證權(quán)等一系列現(xiàn)代西 方所標(biāo)榜的人權(quán)均在其中，甚至可以說(shuō)在某種程度上，我國(guó)古代法律體現(xiàn) 人權(quán)保障比現(xiàn)代西方的人權(quán)宣揚(yáng)更具理性，權(quán)利更為廣泛。漢宣帝確立“親親 相隱”入律時(shí)所言：“父子之親、夫婦之道、天性也。雖有禍患，猶蒙死而存 亡。誠(chéng)愛(ài)結(jié)于心，仁厚之至也，豈能違之哉”？其人性本能，人權(quán)意識(shí)躍然紙 上。另一方面西方人權(quán)觀念中的人道主義精神亦是其核心內(nèi)容之一。我們從“親親相隱”制度的發(fā)展歷史可以清楚地看到，該制度的設(shè)計(jì)之初是作為一種 義務(wù)而存在，體現(xiàn)了是人性之本能，隨著社會(huì)的發(fā)展，至明清時(shí)期，它已經(jīng)成 為一項(xiàng)權(quán)利，體現(xiàn)了倫理道德

17、觀念，與人道主義精神不謀而合。與當(dāng)代人權(quán)保 障有異曲同工之妙！5、“親親相隱”制度之證據(jù)論分析：證據(jù)制度是當(dāng)代訴訟制度核心內(nèi) 容。而證據(jù)的證明力與可采性一直以來(lái)是證據(jù)制度研究的重點(diǎn)。筆者認(rèn)為證據(jù) 證明 力與可采信取決于證據(jù)的真實(shí)性?！坝H親相隱”制度恰好解決了這個(gè)問(wèn)題，首 先，對(duì)具有相隱關(guān)系的親屬不得提供證言，解決了因?yàn)榭紤]證人的身份進(jìn)而懷 疑證據(jù)的真實(shí)性問(wèn)題，試想如果讓妻子指證其犯罪，其證言的證明力及可信度 到底有多大，如其讓司法官員挖空心思來(lái)判斷該證言的真實(shí)性，倒不如從根本 上排除妻子指證丈夫以提供虛假證言的可能性；其次，現(xiàn)代證據(jù)規(guī)則要求證人 出庭作證，言詞證據(jù)要經(jīng)過(guò)法庭交叉詢問(wèn)，質(zhì)證方能成

18、為定案的依據(jù)，要讓妻 子面對(duì)著昔日恩愛(ài)丈夫，面對(duì)著旁聽(tīng)席上父母、子女，在沉重的心理壓力下， 誰(shuí)又能保證不翻證？最后，中國(guó)古代確立“親親相隱”制度未必沒(méi)有考慮證據(jù) 問(wèn)題。正如日本著名證據(jù)法學(xué)者松岡義正在分析源于中國(guó)的證人拒證權(quán)時(shí)認(rèn) 為：“證人為原告或被告之親屬，或?yàn)樵⒈桓媾渑贾H屬時(shí)，其所以得能拒 絕證言者，誠(chéng)以為證言之結(jié)果，不僅有害親屬之和諧，而且如為不利親屬之證 言，終為人情所不忍，強(qiáng)使為之，自有違反善良風(fēng)俗及陳述不實(shí)之避害，故法 律承認(rèn)有此關(guān)系之證人具有證言拒絕之權(quán)利”。三、拋棄“親親相隱”制度之危害“親親相隱”制度隨著中華人民共和國(guó)的建立，作為封建主義垃圾已 被我國(guó)當(dāng)代法律所拋棄。但簡(jiǎn)

19、單地拋棄并不代表其精神的消亡。筆者結(jié)合我國(guó) 現(xiàn)行窩藏、包庇罪的司法現(xiàn)狀。認(rèn)為“親親相隱”制度被徹底否認(rèn)和廢除并不 科學(xué)。禁止“親親相隱”在司法實(shí)踐中的危害日顯端倪。1、禁止“親親相隱”導(dǎo)致訴訟制度受到損害：首先是證人出庭率偏 低。證人出庭難已經(jīng)是一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)，因而就有了眾多人把目光投向如何保 證證人出庭上，甚至不惜設(shè)想用強(qiáng)制手段保證證人能出庭。然而在拒絕作證的 證人當(dāng)中，有相當(dāng)一部分人確有難言之隱。“熟人社會(huì)”理論告訴我們讓一個(gè) 在“熟人社會(huì)”里的證人去指證其親屬，最終導(dǎo)致的結(jié)果是親屬憎恨，朋友厭 棄，社會(huì)圈被阻斷，群體凝聚力消失。法律對(duì)他們來(lái)說(shuō)未免太過(guò)苛刻，這些證 人不愿出庭的現(xiàn)象與我國(guó)拋

20、棄“親親相隱”制度有直接的關(guān)系；其次，當(dāng)事人 主義訴訟模式受損。一旦證人拒絕作證，刑事訴訟法設(shè)置的證人證言需經(jīng)當(dāng)庭 質(zhì)證的直接言詞證據(jù)規(guī)則成為一紙空文，交叉詢問(wèn)，控、辯雙方對(duì)證人質(zhì)證等 進(jìn)程無(wú)法實(shí)現(xiàn)，對(duì)抗制的當(dāng)事人主義訴訟模式剛剛建立就面臨著崩潰，整個(gè)先 進(jìn)的訴訟制度面臨災(zāi)難；第三，法律的權(quán)威性降低。禁止親屬相隱畢竟背離人 性，背離人情，即使是忠誠(chéng)與孝順受到現(xiàn)代思潮沖擊，人們?nèi)匀粚?duì)背信棄義者 敬而遠(yuǎn)之。法律設(shè)定任何人均有作證的義務(wù)其本身就不具有合理性，背離人性 的法律是“惡法”，強(qiáng)迫人們遵守“惡法”最終的結(jié)果是民眾在心里詛咒它，厭惡它，抵觸它。這種法律也就失去了意義，法律在 公眾的心目中的權(quán)威

21、因此而掃地，而一旦法律規(guī)定被公眾鄙視，法治社會(huì)的建 設(shè)將更加艱難，依法治國(guó)的道路將荊棘重生。2、禁止“親親相隱”導(dǎo)致變相株連現(xiàn)象出現(xiàn)。法律不允許親屬之間相 互包庇，意味著公眾要在“親情”與“大義”中作出選擇，如果僅此為止倒也 不為過(guò)。但我國(guó)現(xiàn)行刑法規(guī)定窩藏、包庇者已經(jīng)觸犯刑法，對(duì)親屬之間拒絕作 證等行為要受到刑法處罰，這就未免有點(diǎn)驕枉過(guò)正。意謂著知悉犯罪情況的人 的親屬不能沉默，不能說(shuō)謊，不能讓犯罪嫌疑人躲在家里，不能供其吃喝、穿 戴、不能讓其外逃，不能在親情、友情、愛(ài)情與國(guó)法之間作選擇，只有一條 路，向司法機(jī)關(guān)舉報(bào)并如實(shí)指證親人犯罪，否則就要受到刑事追究。實(shí)踐中有 大量的案件是丈夫犯罪，妻子

22、窩藏，兄弟犯罪姐妹包庇，兒子犯罪父母資助逃 亡天涯。當(dāng)犯罪者被緝拿歸案時(shí)，妻子、姐妹、父母均因窩藏、包庇、偽證等 罪刑亦銀當(dāng)入獄。筆者曾辦理過(guò)多起類似案件，在這一類案件中因?yàn)橛H情而使 自己身隱囹圄不能不說(shuō)是株連的另一種表現(xiàn)形態(tài)，當(dāng)我們面對(duì)孤兒寡母艱難度 日情形，面對(duì)老弱病殘無(wú)助的眼神，面對(duì)父母均入獄而無(wú)力交納學(xué)費(fèi)的子女流 落街頭，甚至成為犯罪的后繼者等等現(xiàn)象時(shí)，我們是否應(yīng)當(dāng)反思我們的法律設(shè) 定窩藏、包庇、偽證罪主體上是否具有正義性？3、禁止“親親相隱”導(dǎo)致社會(huì)意識(shí)形態(tài)的混亂。剛剛從十年“文革” 夢(mèng)魘中醒來(lái)的中國(guó)人不會(huì)忘記，為了 “階級(jí)斗爭(zhēng)”與一切地、富、反、壞、右 分子劃清界限，兒子可以坦然地

23、批斗年邁的父親，妻子可以義無(wú)反顧地出賣(mài)相 濡以沫的丈夫，十幾歲的少年帶領(lǐng)紅衛(wèi)兵抄、砸自己成長(zhǎng)的家庭，昨日互吐心 聲的至交一夜之間毅然決然地揭發(fā)你，只因?yàn)樗麄兿嘈艩奚擞H情是為了江山 社稷之“大義”。整個(gè)社會(huì)意識(shí)形態(tài)被一個(gè)“斗”字所控制，其結(jié)果是加倍地 滿足了個(gè)人私欲的膨脹，“文化大革命”也就成為中國(guó)歷史中和平時(shí)期“動(dòng) 亂”的代名詞。當(dāng)私情完全沒(méi)有生存的空間，當(dāng)傳統(tǒng)的人倫關(guān)系被沖垮，當(dāng)?shù)?德觀、價(jià)值觀出現(xiàn)了瘋狂，社會(huì)也就失去了可以用“良風(fēng)正俗”進(jìn)行自我調(diào)節(jié) 的能力，“文革”中的那些泯滅人性現(xiàn)象，正是禁止“親親相隱”所帶來(lái)的后 果。親屬必須作證作為一種法定義務(wù)仍然被國(guó)家意志所認(rèn)可，不能不說(shuō)是法律

24、的悲哀。不能不說(shuō)是二千多年中國(guó)法學(xué)體系的悲哀。4、禁止“親親相隱”導(dǎo)致人權(quán)保障難以實(shí)現(xiàn)，在人權(quán)觀念倍受重視, 人權(quán)內(nèi)容更加豐富，人權(quán)外延更加廣泛的今天，人權(quán)已不僅是一個(gè)政治上的命 題，同時(shí)也是一個(gè)法學(xué)上的果實(shí)。我國(guó)已經(jīng)加入了多項(xiàng)人權(quán)國(guó)際公約，近期人 權(quán)入憲說(shuō)明我國(guó)的人權(quán)觀念與憲法關(guān)系緊密聯(lián)系在一起。但容有“沉默 權(quán)” “不被強(qiáng)迫的自證其罪權(quán)” “個(gè)人隱私權(quán)” “拒絕作證權(quán)”等多種人權(quán)內(nèi) 容的“親親相隱”制度卻一再被拋棄，使得我們的人權(quán)保障在法律體系內(nèi)缺少 應(yīng)有的載體。當(dāng)我們?cè)跒椤靶逃嵄乒?“超期羈押” “非法取證” “變相關(guān)押 證人”等違法違規(guī)現(xiàn)象探求對(duì)策時(shí)，接納、繼承“親親相隱”制度不失為一劑 良藥。否則我們一邊在高喊保障人權(quán)，另一方面又在法庭上痛斥窩藏、包庇者 的情形將繼續(xù)沿續(xù)，真正的符合人性的人權(quán)終究難以實(shí)現(xiàn)，國(guó)際社會(huì)對(duì)中國(guó)人 權(quán)現(xiàn)狀的攻擊也將持續(xù)，法治社會(huì)的形象也大打折扣。四、限度確立“親親相隱”制度之設(shè)想筆者并不否認(rèn)“親親相隱”具有相當(dāng)程度的局限性，也無(wú)意認(rèn)為該制 度具有無(wú)上功能。在宗法制度下或三綱五常原則下其濃厚的封建色彩，等級(jí)觀念、家長(zhǎng)制度仍應(yīng)受到批判。見(jiàn)義勇 為，大義滅親、行為高尚，