1、第一章 商法概論第一節(jié) 商法的概念第二節(jié) 商法的基本原則第三節(jié) 商主體第四節(jié) 商行為第五節(jié) 商事登記第六節(jié) 商業(yè)名稱與商業(yè)賬簿第一節(jié) 商法的概念 一、商法的概念（一）概念商法，亦稱商事法，是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 （二）商法的分類形式意義上的商法和實質(zhì)意義上的商法。形式意義上的商法是指以“商法典”形式的立法。實質(zhì)意義上的商法，則指一切調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 廣義的商法和狹義的商法 。廣義商法包括國際商事法和國內(nèi)商事法，而國內(nèi)商事法又包括商事公法和商事私法，狹義商法專指國內(nèi)商法中的商事私法 商事組織法和商事行為法，商事組織法一般是關(guān)于商業(yè)交易基礎(chǔ)條件和手段的規(guī)定，內(nèi)容包括商業(yè)登記、

2、商業(yè)賬簿、商事代理等主體的規(guī)定。商事行為法是規(guī)定商業(yè)交易行為規(guī)則的法律。我國目前最為重要的商法包括：公司法、票據(jù)法、保險法、海商法、破產(chǎn)法、以及證券法等。二、商法的特征商法的具有兼容性、技術(shù)性、營利性、國際性四個特征。1、商法兼容性是指商法兼有私法與公法的性質(zhì)，以及兼有任意法與強制法的性質(zhì)；2、商法技術(shù)性是指商法內(nèi)容包含了大量的技術(shù)規(guī)范，與民法等偏重倫理性規(guī)范特點不同；3、商法的營利性是指商事主體從事商事活動，其直接和主要目的就在于營利，商法保護正當營利的法律；4、商法的國際性是指本屬國內(nèi)法的商法需要調(diào)整具有涉外因素的商事關(guān)系，而且由于商法具有同源性和技術(shù)性，因而商法的內(nèi)容易于統(tǒng)一。返回第二節(jié)

3、 商法的基本原則一、商法基本原則的內(nèi)容（一）強化商事組織的原則。1、商事組織設(shè)立的準則主義，2、商事主體資本的確保規(guī)則， 3、商事主體責任承擔的有限責任原則，4、商事主體破產(chǎn)、解散的風險回避規(guī)則，5、商事主體風險負擔的分散規(guī)則，（二）維護交易安全原則。1、商行為實施上的強制主義2、商事活動的公示主義3、商行為效力確定上的外觀主義4、商行為后果承擔上的嚴格主義，5、排斥交易相對人自由意思的絕對責任主義。（三）促進交易迅捷原則 1、交易后果確定上的短期消滅實效主義 2、交易行為要素中的定型化規(guī)則 3、交易效力要求上的行為要式性規(guī)則 4、責任豁免手段上的簡便性規(guī)則（四）實現(xiàn)交易公平原則 1、交易主體

4、上的平等原則 2、商事交易意思要素中的誠實信用原則 3、商事交易后果確定上的情事變更原則二、商法各原則間的沖突和協(xié)調(diào) 1、原因：由于商法原則具有多重性，2、解決方法：確立商法基本原則之間在效力上的層次性 3、基本要求：交易效率優(yōu)先兼顧交易安全。當法無明文規(guī)定時，效率原則是處理商事糾紛時主要原則 返回第三節(jié) 商主體一、商主體的概念和特征（一）概念：商主體是指依照法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承擔義務(wù)的人，包括個人和組織。商主體一般指商自然人、商法人和商合伙。（二）特征1、商主體本質(zhì)上是一種法律擬制的主體 2、必須是從事營利為目的的經(jīng)營性活動主體 3、商主體是商事

5、法律關(guān)系中的當事人，即在商法上享有權(quán)利并承擔義務(wù) 二、商主體的立法規(guī)制原則（一）客觀主義原則 （二）主觀主義原則 （三）折衷主義原則 三、商主體的立法分類 （一）按照商事主體是自然人還是組織體以及組織狀態(tài)為標準，可以將眾多的商事主體劃分為商個人、商法人、商事合伙。 （二）依據(jù)商事主體是否以注冊登記為其要件，可以將商事主體分為法定商人、注冊商人和任意商人。 （三）依商事主體是以商行為為標準還是以著眼于采取企業(yè)設(shè)備及企業(yè)形態(tài)為標準，商事主體可以分為固定商人和擬制商人。 （四）按照商事主體的規(guī)模為標準，商事主體可以分為大商人和小商人。四、商事主體資格的取得和喪失（一）自然人商事主體資格的取得和消滅。

6、1、自然人商事主體資格取得時間 ：我國實務(wù)上從獨資企業(yè)（含過去的“工商戶”）和合伙企業(yè)被核準登記并發(fā)給營業(yè)執(zhí)照之日起取得 2、自然人商事主體資格消滅時間：我國為完成注銷登記并由工商部門收回營業(yè)執(zhí)照之時 。（二）法人商事主體資格的取得和消滅1、企業(yè)法人和依法被允許從事商事活動的事業(yè)單位法人：從工商行政機關(guān)核準設(shè)立登記，簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照時取得商事主體資格，到工商行政機關(guān)核準注銷設(shè)立登記并收繳營業(yè)執(zhí)照時消滅；2、國家授權(quán)投資機構(gòu)和部門的商事主體資格：凡授權(quán)前不具有商事主體資格的，其商事主體資格的取得和消滅與國家授權(quán)的生效與消滅相同。凡授權(quán)前已具有商事主體資格的企業(yè)法人，該商事主體資格的取得與消滅與企業(yè)法

7、人相同。 返回第四節(jié) 商行為一、商行為的概念和特征（一）概念：商行為是商主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營行為 （二）特征1、以營利為目的；2、經(jīng)營性行為；3、商主體所從事的行為；4、體現(xiàn)商事交易特點：防范風險、保密性和公開性結(jié)合、注重商事效率。二、商事行為的立法規(guī)制原則1、主觀主義原則，是以商人概念為前提，并在此基礎(chǔ)上推導(dǎo)出商行為 2、客觀主義原則，以行為的客觀性為基礎(chǔ)，并據(jù)此確定商事行為 3、折衷主義原則 三、商行為的立法分類（一）依據(jù)行為的客觀性質(zhì)和是否附加條件，商行為可分為絕對商行為和相對商行為 （二）依據(jù)行為是否構(gòu)成商人概念的基礎(chǔ)，商行為可分為基本商行為和輔助商行為。 （三）依據(jù)行為的當

8、事人是一方還是雙方，可以把商行為區(qū)分為一方商行為和雙方商行為 （四）依據(jù)行為是否適用商法，將商行為分為固有商行為和準商行為四、商事能力 （一）概念：商事能力是商主體在商法上的商事行為能力和商事權(quán)利能力的統(tǒng)稱，指商主體依據(jù)商事登記所核定的經(jīng)營范圍從事商行為的資格限制。（二）體現(xiàn)：各國民商法通常對未成年人、已婚婦女和外國人的商事能力進行限制。 五、商行為的特殊規(guī)則 1、商事行為的代理采取非顯名主義的原則 2、商事留置權(quán)不強調(diào)被擔保債權(quán)和留置標的物的個別關(guān)聯(lián)性 3、商事債權(quán)的時效通常短于民事債權(quán)的時效 返回第五節(jié) 商事登記 一、商事登記的概念、特征和意義 （一）概念：商事登記指商主體或商主體的籌辦人

9、，為了設(shè)立、變更或終止商主體資格，依照有關(guān)商事登記的法規(guī)、細則規(guī)定的內(nèi)容和程序，將登記事項向營業(yè)所在地登記機關(guān)提出并經(jīng)登記機關(guān)審查核準，將登記事項記載于登記簿的法律行為。 （二）特征：1、商事登記是導(dǎo)致商主體設(shè)立、變更或終止的法律行為 2、商事登記是要式法律行為 3、商事登記本質(zhì)上是國家利用公權(quán)干預(yù)商事活動的行為，是一種公法上行為。（三）意義：1、有利于商主體公示自己的經(jīng)營身份、經(jīng)營狀況、經(jīng)營能力，確立經(jīng)營信譽 2、有利于交易相對人或社會公眾了解商主體的相關(guān)經(jīng)營情況 3、有利于國家了解商主體的經(jīng)營狀態(tài)，進行對商主體的法律調(diào)整和國家商事活動的宏觀規(guī)劃，更好建立商事經(jīng)營的法律秩序 二、商事登記對象

10、與管理機關(guān)（一）登記對象：具備企業(yè)法人條件的企業(yè)和不具備企業(yè)法人條件的企業(yè)或經(jīng)營組織。（二）管理機關(guān)：我國國家工商行政管理機關(guān)獨立行使登記管理權(quán)，并實行分級登記管理原則。三、商事登記的種類與程序 （一）商事登記的種類1、開業(yè)登記 2、變更登記 3、注銷登記 （二）商事登記的程序1、申請 2、審查 3、核準發(fā)照 4、公告四、商事登記的效力在我國，商事登記不僅是商法人取得法人資格的前提條件，也是具備法人條件的商主體取得商事經(jīng)營活動資格的前提條件。我國法律嚴禁未經(jīng)登記的無證照經(jīng)營行為 五、商事登記的限制與監(jiān)管商事登記的限制是指對于不符合法定要求的登記事項不予登記的制度。理論上說，商事登記的限制主要是

11、主體限制和行為限制兩方面。商事登記監(jiān)督管理分為社會公眾監(jiān)管和登記主管機關(guān)監(jiān)管兩種方式。我國工商登記主管機關(guān)對違反登記法規(guī)的行為，具有處罰權(quán)。返回第六節(jié) 商業(yè)名稱與商業(yè)賬簿 一、商業(yè)名稱（一）概念：商業(yè)名稱又稱“商號”，它是指商主體在從事商行為時所使用的名稱。商號廣義上既包括工商企業(yè)的名稱也包括個體工商戶的字號，狹義上僅指字號。（二）選定原則：商號真實原則，法律對商號選定予以嚴格限制，商號必須反映商主體的真實狀況 （三）組成：由主體所在地行政區(qū)域名稱、字號、行業(yè)或經(jīng)營特點、組織形式四個部分組成 （四）商號權(quán) 1、概念：商號權(quán)是商主體依法享有的對商號的專有使用權(quán)。2、內(nèi)容（1）專有權(quán)：專有權(quán)具有排

12、斥他人使用容易混同的商號的作用 （2）使用權(quán)：使用權(quán)具有防止他人妨礙商主體使用其商號的作用 3、商號權(quán)的特征：（1）具有區(qū)域性限制 （2）公開性 （3）可轉(zhuǎn)讓性 4、商號權(quán)的保護方法：（1）商號管理機關(guān)行使商號保護權(quán) （2）商號權(quán)利人行使商號保護權(quán) 二、商業(yè)賬簿（一）概念：商業(yè)賬簿是指商主體為了表明其財產(chǎn)狀況和經(jīng)營狀況而依法制作的簿冊。在我國，除因規(guī)模太小經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準可以暫緩建帳的商主體外，其他商主體都應(yīng)制作商業(yè)賬簿 （二）種類：包括會計憑證、會計帳簿和會計報表三種 （三）法律效力：1、商業(yè)賬簿是商事交易各方進行財務(wù)清點核算的重要依據(jù)；2、商業(yè)賬簿是商事主管部門進行稽核審計、計算稅率、資產(chǎn)評

13、估等的重要依據(jù)；3、法律訴訟中的重要證據(jù)效力。返回第二章 商法的演進第一節(jié) 大陸法系商法第二節(jié) 英美法系商法第三節(jié) 我國的商事立法第一節(jié) 大陸法系商法一、商法的起源及形成一般認為，商法起源于中世紀地中海沿岸的一些自治城市，其最初的形式是商人習(xí)慣法，即商人法 二、近現(xiàn)代大陸法系商法（一）概念：近代商法，即歐洲早期的商事成文法 。現(xiàn)代大陸法系商法即以1807年的法國商法典和1899年的德國商法典為代表的商事法律制度，以及深受這兩個法典影響的國家和地區(qū)仿效這種制度而建立起來的商事法律制度的總稱。（二）大陸法系商法的代表1、法國商事法 2、德國商事法 3、日本商法 返回第二節(jié) 英美法系商法一、英國法系

14、 英國只有實質(zhì)商法而不存在大陸法系那種形式意義的商法。由于實行判例法制度，故其法律體系中法律部門的概念是模糊的。二、美國商法從狹義上指在美國絕大多數(shù)州適用的美國統(tǒng)一商法典，該法典是1952年由美國法學(xué)會和美國統(tǒng)一州法委員會制定。從廣義上理解，則商法是調(diào)整商事法律關(guān)系的全部法律制度的總稱。三、英國、美國商法之同與異返回第三節(jié) 我國的商事立法 一、舊、新中國的商事立法我國最早制定商事單行法是1908年清政府頒布的大清商律。1917年開始，形成了舊中國民商法典合一與單行商法補充的體例。新中國成立后，我國現(xiàn)行法制中存在大量旨在規(guī)制營利性主體從事營業(yè)活動的基本規(guī)則和制度。市場經(jīng)濟目標確立后，我國相繼頒布

15、一批商事單行立法，商法體系在我國正逐步形成。二、我國商事立法模式的選擇堅持民商合一的精神實質(zhì)，以民法典為基本法，以一系列單行法為特別法，是我國商事立法形式的理性選擇。我國商事立法的體系選擇上，應(yīng)以商事行為為核心的前提下，并使總體商行為和具體商行為相結(jié)合，相補充。由此決定了我國商法內(nèi)容構(gòu)成上，應(yīng)分為總則和分則兩部分。返回第三章 商法與相關(guān)法律的關(guān)系第一節(jié) 商法與民法第二節(jié) 商法與經(jīng)濟法第三節(jié) 商事法與其他部門法的關(guān)系第一節(jié) 商法與民法一、商法與民法關(guān)系概說二、民商分立制 三、民商合一制 四、我國民法與商法的關(guān)系返回第二節(jié) 商法與經(jīng)濟法一、商法與經(jīng)濟法關(guān)系諸說二、商事法與經(jīng)濟法之法理上的互異三、商

16、法與經(jīng)濟法之立法上的互融四、市場經(jīng)濟條件下商法與經(jīng)濟法的制度安排返回第三節(jié) 商事法與其他部門法的關(guān)系一、商事法與行政法的關(guān)系二、商事法與企業(yè)法的關(guān)系三、商法與消費者保護法返回第四章 公司法總論第一節(jié) 公司法概述第二節(jié) 公司的分類第三節(jié) 公司的設(shè)立與撤銷第四節(jié) 公司的能力第五節(jié) 公司的分立與合并第六節(jié) 公司的財務(wù)、會計第一節(jié) 公司法概述一、公司的概念與特征（一）概念：公司是指由一個或者一個以上的股東依照公司法的有關(guān)規(guī)定而組建的，以營利為目的的企業(yè)法人組織。（二）特征：1、公司必須是以營利為目的的企業(yè)法人組織 2、公司是通常為社團法人 3、公司必須是依照公司法的規(guī)定登記注冊而成立的法入組織二、公司

17、與商事合伙企業(yè)的聯(lián)系與區(qū)別（一）公司與商事合伙企業(yè)的相同點1、 合伙企業(yè)中的合伙人和公司中的股東都必須出資，且每個人都有自己的出資份額，盈利的分配和虧損的分擔通常與出資比例成正比。2、公司和合伙企業(yè)都以營利為目的。3、公司和合伙企業(yè)都可以有自己的商業(yè)名稱，其活動都受商事法規(guī)的調(diào)整。（二）公司與商事合伙企業(yè)的區(qū)別 1、成立基礎(chǔ)不同 2、當事人之間的關(guān)系不同 3、主體地位不同 4、當事人的權(quán)利義務(wù)不同 5、責任承擔不同 6、規(guī)模大小不同7、爭議解決的方式不同三、公司法的歷史沿革(一)公司組織的演進(二)外國公司法的制定和發(fā)展 (三)我國的公司立法返回第二節(jié) 公司的分類一、公司的學(xué)理分類(一)按公司

18、成立基礎(chǔ)的不同可以分為人合公司、資合公司以及人合兼資合公司 (二)以公司的國籍為標準可以將公司分為本國公司、外國公司和多國公司 (三)按公司組織結(jié)構(gòu)的不同可以將公司分為一無組織公司和多元組織公司 (四)按公司資本構(gòu)成的不同可以將公司分為國有公司和民營公司(五)按公司從屬關(guān)系的不同可以將公司分為母公司和子公司 (六) 以公司的管轄關(guān)系為標準可以將公司分為本公司和分公司 (七)子公司與分公司的區(qū)別 1、主體資格不同 2、財產(chǎn)關(guān)系不同 3、意志關(guān)系不同 4、財產(chǎn)責任不同 二、公司的法律分類(一)大陸法國家的公司分類 1、無限責任公司 2、有限責任公司 3、兩合公司 4、股份有限公司 5、股份兩合公司

19、 (二)英美法國家和地區(qū)對公司的分類1、按公司是否可以公開向社會招募股份，可以將公司分為公開招股公司和非公開招股公司2、按照股東所承擔的責任的不同可以將公司分為有限公司和無限公司 3、按股東承擔責任的方式不同可以將公司分為普通有限公司和保證有限公司(三)我國公司的分類 有限責任公司和股份有限公司返回第三節(jié) 公司的設(shè)立與撤銷 一、公司設(shè)立的方式 （一）發(fā)起設(shè)立（二）募集設(shè)立 二、公司設(shè)立的立法類型 （一）自由主義 （二）特許主義 （三）核準主義 （四）準則主義 三、公司的章程 公司必須有自己的章程，公司章程既是規(guī)范公司行為的基本推則，也是公司賴以成立的基本前提。經(jīng)過注冊核準的公司章程對所有的公司

20、股東和所有的公司行為都具有法律約束力。 章程應(yīng)以書面形式為之，制定人應(yīng)在章程上簽名或蓋章 章程的內(nèi)容包括絕對必要記載事項和任意記載事項兩部分 四、公司的解散 （一）概念所謂公司解散是指以消滅公司的法人資格為目的而終止公司的業(yè)務(wù)活動且對公司財產(chǎn)進行清算的行為 （二）原因1、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 2、股東會決議解散 3、因公司合并或者分立需要解散的；4、公司因違反法律、行政法規(guī)而被依法責令關(guān)閉的 (三)公司解散的效力1、公司解散即必須停止公司的一切經(jīng)營活動，所有活動均必須限于清算的范圍內(nèi) 2、公司應(yīng)進入清算程序，由清算組織取代公司機關(guān)而為法律行為 返回第四節(jié)

21、 公司的能力一、公司的權(quán)利能力 （一）概念：所謂公司的權(quán)利能力是指公司所具有的以自己的名義參與民事活動、取得民事權(quán)利承擔民事義務(wù)的資格。是公司享有法人地位和進行一切經(jīng)營活動的必要前提 (二)公司權(quán)利能力的限制 1、法律上的限制 （1）公司不得作為其他公司的無限責任股東或合伙事業(yè)的合伙人 （2）公司雖然可以作為其他公司的有限責任股東，但其投資總額不得超過其實收資本的一定比例 （3）除法律或者章程規(guī)定從事保證業(yè)務(wù)的公司外，公司不得作為其他公司的保證人 2、經(jīng)營上的限制 二、公司的行為能力 公司的行為能力是指公司通過自身的行為取得民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的資格 三、公司的侵權(quán)行為能力必須是公司的代表機

22、關(guān)所為的行為。必須是公司機關(guān)執(zhí)行職務(wù)時所為的行為。必須是公司機關(guān)所實施的侵權(quán)行為，應(yīng)符合侵權(quán)行為的一般構(gòu)成要件 返回第五節(jié) 公司的分立與合并一、公司的分立 (一)公司分立的概念公司分立是指個公司根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，依據(jù)一定的條件和程序分成兩個或兩個以上公司的法律行為 （二）公司分立的特征：1、公司分立是一種法律行為 2、公司經(jīng)過分立后并不導(dǎo)致公司的解散，也不導(dǎo)致公司清算的發(fā)生，而只是使公司的存在形態(tài)發(fā)生了變化 3、公司分立是一種依法進行的法律行為 （三）公司分立的形式 1、新設(shè)分立 2、派生分立 二、公司的合并（一）公司合并的概念公司合并是指兩個或兩上以上的公司依照公司法規(guī)定的條件和程序，通過

23、訂立合并協(xié)議，共同組成個公司的法律行為。（二）公司合并的特征 1、公司合并是數(shù)個公司之間的共同法律行為，必須以當事人之間訂立合并協(xié)議為前提 2、公司合并是一種毋需通過解散、清算程序即可消滅和變更公司的行為 （三）公司合并的形式1、吸收合并 2、新設(shè)合并 三、公司分立和合并的程序 1、召開股東會形成公司分立或合并決議 2、簽訂分立協(xié)議和合并協(xié)議 3、編制合并或分立公司的資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單 4、通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 5、進行合并或分立登記 返回第六節(jié) 公司的財務(wù)、會計一、公司的財務(wù)、會計報告 (一) 概念公司的財務(wù)、會計報告是指由公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行部門按照有關(guān)法律政策的規(guī)定，于每一會計年度終了時制作的，

24、反映公司財務(wù)情況和經(jīng)營成果的書面文件。（二）特點 1、公司的財務(wù)、會計報告系由公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行部門所制作，有限責任公司的制作機關(guān)是公司的董事會或執(zhí)行董事，股份公司的制作機關(guān)是董事會 2、公司的財務(wù)、會計報告必須在法定時間內(nèi)制作完成，即在每一會計年度終了后的一定時間內(nèi)制作完成 3、公司的財務(wù)、會計報告反映的是公司一定時間內(nèi)的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果 4、公司的財務(wù)、會計報告屬于公司的公開性文件，應(yīng)在規(guī)定期限內(nèi)送交股東或置于本公司供股東查閱 5、公司的財務(wù)、會計報告是一種綜合性的報表，由報表和材料組成 (三)公司財務(wù)、合計報告的主要內(nèi)容 公司財務(wù)會計報告分為主表和附表。主表為資產(chǎn)負債表、損益表、財務(wù)狀況變

25、動表、財務(wù)狀況說明書和利潤分配表等；附表為主營業(yè)收入明細表、存貨表、主要產(chǎn)品明細表等 (四) 公司財務(wù)、合計報表的制作、送交、置備和公告 二、公司盈余的分配 (一)公司盈余分配的原則1、公司必須以當年發(fā)生的實際盈余作為分配依據(jù)；當年無盈余的，原則上不能派發(fā)股息。2、公司盈余必須按法律規(guī)定的分配順序和分配比例進行分配。3、公司的盈余分配必須經(jīng)股東會或股東大會批準后由公司董事會或執(zhí)行董事負責執(zhí)行。 (二)公司盈余的分配順序1、彌補公司上一年度的虧損。2、提取法定公積金。3、提取任意盈余公積金。4、分配股東。 三、公積金制度 （一）公積金的概念所謂公積金又稱“儲備金”，是公司基于增強自身的經(jīng)濟實力、

26、擴大營業(yè)、彌補虧損等目的，依照法律和章程規(guī)定，從公司的稅后利潤中提取的累積儲備金 （二）公積金的特征1、公積金是依法提取或依照公司章程提取的專項資金。2、公積金提取的目的是為了增強公司實力，擴大公司營業(yè)或彌補虧損。換言之，提取公積金是公司賴以正常運轉(zhuǎn)和不斷壯大的必然要求。3、公積金是從公司的稅后利潤中優(yōu)先提取的資金，其提取應(yīng)當優(yōu)先于股息的分派和公益金的提取。4、公積金屬于股東的權(quán)益，在資產(chǎn)負債表中表現(xiàn)為負債一項。（三）公積金的種類1、法定公積金2、任意公積金 （四）公積金的用途按照我國法律的規(guī)定，公積金主要用于彌補公司虧損和轉(zhuǎn)增為公司資本。法定的公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增

27、前公司注冊資本的25%。返回第五章 有限責任公司第一節(jié) 有限責任公司的概述第二節(jié) 有限責任公司的設(shè)立第三節(jié) 有限責任公司的出資方式第四節(jié) 有限責任公司的內(nèi)部組織機構(gòu)第五節(jié) 國有獨資公司第六節(jié) 其他有限責任公司第一節(jié) 有限責任公司的概述 一、有限責任公司的概念與特征 （一）概念： 有限責任公司，又稱有限公司，是指由符合法定人數(shù)的股東依法所組成，股東僅以其出資額為限而對公司債務(wù)負責的公司形式 。（二）特征：1、有限責任公司既具有資合性，也具有人合性 2、有限責任公司具有封閉性 3、有限責任公司資本確定，經(jīng)營規(guī)?？纱罂尚。哂休^強的適應(yīng)性 4、有限責任公司設(shè)立程序簡便，其機構(gòu)設(shè)置較為靈活 5、有限責

28、任公司形式便于股東參加公司營業(yè)的管理 二、有限責任公司的法律地位有限責任公司形式成功地匯集了他種公司之長而避其所短，因此而成為廣大普通投資者最為理想的投資與合作形式 有限責任公司形式蘊含著公司立法技術(shù)最為優(yōu)秀的成分，從而使該種公司的立法技術(shù)保持著較為旺盛的活力 返回第二節(jié) 有限責任公司的設(shè)立一、有限責任公司的設(shè)立條件 1、須股東符合法定人數(shù) 2、須股東出資達到法定資本最低數(shù)額 3、須股東共同制定公司章程 4、須有公司名稱和符合有限責任公司要求的組織機構(gòu) 5、須有公司住所 二、有限資任公司的設(shè)立方式 三、有限責任公司的設(shè)立程序1、發(fā)起人發(fā)起 2、訂立公司章程 3、履行出資義務(wù) 4、辦理設(shè)立登記手

29、續(xù)并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 返回第三節(jié) 有限責任公司的出資一、有限責任公司的出資方式1、出資方式 2、出資類別 3、出資違約的法律后果 4、出資證明書 二、有限責任公司出資的轉(zhuǎn)讓 1、股東之間相互轉(zhuǎn)讓其出資 2、股東向非股東轉(zhuǎn)讓其出資 返回第四節(jié) 有限責任公司的內(nèi)部組織機構(gòu)一、股東會 1、股東會 2、股東會的地位和職能 3、股東會會議 二、董事會 1、董事會的地位與職權(quán) 2、董事會的組成與董事會會議 三、監(jiān)事會與監(jiān)事 1、監(jiān)事會的性質(zhì)與組成2、監(jiān)事會的職權(quán) 四、董事、監(jiān)事的任職資格及其所負義務(wù) 返回第五節(jié) 國有獨資公司一、國有獨資公司的概念與特征 （一）概念：國有獨資公司是指國家授權(quán)投資的機構(gòu)或國家授權(quán)

30、投資的部門單獨投資設(shè)立的有限責任公司 （二）特征1、投資主體的單一性 2、國有獨資公司股權(quán)的國有性 3、國有獨資公司作為有限責任公司的特殊性二、國有獨資公司的設(shè)立 （一）國有獨資公司的設(shè)立方式1、單獨發(fā)起新建設(shè)立2、國有企業(yè)改建設(shè)立（二）國有獨資公司的設(shè)立條件和程序1、投資者符合法定條件，；2、股東出資達到法定資本限額并依法繳足；3、制訂公司章程，；4、有公司名稱，建立符合公司法要求的組織機構(gòu)；5、有公司住所。 三、國有獨資公司的組織機構(gòu) 1、權(quán)力機關(guān) 2、董事會3、監(jiān)事會返回第六節(jié) 其他有限責任公司一、外商獨資公司（一）概念是指外國投資者提供的外資企業(yè)。（二）法律特征（1）外商獨資公司是適用

31、我國法律規(guī)定的公司（2) 外商獨資公司是我國特別法上的公司，（3）外商獨資公司的本質(zhì)的特征在于其投資者是單一的外國人，但公司卻具有法人資格 二、中外合資公司 （一）概念是指由中國和外國投資人基于共同投資、共同經(jīng)營以及共負盈虧而成立的法人組織形式 （二）法律特征1、法律對中外合資公司的投資主體有特別要求2、中外合資公司的設(shè)立程序較為嚴格。3、立法對外國投資者的投資比例、出資類別等均有明確要求。4、中外合資公司的組織機構(gòu)較為簡化 三、外國公司的分支機構(gòu) （一）概念是指外國公司在我國境內(nèi)設(shè)立的不具有法人資格的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的經(jīng)濟實體。（二）法律特征：1、沒有獨立的法律人格，僅是該外國公司的一個組成

32、部分，與該外國公司具有相間的國籍。2、須經(jīng)東道國政府的批準或認可，并依法辦理核淮登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。 3、須以營利為目的4、外國公司分支機構(gòu)在東道國境內(nèi)所實施的業(yè)務(wù)活動，須受東道國法律的規(guī)范。 四、一人公司（一）概念是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。（二）法律特征1、股東僅為一人2、公司具有法人資格3、股東控制著公司經(jīng)營（三）我國公司法對一人公司的態(tài)度 1、規(guī)定了較高的注冊資本額 2、對與自然人設(shè)立一人有限責任公司進行了限制 3、股東承擔嚴格責任 返回第六章 股份有限公司第一節(jié) 股份有限公司概述第二節(jié) 股份有限公司的設(shè)立第三節(jié) 股份有限公司的資本第四節(jié) 股份有限公司的股

33、份第一節(jié) 股份有限公司概述一、股份有限公司的概念與特征 （一）概念：系指由符合法定人數(shù)的股東所組成、全部資本分為均等的股份、股東以其擁有的股份為限對公司承擔財產(chǎn)責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的公司（二）特征1、股份有限公司是最典型的法人組織2、股份公司是最典型的資合公司3、股份有限公司資本具有股份性。4、股份有限公司資本的算集具有公開性 （三）歷史地位 返回第二節(jié) 股份有限公司的設(shè)立一、股份有限公司的設(shè)立條件 1、發(fā)起人符合法定人數(shù)。2、公司的資本額達到法定資本最低限額。3、股份公司的股份發(fā)行、籌辦事項應(yīng)符合法律規(guī)定。4、具備股份公司的公司章程5、有公司名稱，完備的組織機構(gòu)，固定的生

34、產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)、經(jīng)營條件二、股份公司的設(shè)立程序 (一)發(fā)起設(shè)立程序 1、訂立公司章程；2、由發(fā)起人認足股份；3、繳納股款；4、選舉董事會和監(jiān)事會；5、申請設(shè)立登記；6、由登記機關(guān)進行登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照 (二)募集設(shè)立的程序 1、草擬公司章程2、發(fā)起人認足部分股份3、辦理公開募集申請及批準手續(xù)4、公告招募認股5、繳納股款6、召開創(chuàng)立大會7、申請登記 返回第三節(jié) 股份有限公司的資本一、股份公司資本的概念與特征 （一）概念股份公司的資本，又稱股本，是指在公司成立時，由公司章程所明確記載并由股東出資而形成的財產(chǎn)總額。（二）法律特征：1、股份公司的資本必須記載于公司章程2、根據(jù)法定資本制，公司資

35、本是公司成立時確定的資本總額，須由全體股東在公司成立時全部認足并繳足3、股份公司的資本不能少于法律規(guī)定的最低限額二、股份公司資本的立法原則 （一）資本確定原則（二）資本維持原則 （三）資本不變原則三、股份公司的增資與減資 （一）增資（二）減資 四、股份公司的最低資本額返回第四節(jié) 股份有限公司的股份一、股份的概念與特征 （一）概念： 股份是股份公司資本構(gòu)成的最小單位與股權(quán)大小的基本計算單位 （二）特征1、股份具有不可分性和平等性2、股份具有證券性和可轉(zhuǎn)讓性 二、股份的發(fā)行 1、設(shè)立發(fā)行 2、新股發(fā)行 三、股份的轉(zhuǎn)讓 1、股份轉(zhuǎn)讓的意義2、股份的轉(zhuǎn)讓方式3、股份轉(zhuǎn)讓的限制 返回第五節(jié) 股份公司的組

36、織機構(gòu) 一、股東與股東會 (一)股東 (二)股東大會 二、董事會(一)董事(二)董事會 三、監(jiān)事會 (一)監(jiān)事會的概念與性質(zhì)(二)監(jiān)事 (三)監(jiān)事會的職權(quán)返回第七章 公司證券第一節(jié) 公司證券概述第二節(jié) 股票第三節(jié) 公司債券第四節(jié) 證券上市第一節(jié) 公司證券概述一、公司證券的概念與特征（一）公司證券的概念公司證券又稱資本證券或投資證券，是指公司為了籌措作為長期投資的資本而發(fā)行的證券 （二）公司證券的特征 1、證券是作為投資手段而使用的證券。2、公司證券的對應(yīng)形態(tài)是貨幣資本。 3、公司證券具有一定的風險性。4、公司證券的購買主體具有廣泛性（三）公司證券的分類 1、按公司證券是否可以進行流通，可以將其

37、分為可流通的公司證券和不可流通的公司證券 2、按證券的收益是否預(yù)先確定，可以將其分為收益確定的公司證券和收益不確定的公司證券 三、公司證券的作用 1、公司證券有利于擴大公司投資資本的來源 2、公司證券有利于加速社會資本的流轉(zhuǎn) 3、公司證券有利于分散投資者的投資風險 4、公司證券利于增加投資者的收益，維護投資者的利益 5、公司證券有利于保障讓會財富得到最大限度的利用 返回第二節(jié) 股票一、股票概述 (一)股票的概念與特征 股票是股份公司向其股東簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股票特征主要表現(xiàn)在以下幾個方面：1、股票具有劃一性2、股票具有社會性3、股票具有不可逆向性4、股票具有可流通性。 (二)股票的

38、分類1、記名股票和無記名股票2、面值股票和無面值股票3、普通股股票和優(yōu)先股股票4、單數(shù)股票和復(fù)數(shù)股票。5、有表決權(quán)股票和無表決權(quán)股票。 6、流通股票和庫藏股票。 二、股票的發(fā)行 (一)股票設(shè)立發(fā)行的條件和程序 1、股票設(shè)立發(fā)行的條件（1）生產(chǎn)經(jīng)營符合國家的產(chǎn)業(yè)政策 （2）發(fā)行的普通股限于一種，即同股同權(quán) （3）發(fā)起人認購的股本數(shù)額，不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35 （4）在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3000萬元，但是國家另有規(guī)定的除外。 （5）社會公眾股和公司內(nèi)部職上股持股比例的要求 （6）發(fā)起人在近3年內(nèi)沒有重大違法行為 （7）發(fā)行股票還應(yīng)符合國家證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)

39、定的其他條件 2、設(shè)立發(fā)行股票的程序 （1） 募股準備 （2） 募股申請 （3） 募股批準 （4） 公告招股說明書 （5） 辦理發(fā)售事宜 （6） 設(shè)立公司、交付股票 (二)新股發(fā)行的條件和程序 1、新股發(fā)行的條件 2、新股發(fā)行的程序（1）作出新股發(fā)行決議 （2）新股發(fā)行申請 （3）公開有關(guān)新股發(fā)行資料 （4）辦理發(fā)售與認股事宜 （5）登記和公告 (三)人民幣特種股票(B股)的發(fā)行條件 1 、設(shè)立發(fā)行B股的條件 2、增資發(fā)行B股的條件(四)股票發(fā)行的限制 1、公司對前次發(fā)行所募集資金，未按招股說所述資金使用項目支出，或超出公司經(jīng)營范圍，未改正之前，或未經(jīng)認可之前，不得發(fā)行新股票2、不能按期支付已

40、經(jīng)發(fā)行的優(yōu)先股約定股息的公司，不得再行公開發(fā)行優(yōu)先股3、當股份公司的實有資產(chǎn)不足以抵償所欠債務(wù)，或者是連續(xù)2年虧損，并且在近期內(nèi)不能有明顯轉(zhuǎn)機的，不得公開發(fā)行任何形式的新股 (五) 股票發(fā)行的價格 1、影響股票發(fā)行價格的因素 2、股票發(fā)行價格的形式 3、股票發(fā)行價格的確定方式 三、股票的收益 (一)股票收益的方式 (二)股票收益的決定 (三)收益分配的限制 (四)收益分配的日期 四、股票的回購與股票的抵押(一)股票的回購 1、股票回購的優(yōu)缺點2、股票回購的實施原因 3、股票回購的程序 (二)股票的質(zhì)押 返回第三節(jié) 公司債券一、公司債券概述 (一)概念：是指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在定期限內(nèi)

41、還本付息的有價證券 （二）特征1、 公司債券是一種有價證券，其發(fā)行要符合法定的條件和程序2、公司債券的收益具有穩(wěn)定性3、發(fā)債人和債券持有人之間的關(guān)系比較疏遠。4、公司債券要定期退還本金（三）分類1、記名公司債券和無記名公司債券 2、無擔保公司債券和有擔保公司債券 （四）股票與債券的區(qū)別 1、主體地位不同 2、利益的收取方式和順序不同 3、風險大小不同 4、資本性質(zhì)不同 5、期限限制不同 6、面額大小不同 二、公司債券的發(fā)行 (一)公司債券的發(fā)行條件 1、公司債券首次發(fā)行的條件 （1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；（2）公司的債券發(fā)行

42、規(guī)模有一定的限制，即累計發(fā)行債券總額不能超過公司凈資產(chǎn)的40。 （3）公司最近3年的平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息。（4）公開發(fā)行債券所籌集的資金投向符合國家的產(chǎn)業(yè)政策。（5）債券利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平。 （6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。2、公司非首次發(fā)行債券的條件 (二)公司債券的發(fā)行程序1、公司債券發(fā)行實行核準制，公司公開發(fā)行債券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)部門的核準。2、申請公開發(fā)行公司債券應(yīng)提交相應(yīng)文件 3、依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的時間、方式、程序充分、真實地披露公司發(fā)行債券的相關(guān)信息。4、登記備案 (三)公司債券的

43、發(fā)行方式 1、 直接發(fā)行 2、間接發(fā)行 (四)公司債券的利息 1、公司債券利息的確定2、債券利息的支付方式 (五)公司債券的發(fā)行期限 1、債券期限的分類 2、債券期限的選擇 (六)公司債券的回贖1、期終回贖2、中期回贖 三、公司債券的轉(zhuǎn)讓 (一)公司債券的轉(zhuǎn)讓場所 (二)公司債券的轉(zhuǎn)讓價格和轉(zhuǎn)讓方式 1、公司債券的轉(zhuǎn)讓價格 2、公司債券的轉(zhuǎn)讓方式 返回第四節(jié) 證券上市一、股票上市(一)股票上市原因 (二)股票上市的條件 (三)股票上市的程序 (四)股票上市的拒絕 (五)股票上市的暫停和終止 二、公司債券的上市 、公司債券上市的條件2、 公司債券上市的程序與股票上市交易的程序大致相同，即經(jīng)過上市

44、申請、獲得批準、信息披露等環(huán)節(jié)，只是在公司債券上市交易情形下，證券交易所安排上市的時間縮短為3個月 3、債券上市的暫停和終止 返回第八章 破產(chǎn)法概述第一節(jié) 破產(chǎn)和破產(chǎn)法第二節(jié) 破產(chǎn)法的立法準則第三節(jié) 我國破產(chǎn)法的歷史發(fā)展第四節(jié) 我國新破產(chǎn)法的主要成就第一節(jié) 破產(chǎn)和破產(chǎn)法一、破產(chǎn)的概念 （一）傳統(tǒng)的破產(chǎn)概念 “破產(chǎn)”意味著一種法律上的地位，它必然地伴隨著倒閉清算的結(jié)果 （二）現(xiàn)代的破產(chǎn)概念 “破產(chǎn)”首先是一種事實狀態(tài) 現(xiàn)代破產(chǎn)法不再是單純的清算法，它以擔負起救助債務(wù)人特別是拯救困境企業(yè)的任務(wù) 二、破產(chǎn)法的性質(zhì)和作用1、破產(chǎn)法的綜合性 （1）破產(chǎn)法是債務(wù)清償法 （2）實體法與程序法 （3）私法與公

45、法 2、破產(chǎn)法是特別法 3、破產(chǎn)法的靈活性與強制性結(jié)合 4、破產(chǎn)法的意義 （1）對債權(quán)人公平清償（2）對債務(wù)人企業(yè)可以淘汰落后，起死回生。對于破產(chǎn)自然人，重新開始。（3）對社會來說，首先，通過規(guī)范破產(chǎn)行為，維護正常的債務(wù)清償秩序。其次，妥善處理破產(chǎn)事件，減少其消極影響，維護社會安定。再次、通過優(yōu)勝劣汰機制，實現(xiàn)資源優(yōu)化組合，促進經(jīng)濟發(fā)展 返回第二節(jié) 破產(chǎn)法的立法準則一、商人破產(chǎn)主義與一般破產(chǎn)主義 二、清算主義與再建主義 三、懲罰主義與非懲罰主義 四、免責主義與不免責主義五、屬地主義與普及主義 返回第三節(jié) 我國破產(chǎn)法的歷史發(fā)展一、歷史概況（一）古代中國的債務(wù)執(zhí)行（二）近代中國的破產(chǎn)習(xí)慣和破產(chǎn)立法

46、二、我國破產(chǎn)法的立法進程返回第四節(jié) 我國新破產(chǎn)法的主要成就一、著眼債務(wù)清償，重視市場信用 二、注重企業(yè)拯救，強調(diào)社會利益 三、規(guī)范破產(chǎn)程序，維護交易秩序 四、平衡各方利益，實現(xiàn)和諧共存五、注意與國際接軌，照顧中國國情 返回第九章 破產(chǎn)程序總論第一節(jié) 一般規(guī)則第二節(jié) 破產(chǎn)申請和受理第三節(jié) 管理人第四節(jié) 債務(wù)人的財產(chǎn)第五節(jié) 債權(quán)申報第六節(jié) 債權(quán)人會議第七節(jié) 破產(chǎn)法律責任第一節(jié) 一般規(guī)則 一、破產(chǎn)程序的適用范圍 （一）一般規(guī)定 （二）特別規(guī)定 1、國有企業(yè)破產(chǎn)2、金融機構(gòu)破產(chǎn)二、破產(chǎn)原因（一）概念破產(chǎn)原因是適用破產(chǎn)程序所依據(jù)的特定法律事實。它是法院進行破產(chǎn)宣告所依據(jù)的特定事實狀態(tài)。 （二）類型1、復(fù)

47、合規(guī)定：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù) 2、單一規(guī)定：不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力 三、破產(chǎn)案件（一）破產(chǎn)案件的概念 是指通過司法程序處理的無力償債事件 （二）破產(chǎn)案件的適用程序 1、破產(chǎn)清算2、和解3、整頓 (三)破產(chǎn)案件的管轄 1、地域管轄 2、級別管轄 3、移送管轄 (四)破產(chǎn)案件的裁定和公告 1、破產(chǎn)案件中的裁定 2、破產(chǎn)案件中的公告 返回第二節(jié) 破產(chǎn)申請和受理一、破產(chǎn)案件的申請（一）破產(chǎn)申請概述1、申請的意義：破產(chǎn)申請是破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示 。 2、破產(chǎn)申請人：破產(chǎn)申請人是與破產(chǎn)案件有利害關(guān)系、依法具有破產(chǎn)申請資格的民事主體 3、破

48、產(chǎn)申請的形式：應(yīng)當采用書面形式 （二）債權(quán)人申請 （三）債務(wù)人申請 （四）清算責任人申請 （五）破產(chǎn)申請的撤回（六）訴訟時效的中斷二、破產(chǎn)案件的受理（一）受理的意義破產(chǎn)案件的受理，又稱立案，是法院在收到破產(chǎn)案件申請后，認為申請符合法定條件而予以接受，并由此開始破產(chǎn)程序的司法行為 （二）受理時限（三）受理審查 （四）破產(chǎn)申請的駁回1、裁定不受理破產(chǎn)申請 2、受理后駁回破產(chǎn)申請 （五）受理裁定的送達1、受理裁定的送達時限和送達對象 2、債務(wù)人在收到受理破產(chǎn)申請裁定后的15日內(nèi)，應(yīng)向法院提交財產(chǎn)狀況說明、債權(quán)債務(wù)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、以及職工工資支付和社會保險費用的繳納情況等材料 （六）管理人的任

49、命（七）受理通知和公告1、通知和公告的對象和方式 2、通知和公告的內(nèi)容 三、破產(chǎn)案件受理后的法律效果（一）債務(wù)人有關(guān)人員的義務(wù) （二）個別清償無效（三）對管理人為給付1、債務(wù)人的給付義務(wù)人應(yīng)當向管理人為給付 2、給付義務(wù)人錯誤給付的法律效果 （四）待履行合同的處理1、在破產(chǎn)情況下，如何處理待履行合同，實際上是不同政策目標之間的權(quán)衡問題 2、管理人的選擇權(quán) 3、合同相對方的催告權(quán)和擔保要求權(quán)（1）相對人的催告權(quán)（2）相對人的擔保要求權(quán)（五）民事保全措施的解除和民事執(zhí)行程序的中止（六）民事訴訟或者仲裁的中止 （七）破產(chǎn)程序開始后的民事訴訟人民法院受理破產(chǎn)案件后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)

50、申請的人民法院提起。返回第三節(jié)管理人一、管理人的概念 管理人是指人民法院在受理破產(chǎn)案件以后，按照規(guī)定接管債務(wù)人，對其進行財產(chǎn)清理、營業(yè)維持、權(quán)利行使和財產(chǎn)處分等行為的機構(gòu)和個人 二、管理人的任命和費用管理人由法院在裁定受理破產(chǎn)申請的同時任命，但債權(quán)人會議由請求人民法院對不稱職的管理人予以更換的權(quán)利。管理人的報酬由法院確定，債權(quán)人會議有異議的，可向法院提出 三、管理人的資格 四、管理人的職責 （一）管理人的一般職責 （二）管理人的特別職責五、管理人的義務(wù)（一）忠實和勤勉義務(wù)1、忠實義務(wù)2、勤勉義務(wù)（二）報告義務(wù)1、一般報告義務(wù)2、特殊報告義務(wù) （三）不辭任義務(wù) 返回第四節(jié) 債務(wù)人的財產(chǎn)一、債務(wù)人

51、財產(chǎn)的范圍（一）債務(wù)人財產(chǎn)的概念債務(wù)人財產(chǎn)指破產(chǎn)案件受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)與財產(chǎn)權(quán)利，以及破產(chǎn)案件受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利。債務(wù)人財產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后，稱為破產(chǎn)財產(chǎn) 。（二）債務(wù)人財產(chǎn)的范圍1、債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理時所有的或者經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)2、債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)二、撤銷權(quán)和追回權(quán)（一）撤銷權(quán)和追回權(quán)的意義 撤銷權(quán)又稱否認權(quán)，是指管理人請求法院對破產(chǎn)債務(wù)人在受理破產(chǎn)案件前法定期限內(nèi)實施的損害破產(chǎn)關(guān)系人利益的行為予以撤銷的權(quán)利 追回權(quán)是指根據(jù)法律規(guī)定，破產(chǎn)管理人行使撤銷權(quán)后取得的追回被撤銷行為所處分的財產(chǎn)的權(quán)利 （二）撤銷權(quán)和追回權(quán)的追訴對象1

52、、欺詐破產(chǎn)行為 （1）可撤銷的欺詐破產(chǎn)行為 （2）無效的欺詐破產(chǎn)行為2、個別清償行為（三）對企業(yè)管理層的特別追回權(quán)三、取回權(quán)（一）取回權(quán)的概念是指對于不屬于破產(chǎn)人的財產(chǎn)，財產(chǎn)權(quán)利人可以不按照破產(chǎn)程序，依法通過管理人取回該財產(chǎn)的權(quán)利 （二）取回權(quán)的法律特征1、取回權(quán)是對標的物得返還請求權(quán) 2、取回權(quán)據(jù)以存在的基礎(chǔ)權(quán)利，須于破產(chǎn)宣告前業(yè)已存在 3、取回權(quán)的行使不依破產(chǎn)程序 （三）取回權(quán)的種類1、一般取回權(quán)與特別取回權(quán)2、原物取回權(quán)與賠償取回權(quán)（四）取回權(quán)的行使四、破產(chǎn)抵銷權(quán)（一）破產(chǎn)抵銷權(quán)的概述1、概念和意義破產(chǎn)抵銷權(quán)，是指在破產(chǎn)申請受理后，與破產(chǎn)人互負債務(wù)的債權(quán)人享有的不依破產(chǎn)程序，而以其對破產(chǎn)

53、人的債權(quán)抵銷其對破產(chǎn)人所負債務(wù)的權(quán)利 2、破產(chǎn)抵銷權(quán)的特征 （1）破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使主體只能是破產(chǎn)債權(quán)人 （2）破產(chǎn)抵銷權(quán)不受債務(wù)種類和履行期限的限制 （3）破產(chǎn)債權(quán)人主張抵銷的債務(wù)只能成立于破產(chǎn)申請受理前 （二）破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使1、破產(chǎn)債權(quán)人應(yīng)在破產(chǎn)財產(chǎn)最終分配前行使抵銷權(quán) 2、破產(chǎn)債權(quán)人依法申報債權(quán)，并向管理人提出行使抵銷權(quán)的請求 3、管理人承認破產(chǎn)債權(quán) 4、抵銷后差額的處理（三）不適用破產(chǎn)抵銷權(quán)的情形1、債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的；2、債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負擔債務(wù)的；但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原

54、因而負擔債務(wù)的除外；3、債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。 五、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)（一）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的范圍1、破產(chǎn)費用（1）為債權(quán)人的共同利益而進行訴訟得費用 （2）管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)所發(fā)生的費用 （3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和及其聘用工作人員的費 2、共益?zhèn)鶆?wù)共益?zhèn)鶆?wù)是指在破產(chǎn)程序開始后，為全體債權(quán)人的共同利益而管理、變價和分配破產(chǎn)財產(chǎn)而負擔的債務(wù) （二）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償（1）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償 （2）在債務(wù)人財產(chǎn)不足

55、清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)時，先行清償破產(chǎn)費用 （3）在債務(wù)人財產(chǎn)不足清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)時，按比例清償 （4）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序 返回第五節(jié) 債權(quán)申報一、債權(quán)申報的概念與特征 （一）概念債權(quán)申報是債權(quán)人本人或其代理人在破產(chǎn)案件受理后依照法定程序主張并證明其債權(quán)，以便參加破產(chǎn)程序的法律行為 （二）法律特征1、債權(quán)申報是債權(quán)人的單方意思表示2、債權(quán)申報以主張并證明債權(quán)為內(nèi)容3、債權(quán)申報是債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的必要條件4、申報債權(quán)必須符合法定的程序規(guī)范二、債權(quán)申報的程序規(guī)則 （一）債權(quán)申報期限（二）債權(quán)申報范圍 （三）申報方式（四）逾期申報和未申

56、報（五）登記造冊（六）審查確認（七）查閱和異議返回第六節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)人會議的法律地位（一）債權(quán)人會議的性質(zhì) 債權(quán)人會議是全體債權(quán)人參加破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)利的決議機構(gòu) （二）債權(quán)人自治原則二、債權(quán)人會議的程序規(guī)則（一）債權(quán)人會議的組成 1、債權(quán)人會議成員 2、債權(quán)人會成員的表決權(quán)3、債權(quán)人會議主席 4、債權(quán)人會議的列席人員（二）債權(quán)人會議的職權(quán)1、核查債權(quán)2、討論議決重整計劃與和解協(xié)議草案3、討論議決破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案（三）債權(quán)人會議的召開程序1、會議的召集2、會議的決議（1）決議的方式（2）決議的效力（3）對決議的異議（4）決議的紀錄（5）決議未通過的補救三、債權(quán)人委員會（一）

57、債權(quán)人委員會的組成 （二）債權(quán)人委員會的一般監(jiān)督權(quán) （三）債權(quán)人委員會的特別監(jiān)督權(quán)返回第七節(jié) 破產(chǎn)法律責任一、破產(chǎn)法律責任的意義破產(chǎn)法律責任，是指為了維護破產(chǎn)法所要求和維護的公平清償秩序、全力保障秩序和其他社會經(jīng)濟秩序，遏制破產(chǎn)違法行為而由法律設(shè)立的對相關(guān)責任人員的制裁機制 所謂破產(chǎn)違法行為，是指相關(guān)責任人員實施的妨害公平清償秩序，損害當事人利益尤其是債權(quán)人利益的行為 二、破產(chǎn)法律責任的分類1、破產(chǎn)前行為的責任和破產(chǎn)后行為的責任 2、直接損害利害關(guān)系人合法權(quán)益的責任和妨礙破產(chǎn)程序的責任 3、債務(wù)人有關(guān)人員的法律責任和管理人的法律責任 4、民事責任、行政責任和刑事責任 返回 第十章 重整第一節(jié)

58、重整制度概述第二節(jié) 重整期間第三節(jié) 重整計劃第一節(jié) 重整制度概述一、重整的意義（一）概念重整是指在企業(yè)無力償債的情況下，依照法律規(guī)定的程序，保護企業(yè)繼續(xù)營業(yè)，實現(xiàn)債務(wù)調(diào)整和企業(yè)整理，使之擺脫困境，走向復(fù)興的再建型債務(wù)清理制度 （二）性質(zhì)和特點1、債務(wù)清償法和企業(yè)法相結(jié)合2、私權(quán)本位和社會本位相調(diào)和 3、程序法和實體法相融合4、多種法律事實及法律效果相聚合二、重整制度的理論根據(jù)（一）營運價值論（二）利益與共論（三）社會政策論 三、重整與其他破產(chǎn)程序的關(guān)系（一）重整程序與破產(chǎn)清算程序（二）重整程序與和解程序 返回第二節(jié) 重整期間一、重整的開始（一）重整原因重整原因是引起重整程序的開始的事由，也是法

59、院得以裁定債務(wù)人進行重整的法定原因 （二）申請和受理二、重整期間的營業(yè)（一）重整期間的概念和期限重整期間，也稱重整保護期間，是指重整程序開始后的一個法定期間 （二）自動停止自動停止，是指破產(chǎn)程序開始后，對任何旨在減少債務(wù)人財產(chǎn)的行為或程序?qū)嵭袝簳r中止，以保護債務(wù)人的財產(chǎn)在破產(chǎn)程序開始后處于完整狀態(tài)的制度 （三）繼續(xù)營業(yè)的保護1、繼續(xù)營業(yè)的機構(gòu) 2、繼續(xù)營業(yè)的特別權(quán)利 （四）繼續(xù)營業(yè)的限制 三、重整程序的提前終止重整程序的終止，又稱重整程序的廢止或撤銷，是指法院根據(jù)重整人或者利害關(guān)系人的申請或者依職權(quán)裁定廢除已經(jīng)開始的重整程序 返回第三節(jié) 重整計劃一、重整計劃的意義重整計劃是重整程序中的核心要素

60、，是重整程序中最重要的法定文件。它是債務(wù)人、債權(quán)人和其他利害關(guān)系人在協(xié)商基礎(chǔ)上就債務(wù)清償和企業(yè)拯救作出的安排 二、重整計劃的制備（一）重整計劃的制備人（二）重整計劃的內(nèi)容三、重整計劃地通過和批準（一）重整計劃的表決和通過（二）重整計劃的批準 四、重整計劃的執(zhí)行（一）重整計劃的執(zhí)行人和監(jiān)督人1、執(zhí)行人。2、監(jiān)督人（二）重整計劃的約束力（三）重整計劃的修改（四）重整計劃的執(zhí)行終止1、重整計劃因執(zhí)行不能而終止2、重整計劃因執(zhí)行完畢而終止返回第十一章 和 解第一節(jié) 和解概述第二節(jié) 和解的程序規(guī)則第一節(jié) 和解概述一、和解制度的一般特征 1、債務(wù)人已具備破產(chǎn)原因2、由債務(wù)人提出和解的請求3、和解的目的在于