1、第三章 電子合同法律制度第一節(jié) 電子合同概述第二節(jié) 電子合同的訂立第三節(jié) 電子合同格式條款第四節(jié) 電子合同的生效1a第三章 電子合同法律制度第一節(jié) 電子合同概述1a第一節(jié) 電子合同概述一、電子合同的概念 電子合同是指平等主體之間以數(shù)據(jù)電文形式達成的設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同法第2條：合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。電子簽名法第1條 第2款 本法所稱數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息。最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋第四條 人民法院在按照合同法的規(guī)定認定電子交易合同的成立

2、及效力的同時，還應(yīng)當適用電子簽名法的相關(guān)規(guī)定。2a第一節(jié) 電子合同概述一、電子合同的概念2a聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子商務(wù)示范法第2條規(guī)定：“數(shù)據(jù)電文”系指經(jīng)由電子手段、光學手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報、電傳或傳真等傳遞的信息。第6條第1款規(guī)定：如果法律要求信息須采用書面形式，則假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息能夠調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項要求。3a聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子商務(wù)示范法第2條規(guī)定：“數(shù)據(jù)電合同法第十條當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用

3、書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。合同法第十一條書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。4a合同法第十條當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他二、電子合同的特征（一）電子合同以數(shù)據(jù)電文的形式存在。不能僅僅因為電子合同是電子形式而否認或者降低電子合同的法律效力。電子數(shù)據(jù)形式的法律文件是通過電子簽字來實現(xiàn)對文件的認證的 （二）電子合同的訂立通過互聯(lián)網(wǎng)進行。 5a二、電子合同的特征5a電子簽名法第三條 民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文

4、書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。前款規(guī)定不適用下列文書：(一)涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的；(二)涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的；(三)涉及停止供水、供熱、供氣、供電等公用事業(yè)服務(wù)的；(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形。6a電子簽名法第三條 民事活動中的合同或者其他文件、單證等電子簽名法第四條 能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式。第五條 符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求：(一)能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用；(二)能夠可靠地保證自最終形成時起，內(nèi)容保持完

5、整、未被更改。但是，在數(shù)據(jù)電文上增加背書以及數(shù)據(jù)交換、儲存和顯示過程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完整性。第六條 符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的文件保存要求：(一)能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用；(二)數(shù)據(jù)電文的格式與其生成、發(fā)送或者接收時的格式相同，或者格式不相同但是能夠準確表現(xiàn)原來生成、發(fā)送或者接收的內(nèi)容；(三)能夠識別數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人、收件人以及發(fā)送、接收的時間。7a電子簽名法第四條 能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)第二節(jié) 電子合同的成立 一、要約（一）要約的含義及構(gòu)成要件合同法第十三條當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。合同法第十四條要約是希望和他人訂

6、立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。8a第二節(jié) 電子合同的成立 一、要約8a（二）要約邀請合同法第十五條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。9a（二）要約邀請9a（三）電子商務(wù)環(huán)境中電子要約與要約邀請的區(qū)別1、網(wǎng)絡(luò)廣告。2、在線交易中的商品展示（1）通過訪問網(wǎng)頁進行實物交易（2）通過網(wǎng)頁訪問進行計算機信息交易。（3）通過第三方交易平臺交易。10a（三）電子商務(wù)環(huán)境中電子要約與要約邀請的區(qū)別10a11

7、a11a12a12a13a13a14a14a（三）電子要約的生效1、到達生效合同法第十六條要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。電子簽名法第十一條數(shù)據(jù)電文進入發(fā)件人控制之外的某個信息系統(tǒng)的時間，視為該數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時間。 收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為該數(shù)據(jù)電文的接收時間；未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為該數(shù)據(jù)電文的接收時間。 當事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時間、接收時間

8、另有約定的，從其約定。15a（三）電子要約的生效15a2、確認收訖確認收訖是指在接收人受到發(fā)送的信息時，由其本人或指定的代理人或通過自動交易系統(tǒng)向發(fā)送人發(fā)出表明其已收到的通知。聯(lián)合國示范法：確認收訖有時用來包括各種各樣的程序，從簡單的確認收到一項電文到具體表明同意某一特定數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容。電子簽名法第十條 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認收訖的，應(yīng)當確認收訖。發(fā)件人收到收件人的收訖確認時，數(shù)據(jù)電文視為已經(jīng)收到。16a2、確認收訖16a（四）電子要約的撤回與撤銷 1、要約的撤回合同法第十七條要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。 2、要約

9、的撤銷合同法第十八條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。第十九條有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。 17a（四）電子要約的撤回與撤銷17a二、承諾（一）承諾的含義與構(gòu)成要件 承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的條件： 1、承諾必須由受要約人向要約人做出。 2、承諾必須是對要約明確表示同意的意思表示。 3、承諾的內(nèi)容不能對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性的變更。 4、承諾應(yīng)在要約有效期間內(nèi)做出。要約沒有規(guī)定承諾期限的，若要約以對話方式做出的，

10、承諾應(yīng)當即時做出，要約以非對話方式做出的，承諾應(yīng)當在合理期間內(nèi)承諾，雙方當事人另有約定的從其約定。18a二、承諾18a（二）承諾的生效合同法第二十六條承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。電子簽名法第十六條要約到達受要約人時生效。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。19a（二）承諾的生效19a（三）承諾的撤回合同法第二十七條

11、承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。20a（三）承諾的撤回20a 三、電子合同的成立 （一）電子合同的成立時間合同法第二十五條承諾生效時合同成立。第三十三條當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立 （二）電子合同成立的地點合同法第三十四條承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。電子簽名法第十二條 發(fā)件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點，收件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的

12、接收地點。沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為發(fā)送或者接收地點。當事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點、接收地點另有約定的，從其約定。21a 三、電子合同的成立21a案例：喜豐收農(nóng)場于2009年6月16日向多家果品加工企業(yè)寄送了水果品種介紹和價目表。健食罐頭廠于6月19日收到喜豐收農(nóng)場的水果品種介紹和價目表后，立即回復電子郵件同意按照價目表所列楊梅價格8000元/噸，要求購買楊梅3.5噸，并在一周內(nèi)運至健食罐頭廠原料倉庫。喜豐收農(nóng)場當日收到電子郵件，此后的第三日裝車發(fā)貨，于6月24日將楊梅運至健食罐頭廠原料倉庫。此時，楊梅已經(jīng)降價至5000元/噸，健食罐頭廠遂要求喜豐收農(nóng)場按5000元/噸銷售，喜豐收農(nóng)場拒絕變

13、更價格，健食罐頭廠也拒不收貨，造成3.5噸楊梅全部腐爛變質(zhì)。喜豐收農(nóng)場遂起訴健食罐頭廠賠償楊梅腐爛變質(zhì)的全部經(jīng)濟損失。 【分歧】 通過發(fā)送電子郵件訂貨是否構(gòu)成承諾？喜豐收農(nóng)場與健食罐頭廠的購銷合同是否成立？ 22a案例：22a第一種觀點，喜豐收農(nóng)場寄出的水果品種介紹和價目表是要約，健食罐頭廠回復的電子郵件是承諾，合同成立。 第二種觀點，喜豐收農(nóng)場寄出的水果品種介紹和價目表是要約邀請，健食罐頭廠回復的電子郵件是要約，喜豐收農(nóng)場未做書面或電子答復，不構(gòu)成承諾，合同不成立。 第三種觀點，喜豐收農(nóng)場寄出的水果品種介紹和價目表是要約邀請，健食罐頭廠回復的電子郵件是要約，喜豐收農(nóng)場按健食罐頭廠的電子郵件履

14、行交貨義務(wù)是以實際行為作出的承諾，合同成立。 23a第一種觀點，喜豐收農(nóng)場寄出的水果品種介紹和價目表是要約，健食案例 2000年6月1日上午，北京時間9點，北京公司通過電子郵件向紐約公司發(fā)盤，出售400噸咖啡豆，每噸價格1800美元。該郵件還稱，本發(fā)盤的有效期為一個星期。 紐約時間6月1日上午，紐約公司職員在打開公司電腦后發(fā)現(xiàn)了北京公司的發(fā)盤。6月7日，紐約公司經(jīng)過研究認為北京公司的發(fā)盤條件可以接受，電話指示湯姆發(fā)出接受通知。當時湯姆正在前往加拿大出差途中，因而湯姆至紐約時間當天晚上8時許在加拿大蒙特利爾市，用自己攜帶的手提電腦給北京公司的另一個電子郵件信箱發(fā)出了接受發(fā)盤的電子郵件通知，并表示

15、其已作好履行合同的準備。 北京公司發(fā)現(xiàn)紐約公司發(fā)來的郵件時是北京時間6月9日上午11時許，電腦顯示的接收時間是北京時間6月8日上午8時22分。這時，北京公司知悉國際市場上咖啡豆的價格已經(jīng)開始上漲，于是向紐約公司發(fā)出通知，將該批咖啡豆的價格提高至2000美元/噸。紐約公司回郵拒絕接受，要求北京公司按合同履行其交貨義務(wù)。后北京公司將該批咖啡豆以2300美元/噸的價格賣給了美國的另外一家公司。紐約公司遂向北京法院起訴，要求北京公司賠償其損失；北京公司則辯稱，其與紐約公司之間的合同并未成立，在沒有合同關(guān)系的情況下，紐約公司的索賠缺乏依據(jù)。 24a案例 24a 第三節(jié) 電子合同格式條款一、概念格式條款，

16、又稱格式合同、標準合同、附和合同、定式合同，是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。25a 第三節(jié) 電子合同格式條款一、概念25a二、類型（一）點擊合同（Click-wrap Contract）是指由商品或服務(wù)的提供人通過計算機程序預先設(shè)定合同條款的一部分或全部，以規(guī)定其與相對人之間的法律關(guān)系，相對人必須點擊同意鍵后才能訂立的合同。 （二）拆封合同（Shrink-wrap Contract）是指合同提供人將其與不特定第三人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的相關(guān)條款印在標的物的包裝上面，并在合同中聲明只要消費者購買后拆開包裝，即視為接收的格式合同。26a二、類型26a 三、對格式條款的

17、規(guī)范合同法第三十九條采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。 格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。第四十一條對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格條式款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。27a 三、對格

18、式條款的規(guī)范27a 案例：來云鵬因訴北京四通利方信息技術(shù)有限公司案原告訴稱：2001年4月22日，我通過互聯(lián)網(wǎng)在四通利方公司所屬的新浪網(wǎng)上注冊為會員，并根據(jù)該網(wǎng)站的承諾，使用網(wǎng)站提供的50兆容量的“免費郵箱”服務(wù)。該免費郵箱并沒有真正的免費，用戶發(fā)送和接受的電子郵件，均帶有網(wǎng)站的商業(yè)廣告。2001年8月2日，新浪網(wǎng)通知所有用戶，于9月16日零時將“免費郵箱”的容量從50兆縮減至5兆。新浪網(wǎng)不顧其承諾和信譽，在未經(jīng)會員同意的情況下，擅自變更電子郵箱服務(wù)，壓縮“免費郵箱”的容量，構(gòu)成了違約。請求判令被告繼續(xù)履行承諾提供50兆容量“免費郵箱”的服務(wù)。28a 案例：28a被告四通利方公司的新浪網(wǎng)北京站

19、服務(wù)條款 “確認和接納”一項中規(guī)定：“新浪網(wǎng)提供的服務(wù)將完全按照其發(fā)布的章程、服務(wù)條款和操作規(guī)則嚴格執(zhí)行。用戶必須完全同意所有的服務(wù)條款并完成注冊程序，才能成為新浪網(wǎng)的正式用戶”?！胺?wù)條款的修改和服務(wù)修訂”一項中規(guī)定：“新浪網(wǎng)有權(quán)在必要時修改服務(wù)條款，新浪網(wǎng)服務(wù)條款一旦發(fā)生變動，將會在重要頁面上提示修改內(nèi)容。如果不同意所改動的內(nèi)容，用戶可以主動取消所獲得的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。如果用戶繼續(xù)享用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，則視為接受服務(wù)條款的變動。新浪網(wǎng)保留隨時修改或中斷服務(wù)的權(quán)利，不需對用戶或第三方負責?！?29a被告四通利方公司的新浪網(wǎng)北京站服務(wù)條款 “確認和接納”一法院認為新浪網(wǎng)以新浪網(wǎng)北京站服務(wù)條款為承諾，向會員提

20、供信息服務(wù)。該服務(wù)條款確定了網(wǎng)站向用戶提供信息服務(wù)的權(quán)利和義務(wù)，實際上是一種電子數(shù)據(jù)文本形式的信息服務(wù)合同。 被告四通利方公司所屬新浪網(wǎng)在不違反法律或者行政法規(guī)的禁止性規(guī)定情況下，根據(jù)服務(wù)條款的規(guī)定，變更免費信息服務(wù)的內(nèi)容，并履行了提示義務(wù)，不構(gòu)成違約。原告來云鵬如果認為新浪網(wǎng)“免費郵箱”容量被壓縮后難于滿足其當初注冊申請使用時的初衷，可自行決定停止使用。綜上，北京市海淀區(qū)人民法院于2001年11月15日判決：駁回原告來云鵬要求四通利方公司繼續(xù)履行提供50兆免費電子郵箱服務(wù)的訴訟請求。30a法院認為30a第四節(jié) 電子合同的生效一、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。（一）當事人的身份及訂約能力認定問

21、題。（二）電子代理人問題。電子代理人（Electronic Agent）是指不需要人的審查或操作，而能夠獨立地發(fā)出、接收、處理數(shù)據(jù)電文，以及部分或全部地履行合同的計算機程序、電子手段或其他自動化手段。國際合同使用電子通信公約第12條“自動電文系統(tǒng)在合同訂立中的使用”規(guī)定：“通過自動電文系統(tǒng)與自然人之間的交互動作或者通過若干自動電文系統(tǒng)之間的交互動作訂立的合同，不得僅僅因為無自然人復查這些系統(tǒng)進行的每一動作或者由此產(chǎn)生的合同而被否認有效性或可執(zhí)行性”。31a第四節(jié) 電子合同的生效一、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。31 二、意思表示真實 民法通則第五十八條 下列民事行為無效：（三）一方以欺詐、脅迫

22、的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的； 無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。第五十九條 下列民事行為，一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷： （一）行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的； （二）顯失公平的。 被撤銷的民事行為從行為開始起無效。 32a 二、意思表示真實32a1999年美國統(tǒng)一計算機信息交易法第214條：（a）在本款中，電子錯誤指如沒有提供檢測并糾正或避免錯誤的合理方法，消費者在使用一個信息處理系統(tǒng)時產(chǎn)生的電子訊息中的錯誤。（b）在一個自動交易中，對于消費者無意接受，并且是由于電子錯誤產(chǎn)生的電子訊息，如消費者采取了下列行為，即不受其約束：（1）于獲

23、知該錯誤時，立即：（A）將錯誤通知另一方；以及(B)使所有的信息拷貝交付給另一方，或，按照從另一方收取的合理指示，將所有的信息拷貝交付給第三人，或銷毀所有的信息拷貝；且（2）未曾使用該信息，或從該信息中獲得任何利益，也未曾使信息可為第三方獲得。33a1999年美國統(tǒng)一計算機信息交易法第214條：33a案例：上海永達二手機動車經(jīng)營有限公司是滬上最大的永達汽車經(jīng)銷公司的子公司。2002年“五一”節(jié)期間，該公司嘗試推出網(wǎng)上轎車競賣。據(jù)了解，這是上海的汽車銷售公司第一次在網(wǎng)上拍賣二手車輛，永達公司共上網(wǎng)了5輛轎車，而其中一輛是帶牌的德國全進口二手“帕薩特”。同年5月6日下午，正在家中休“五一”長假的上海網(wǎng)民韓先生，從易趣網(wǎng)上看到了這樣一條拍賣信息：永達公司正在拍賣一輛二手帕薩特轎車。他翻到該頁網(wǎng)址發(fā)現(xiàn)，該轎車的起拍價標明是“10元”。當時離競買截止日期還有幾小時，網(wǎng)上已有人在競買