1、商業(yè)銀行法釋義-第八章 法律責任商業(yè)銀行法法律責任一章規(guī)定了商業(yè)銀行、商業(yè)銀行的工作人員、借款人、其他單位或者個人違反商業(yè)銀行法和其他有關(guān)法律的規(guī)定所應當承擔的法律責任。該章計有18條，在這次修改商業(yè)銀行法的過程中共修改了7條，即第七十三條、第七十四條、第七十八條、第七十九條、第八十條、第八十五條和第九十條;增加了5條，即第七十五條、第七十六條、第七十七條、第八十三條和第八十九條;刪去1條，即原第七十五條。法律責任包括民事責任、行政責任和刑事責任。民事責任是是指民事主體體違反民事法法律規(guī)范所應應當承擔的法法律責任。民民事責任包括括合同責任和和侵權(quán)責任。合合同責任是指指合同當事人人不履行合同同義

2、務(wù)或者履履行合同義務(wù)務(wù)不符合約定定所應當承擔擔的責任;侵侵權(quán)責任是指指民事主體侵侵犯他人的人人身權(quán)、財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)所應當承承擔的責任。民民事責任的責責任形式有財財產(chǎn)責任和非非財產(chǎn)責任，包包括賠償損失失、支付違約約金、支付精精神損害賠償償金、停止侵侵害、排除妨妨礙、消除危危險、返還財財產(chǎn)、恢復原原狀以及恢復復名譽、消除除影響、賠禮禮道歉等。這這些責任形式式既可以單獨獨適用，也可可以合并適用用。行政責任是是指個人或者者單位違反行行政管理方面面的法律規(guī)定定所應當承擔擔的法律責任任。行政責任任包括行政處處分和行政處處罰。行政處處分是行政機機關(guān)內(nèi)部，上上級對有隸屬屬關(guān)系的下級級違反紀律的的行為或者是是尚未構(gòu)成

3、犯犯罪的輕微違違法行為給予予的紀律制裁裁。其種類有有：警告、記記過、記大過過、降級、降降職、撤職、開開除留用察看看、開除。行行政處罰的種種類有：警告告、罰款、行行政拘留、沒沒收違法所得得、沒收非法法財物、責令令停產(chǎn)停業(yè)、暫暫扣或者吊銷銷許可證、暫暫扣或者吊銷銷執(zhí)照等。刑事責任是是指違反刑事事法律規(guī)定的的個人或者單單位所應當承承擔的法律責責任。刑事處處罰的種類包包括管制、拘拘役、有期徒徒刑、無期徒徒刑和死刑這這5種主刑，還還包括剝奪政政治權(quán)利、罰罰金和沒收財財產(chǎn)3種附加加刑。附加刑刑可以單獨適適用，也可以以與主刑合并并適用。法律責任具具有法律上的的強制性，因因此需要在法法律上作出明明確具體的規(guī)規(guī)

4、定。以保證證法律授權(quán)的的機關(guān)依法對對違法行為人人追究法律責責任，實施法法律制裁，以以達到維護正正常的社會、經(jīng)經(jīng)濟秩序的目目的;同時也也保障個人和和單位不違背背法律規(guī)定的的行為不受追追究。第七十三條條 商業(yè)銀行行有下列情形形之一，對存存款人或者其其他客戶造成成財產(chǎn)損害的的，應當承擔擔支付遲延履履行的利息以以及其他民事事責任：(一)無故故拖延、拒絕絕支付存款本本金和利息的的;(二)違反反票據(jù)承兌等等結(jié)算業(yè)務(wù)規(guī)規(guī)定，不予兌兌現(xiàn).不予收收付入賬，壓壓單、壓票或或者違反規(guī)定定退票的;(三)非法法查詢、凍結(jié)結(jié)、扣劃個人人儲蓄存款或或者單位存款款的;(四)違反反本法規(guī)定對對存款人或者者其他客戶造造成損害的其

5、其他行為。有前款規(guī)定定情形的，由由國務(wù)院銀行行業(yè)監(jiān)督管理理機構(gòu)責令改改正，有違法法所得的，沒沒收違法所得得，違法所得得五萬元以上上的，并處違違法所得一倍倍以上五倍以以下罰款;沒沒有違法所得得或者違法所所得不足五萬萬元的，處五五萬元以上五五十萬元以下下罰款。【釋義】 本條是對商商業(yè)銀行給客客戶造成財產(chǎn)產(chǎn)損害，應當當承擔民事責責任和行政責責任的規(guī)定。這條規(guī)定突突出體現(xiàn)了保保護存款人和和其他客戶民民事權(quán)益的精精神。依照商商業(yè)銀行法的的規(guī)定，商業(yè)業(yè)銀行應當保保證存款本金金和利息的支支付，不得拖拖延、拒絕支支付存款本金金和利息;商商業(yè)銀行辦理理票據(jù)承兌、匯匯兌、委托收收款等結(jié)算業(yè)業(yè)務(wù)，應當按按照規(guī)定的期

6、期限兌現(xiàn)，收收付入賬，不不得壓單、壓壓票或者違反反規(guī)定退票;商業(yè)銀行應應當依法查詢詢、凍結(jié)、扣扣劃個人儲蓄蓄存款或者單單位存款。凡凡違反上述規(guī)規(guī)定，給存款款人或者其他他客戶造成財財產(chǎn)損害的，首首先應當承擔擔以下民事責責任：1.無故拖拖延、拒絕支支付存款本金金和利息的，應應當支付存款款本金及利息息;2.違反票票據(jù)承兌、匯匯兌等結(jié)算業(yè)業(yè)務(wù)規(guī)定，不不予兌現(xiàn)，不不予收付入賬賬，壓單、壓壓票或者違反反規(guī)定退票的的，應當承兌兌票據(jù);3.非法凍凍結(jié)存款的，應應當恢復原狀狀，解除凍結(jié)結(jié);非法扣劃劃存款的，應應當返還財產(chǎn)產(chǎn)。此外，還應應當承擔支付付遲延履行和和非法凍結(jié)、扣扣劃期間的利利息以及其他他民事責任。該條

7、第二款款是這次修改改商業(yè)銀行法法新增加的內(nèi)內(nèi)容。它有利利于維護金融融管理秩序，規(guī)規(guī)范商業(yè)銀行行的行為，也也有利于更好好地保護存款款人和其他客客戶的民事權(quán)權(quán)利。對有第第一款規(guī)定情情形的，由國國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)責令改正正，有違法所所得的，沒收收違法所得，違違法所得5萬萬元以上的，并并處違法所得得1倍以上55倍以下罰款款;沒有違法法所得或者違違法所得不足足5萬元的，處處5萬元以上上50萬元以以下罰款。第七十四條條 商業(yè)銀行行有下列情形形之一，由國國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)責令改正正，有違法所所得的，沒收收違法所得，違違法所得五十十萬元以上的的，并處違法法所得一倍以以上五倍以下下罰款;沒有

8、有違法所得或或者違法所得得不足五十萬萬元的，處五五十萬元以上上二百萬元以以下罰款;情情節(jié)特別嚴重重或者逾期不不改正的，可可以責令停業(yè)業(yè)整頓或者吊吊銷其經(jīng)營許許可證;構(gòu)成成犯罪的，依依法追究刑事事責任：(一)未經(jīng)經(jīng)批準設(shè)立分分支機構(gòu)的;(二)未經(jīng)經(jīng)批準分立、合合并的;(三)違反反規(guī)定提高或或者降低利率率以及采用其其他不正當手手段，吸收存存款，發(fā)放貸貸款的;(四)出租租、出借經(jīng)營營許可證的;(五)未經(jīng)經(jīng)批準買賣、代代理買賣外匯匯的;(六)未經(jīng)經(jīng)批準買賣政政府債券或者者發(fā)行、買賣賣金融債券的的;(七)違反反國家規(guī)定從從事信托投資資和證券經(jīng)營營業(yè)務(wù)、向非非自用不動產(chǎn)產(chǎn)投資或者向向非銀行金融融機構(gòu)和企業(yè)

9、業(yè)投資的;(八)向關(guān)關(guān)系人發(fā)放信信用貸款或者者發(fā)放擔保貸貸款的條件優(yōu)優(yōu)于其他借款款人同類貸款款的條件的?！踞屃x】 本條是對銀銀行業(yè)監(jiān)督管管理機構(gòu)監(jiān)管管范圍內(nèi)的商商業(yè)銀行經(jīng)營營性違法行為為法律責任的的規(guī)定。這次修改商商業(yè)銀行法過過程中，很多多全國人大常常委會委員在在審議時提出出，要加大對對金融違法行行為處罰的力力度。有些部部門和專家也也認為，與國國外金融監(jiān)管管情況相比，修修改前的商業(yè)業(yè)銀行法對商商業(yè)銀行違法法行為的處罰罰過輕。金融融機構(gòu)的違法法，對整個金金融體系的造造成的危害是是巨大的，很很容易引起金金融風險。處處罰力度過輕輕，不利于減減少金融違法法行為的發(fā)生生。目前股份份制商業(yè)銀行行越來越多，

10、我我國加入世貿(mào)貿(mào)組織以后，外外資商業(yè)也要要大量進入我我國金融市場場，這些新情情況也要求國國家加大金融融監(jiān)督管理和和對金融違法法行為進行處處罰的力度。因此，這次次修改商業(yè)銀銀行法，為加加大對商業(yè)銀銀行違法行為為的處罰力度度，在處理法法律責任問題題上，區(qū)分了了經(jīng)營性違法法行為和非經(jīng)經(jīng)營性違法行行為。修改前前的商業(yè)銀行行法第七十四四條和第七十十五條規(guī)定了了商業(yè)銀行違違法行為的法法律責任。與與修改后的內(nèi)內(nèi)容相比：一、這兩條條規(guī)定的處罰罰較輕從罰款的數(shù)數(shù)額上看，規(guī)規(guī)定了兩檔，即即10萬元以以上50萬元元以下和5萬萬元以上300萬元以下。二、這兩條條的規(guī)定不區(qū)區(qū)分經(jīng)營性的的違法行為和和非經(jīng)營性的的違法行為

11、比如，第七七十四條規(guī)定定了“未經(jīng)批批準發(fā)行金融融債券或者到到境外借款”等等多項經(jīng)營性性違法行為，同同時也規(guī)定了了“提供虛假假的或者隱瞞瞞重要事實的的財務(wù)會計報報表”、“拒拒絕中國人民民銀行稽核、檢檢查監(jiān)督”等等非經(jīng)營性違違法行為。第第七十五條也也有同樣的情情形。另外，在在對哪些違法法行為適用哪哪一檔罰款的的處理上，也也存在著一定定的不合理性性。比如，“未未經(jīng)批準設(shè)立立分支機構(gòu)”與與“未經(jīng)批準準分立、合并并”的行為規(guī)規(guī)定在第七十十五條中，適適用“5萬元元以上30萬萬元以下”罰罰款。這種違違法行為的嚴嚴重程度甚至至超過了依照照第七十四條條規(guī)定處罰較較重的未經(jīng)批批準從事某些些業(yè)務(wù)的違法法行為。這次次

12、修改，把兩兩檔罰款的數(shù)數(shù)額分別提高高到“50萬萬元以上2000萬元以下下”和“200萬元以上550萬元以下下”。修改后后的第七十四四條規(guī)定對經(jīng)經(jīng)營性違法行行為的處罰，第第七十五條規(guī)規(guī)定對非經(jīng)營營性違法行為為的處罰。另外，修改改前的這兩條條還存在一個個問題。在適適用具體的罰罰款數(shù)額時，只只規(guī)定了“沒沒有違法所得得”的條件。而而對有違法所所得的情形，就就適用違法所所得幾倍的罰罰款。這樣就就會產(chǎn)生一個個問題，即雖雖有違法所得得，但違法所所得較少，所所受的處罰就就可能比沒有有違法所得的的要輕得多。這這次修改解決決了這個問題題，本條規(guī)定定，“有違法法所得的，沒沒收違法所得得，違法所得得50萬元以以上的，

13、并處處違法所得11倍以上5倍倍以下罰款;沒有違法所所得或者違法法所得不足550萬元的，處處50萬元以以上200萬萬元以下罰款款”。第七十五條條 商業(yè)銀行行有下列情形形之一，由國國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)責令改正正，并處二十十萬元以上五五十萬元以下下罰款;情節(jié)節(jié)特別嚴重或或者逾期不改改正的，可以以責令停業(yè)整整頓或者吊銷銷其經(jīng)營許可可證;構(gòu)成犯犯罪的，依法法追究刑事責責任：(一)拒絕絕或者阻礙國國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)檢查監(jiān)督督的;(二)提供供虛假的或者者隱瞞重要事事實的財務(wù)會會計報告、報報表和統(tǒng)計報報表的;(三)未遵遵守資本充足足率、存貸比比例、資產(chǎn)流流動性比例、同同一借款人貸貸款比例和國

14、國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)有關(guān)資產(chǎn)產(chǎn)負債比例管管理的其他規(guī)規(guī)定的?！踞屃x】 本條是對銀銀行業(yè)監(jiān)督管管理機構(gòu)監(jiān)管管范圍內(nèi)的商商業(yè)銀行非經(jīng)經(jīng)營性違法行行為法律責任任的規(guī)定。區(qū)分經(jīng)營性性違法行為和和非經(jīng)營性違違法行為的背背景已在前條條釋義中說明明。本條規(guī)定定的幾項非經(jīng)經(jīng)營性違法行行為，針對的的是本法第十十條和第六十十二條關(guān)于商商業(yè)銀行依法法接受國務(wù)院院銀行業(yè)監(jiān)督督管理機構(gòu)監(jiān)監(jiān)督管理的規(guī)規(guī)定;第五十十五條等關(guān)于于商業(yè)銀行真真實提供財務(wù)務(wù)會計報告、報報表的規(guī)定和和第三十九條條關(guān)于商業(yè)銀銀行遵守資產(chǎn)產(chǎn)負債比例管管理的規(guī)定。第七十六條條 商業(yè)銀行行有下列情形形之一，由中中國人民銀行行責令改正，有有違法所得

15、的的，沒收違法法所得，違法法所得五十萬萬元以上的，并并處違法所得得一倍以上五五倍以下罰款款;沒有違法法所得或者違違法所得不足足五十萬元的的，處五十萬萬元以上二百百萬元以下罰罰款;情節(jié)特特別嚴重或者者逾期不改正正的，中國人人民銀行可以以建議國務(wù)院院銀行業(yè)監(jiān)督督管理機構(gòu)責責令停業(yè)整頓頓或者吊銷其其經(jīng)營許可證證;構(gòu)成犯罪罪的，依法追追究刑事責任任：(一)未經(jīng)經(jīng)批準辦理結(jié)結(jié)匯、售匯業(yè)業(yè)務(wù)的;(二)未經(jīng)經(jīng)批準在銀行行間債券市場場發(fā)行、買賣賣金融債券或或者到境外借借款的;(三)違反反規(guī)定同業(yè)拆拆借的?！踞屃x】 本條是對商商業(yè)銀行未經(jīng)經(jīng)批準從事結(jié)結(jié)匯、售匯、發(fā)發(fā)行金融債券券、到境外借借款和違反規(guī)規(guī)定從事同業(yè)

16、業(yè)拆借業(yè)務(wù)行行為的法律責責任的規(guī)定。一、應予處處罰的行為本條規(guī)定的的應予處罰的的行為包括：(一)未經(jīng)經(jīng)批準辦理結(jié)結(jié)匯、售匯業(yè)業(yè)務(wù)本法第三條條第三款規(guī)定定，商業(yè)銀行行經(jīng)中國人民民銀行批準，可可以經(jīng)營結(jié)匯匯、售匯業(yè)務(wù)務(wù)。因此，商商業(yè)銀行未經(jīng)經(jīng)批準辦理結(jié)結(jié)匯、售匯業(yè)業(yè)務(wù)的，由中中國人民銀行行依照本條的的規(guī)定給予處處罰。1997年年1月14日日，國務(wù)院修修改了中華華人民共和國國外匯管理條條例。該條條例第二十十七條規(guī)定：“金融機構(gòu)構(gòu)經(jīng)營外匯業(yè)業(yè)務(wù)須經(jīng)外匯匯管理機關(guān)批批準，領(lǐng)取經(jīng)經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)務(wù)許可證。未未經(jīng)外匯管理理機關(guān)批準，任任何單位和個個人不得經(jīng)營營外匯業(yè)務(wù)。經(jīng)經(jīng)批準經(jīng)營外外匯業(yè)務(wù)的金金融機構(gòu)，經(jīng)經(jīng)營

17、外匯業(yè)務(wù)務(wù)不得超出批批準的范圍?！钡诘谒氖粭l規(guī)規(guī)定：“未經(jīng)經(jīng)外匯管理機機關(guān)批準，擅擅自經(jīng)營外匯匯業(yè)務(wù)的，由由外匯管理機機關(guān)沒收違法法所得，并予予以取締;構(gòu)構(gòu)成犯罪的，依依法追究刑事事責任。經(jīng)營營外匯業(yè)務(wù)的的金融機構(gòu)擅擅自超出批準準的范圍經(jīng)營營外匯業(yè)務(wù)的的，由外匯管管理機關(guān)責令令改正，有違違法所得的，沒沒收違法所得得，并處違法法所得1倍以以上5倍以下下的罰款;沒沒有違法所得得的，處100萬元以上550萬元以下下的罰款;情情節(jié)嚴重或者者逾期不改正正的，由外匯匯管理機關(guān)責責令整頓或者者吊銷經(jīng)營外外匯業(yè)務(wù)許可可證;構(gòu)成犯犯罪的，依法法追究刑事責責任?！睂ι虡I(yè)銀行行未經(jīng)批準辦辦理結(jié)匯、售售匯業(yè)務(wù)的行行

18、為能否按照照外匯管理理條例的規(guī)規(guī)定進行處罰罰?答案是：如果條例規(guī)規(guī)定的處罰種種類、幅度等等與商業(yè)銀行行法及其他法法律規(guī)定不一一致，應當按按照商業(yè)銀行行法的規(guī)定進進行處罰。理理由是：按照照我國行政處處罰法的第十十條第二款的的規(guī)定，法律律對違法行為為已經(jīng)作出行行政處罰規(guī)定定，行政法規(guī)規(guī)需要作出具具體規(guī)定的，必必須在法律規(guī)規(guī)定的給予行行政處罰的行行為、種類和和幅度的范圍圍內(nèi)規(guī)定。1.按外匯匯管理條例第第四十一條規(guī)規(guī)定，對未經(jīng)經(jīng)批準擅自經(jīng)經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)務(wù)的，只規(guī)定定了沒收違法法所得，而沒沒有規(guī)定罰款款。而按照商商業(yè)銀行法的的規(guī)定，對這這種行為，有有違法所得的的分兩種情況況：(1)違違法所得500萬元以上

19、的的，沒收違法法所得，并處處違法所得11倍以上5倍倍以下罰款;(2)違法法所得不足550萬元的，沒沒收違法所得得，并處500萬元以上2200萬元以以下罰款。即即：有違法所所得的，除了了沒收所得，還還要罰款。2.商業(yè)銀銀行法規(guī)定了了沒有違法所所得的，要處處50萬元以以上200萬萬元以下罰款款，而外匯管管理條例沒有有規(guī)定在沒有有違法所得的的情況下，是是否應當給予予處罰。3.外匯管管理條例對超超范圍經(jīng)營的的處罰幅度是是10萬元以以上50萬元元以下的罰款款，這與商業(yè)業(yè)銀行法規(guī)定定的50萬元元以上2000萬元以下罰罰款的處罰幅幅度不一致。按按照我國行政政處罰法第十十條第二款的的規(guī)定，行政政法規(guī)規(guī)定的的處

20、罰幅度只只能在法律規(guī)規(guī)定的處罰幅幅度之內(nèi)細化化，而不能變變更法律規(guī)定定的處罰幅度度。綜上所述，對對商業(yè)銀行未未經(jīng)批準辦理理結(jié)匯、售匯匯業(yè)務(wù)行為的的處罰應執(zhí)行行商業(yè)銀行法法的規(guī)定，外外匯管理條例例盡管目前還還有效，但其其在商業(yè)銀行行法修訂生效效后，應盡快快進行修改。還有一點需需要說明的是是，商業(yè)銀行行未經(jīng)批準辦辦理結(jié)匯、售售匯業(yè)務(wù)，按按照外匯管管理條例的的規(guī)定，由外外匯管理機關(guān)關(guān)處罰。外匯匯管理機關(guān)指指國家外匯管管理局，從行行政編制上其其隸屬于中國國人民銀行，因因此，本條規(guī)規(guī)定對這種行行為由中國人人民銀行處罰罰。(二)未經(jīng)經(jīng)批準在銀行行間債券市場場發(fā)行、買賣賣金融債券根據(jù)商業(yè)銀銀行法第三條條的規(guī)

21、定，商商業(yè)銀行可以以從事發(fā)行金金融債券的業(yè)業(yè)務(wù)，但是根根據(jù)銀行業(yè)監(jiān)監(jiān)督管理法第第十八條和商商業(yè)銀行法第第四十五條的的規(guī)定，商業(yè)業(yè)銀行要發(fā)行行金融債券必必須經(jīng)過國務(wù)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)監(jiān)督管理機構(gòu)構(gòu)的批準，如如果未經(jīng)批準準，按照銀行行業(yè)監(jiān)督管理理法第四十四四條和商業(yè)銀銀行法第七十十四條的規(guī)定定，國務(wù)院銀銀行業(yè)監(jiān)督管管理機構(gòu)有權(quán)權(quán)對其進行處處罰。根據(jù)中國人人民銀行法第第四條第(四四)項和第三三十二條第(四)項的規(guī)規(guī)定，中國人人民銀行的職職責之一是監(jiān)監(jiān)督管理銀行行間債券市場場。為推動全全國銀行間債債券市場的進進一步發(fā)展，規(guī)規(guī)范債券交易易行為，防范范市場風險，保保護交易各方方合法權(quán)益，中中國人民銀行行于200

22、00年4月300日，發(fā)布了了全國銀行行間債券市場場債券交易管管理辦法(以下簡稱辦辦法)。該該辦法第第八條規(guī)定，全全國銀行間債債券市場參與與者是指：(1)在中國國境內(nèi)具有法法人資格的商商業(yè)銀行及其其授權(quán)分支機機構(gòu);(2)在中國境內(nèi)內(nèi)具有法人資資格的非銀行行金融機構(gòu)和和非金融機構(gòu)構(gòu);(3)經(jīng)經(jīng)中國人民銀銀行批準經(jīng)營營人民幣業(yè)務(wù)務(wù)的外國銀行行分行。中國國人民銀行對對加人銀行間間債券市場的的參與者實行行市場準入制制度，20002年4月33日，中國人人民銀行頒布布了就金融融機構(gòu)加入全全國銀行間債債券市場有關(guān)關(guān)事宜的公告告，其中規(guī)規(guī)定，中華人人民共和國境境內(nèi)的商業(yè)銀銀行及其授權(quán)權(quán)分行、信托托投資公司、企企

23、業(yè)集團財務(wù)務(wù)公司、金融融租賃公司、農(nóng)農(nóng)村信用社、城城市信用社、證證券公司、基基金管理公司司及其管理的的各類基金、保保險公司、外外資金融機構(gòu)構(gòu)，以及經(jīng)金金融監(jiān)管當局局批準可投資資于債券資產(chǎn)產(chǎn)的其他金融融機構(gòu)加入全全國銀行間債債券市場，實實行準入備案案制。20002年4月111日，中國國人民銀行辦辦公廳發(fā)布了了關(guān)于全國國銀行間債券券市場實行準準入備案制有有關(guān)事宜的通通知，對確確認金融機構(gòu)構(gòu)進入全國銀銀行間債券市市場的資格作作了明確規(guī)定定，要求全國國銀行間同業(yè)業(yè)拆借中心和和中央國債登登記結(jié)算有限限責任公司在在受理金融機機構(gòu)聯(lián)網(wǎng)或開開戶申請時，必必須確認申請請機構(gòu)或各類類基金的投資資范圍是否包包括政府

24、債券券買賣、債券券買賣或證券券買賣，如未未包括，不予予辦理聯(lián)網(wǎng)及及開戶手續(xù)。因因此，商業(yè)銀銀行未經(jīng)批準準在銀行間債債券市場發(fā)行行、買賣金融融債券的，中中國人民銀行行根據(jù)本條的的規(guī)定，有權(quán)權(quán)對其進行處處罰。(三)未經(jīng)經(jīng)批準到境外外借款2003年年1月8日，國國家發(fā)展計劃劃委員會、財財政部、國家家外匯管理局局聯(lián)合發(fā)布了了外債管理理暫行辦法。按按照其第五條條規(guī)定，從債債務(wù)類型劃分分，外債分為為外國政府貸貸款、國際金金融組織貸款款和國際商業(yè)業(yè)貸款。按照照其第六條規(guī)規(guī)定，從償還還責任劃分，外外債分為主權(quán)權(quán)外債和非主主權(quán)外債。主主權(quán)外債，是是指由國務(wù)院院授權(quán)機構(gòu)代代表國家舉借借的、以國家家信用保證對對外償

25、還的外外債。非主權(quán)權(quán)外債，是指指除主權(quán)外債債以外的其他他外債。依照商業(yè)銀銀行法第四十十五條的規(guī)定定，商業(yè)銀行行到境外借款款，應當依照照法律、行政政法規(guī)的規(guī)定定報經(jīng)批準。中中華人民共和和國外匯管理理條例第二二十三條規(guī)定定，金融機構(gòu)構(gòu)在境外發(fā)行行外幣債券，須須經(jīng)國務(wù)院外外匯管理部門門批準，并按按照國家有關(guān)關(guān)規(guī)定辦理。第第四十四條規(guī)規(guī)定，境內(nèi)機機構(gòu)有下列違違反外債管理理行為之一的的，由外匯管管理機關(guān)給予予警告，通報報批評，并處處10萬元以以上50萬元元以下的罰款款;構(gòu)成犯罪罪的，依法追追究刑事責任任：(1)擅擅自辦理對外外借款的;(2)違反國國家有關(guān)規(guī)定定，擅自在境境外發(fā)行外幣幣債券的;(3)違反國

26、國家有關(guān)規(guī)定定，擅自提供供對外擔保的的;(4)有有違反外債管管理的其他行行為的。對商業(yè)銀行行未經(jīng)批準到到境外借款的的行為是依據(jù)據(jù)商業(yè)銀行法法來處罰還是是依照外匯管管理條例的規(guī)規(guī)定來處罰?答案是外匯匯管理條例與與商業(yè)銀行法法的規(guī)定不一一致的，應當當按照商業(yè)銀銀行法的規(guī)定定進行處罰。首首先，盡管外外匯管理條例例目前是一部部有效的行政政法規(guī)，但在在商業(yè)銀行法法修訂施行后后，它規(guī)定的的處罰幅度與與商業(yè)銀行法法規(guī)定的處罰罰幅度不一致致，依照行政政處罰法第十十條第二款的的規(guī)定，行政政法規(guī)只能在在法律規(guī)定的的處罰幅度內(nèi)內(nèi)進行細化的的規(guī)定，而不不能與法律規(guī)規(guī)定的處罰幅幅度不符。因因此，外匯管管理條例需要要根據(jù)

27、商業(yè)銀銀行法的規(guī)定定盡快進行修修改。其次，外外匯管理條例例與商業(yè)銀行行法不是同一一個層次的法法，依照我國國立法法第八八十三條規(guī)定定，只有同一一個層次的法法才適用“特特別法優(yōu)于一一般法”的原原則，而外匯匯管理條例與與商業(yè)銀行法法不是同一機機關(guān)制定的法法，行政法規(guī)規(guī)的效力要低低于法律的效效力，所以不不適用特別法法優(yōu)于一般法法的原則。(四)違反反規(guī)定同業(yè)拆拆借根據(jù)商業(yè)銀銀行法第四十十六條、19999年1月月14日國務(wù)務(wù)院通過的金金融違法行為為處罰辦法第第十七條和11990年33月8日中國國人民銀行頒頒布的同業(yè)業(yè)拆借管理試試行辦法第第五條、第六六條、第七條條、第八條的的規(guī)定，商業(yè)業(yè)銀行違反規(guī)規(guī)定同業(yè)拆

28、借借的行為主要要是：1.拆出的的資金不是交交足存款準備備金、留足備備付金和歸還還中國人民銀銀行到期貸款款之后的閑置置資金，而是是占用聯(lián)行資資金和中央銀銀行貸款進行行拆放。2.拆入資資金不是用于于彌補票據(jù)清清算、聯(lián)行匯匯差頭寸的不不足和解決臨臨時性周轉(zhuǎn)資資金的需要，而而是用拆入資資金發(fā)放固定定資產(chǎn)貸款或或者用于投資資。3.拆入的的資金數(shù)額違違反規(guī)定，同同業(yè)拆借管理理試行辦法第第六條規(guī)定：“各銀行和和非銀行金融融機構(gòu)要根據(jù)據(jù)本單位的清清償能力，嚴嚴格控制拆入入資金的數(shù)量量。各銀行每每月日平均拆拆入資金余額額，不得超過過其上月末各各項存款余額額的5%;城城市信用社每每月日平均拆拆入資金余額額和其自有

29、資資本金的最高高比例為2：1;其他金金融機構(gòu)每月月日平均拆入入資金余額，不不得超過其自自有資本金。”4.同業(yè)拆拆借資金的期期限和利率高高于中國人民民銀行的規(guī)定定。同業(yè)拆拆借管理試行行辦法第七七條規(guī)定：“同同業(yè)拆借資金金的期限和利利率高限由中中國人民銀行行總行根據(jù)資資金供求情況況確定和調(diào)整整，拆借雙方方可在規(guī)定的的限度之內(nèi)，協(xié)協(xié)商確定拆借借資金的具體體期限和利率率?！?.同業(yè)拆拆借的利息和和服務(wù)費收取取現(xiàn)金。同同業(yè)拆借管理理試行辦法第第八條第一款款規(guī)定：“同同業(yè)拆借利息息及服務(wù)費收收入一律轉(zhuǎn)賬賬結(jié)算，不得得收取現(xiàn)金?！?.在同業(yè)業(yè)拆借中收取取“回扣”和和“好處費”。同同業(yè)拆借管理理試行辦法第第八

30、條第二款款規(guī)定：“在在利息或服務(wù)務(wù)費之外，不不得以任何形形式收取回扣扣和好處費。”7.不具有有同業(yè)拆借業(yè)業(yè)務(wù)資格而從從事同業(yè)拆借借業(yè)務(wù)。8.在全國國統(tǒng)一同業(yè)拆拆借網(wǎng)絡(luò)之外外從事同業(yè)拆拆借業(yè)務(wù)。對于以上前前六種行為，同同業(yè)拆借管理理試行辦法第第十五條規(guī)定定，中國人民民銀行及其分分支機構(gòu)有權(quán)權(quán)給予以下處處罰：(1)通報批評;(2)責令令其停止拆借借活動，退還還拆借的資金金;(3)沒沒收非法所得得;(4)按按照金融稽稽核檢查處罰罰規(guī)定處以以一定數(shù)額的的罰款;(55)收回中央央銀行的短期期貸款。以上上處罰可以并并處。金融違法法行為處罰辦辦法第十七七條規(guī)定：“金金融機構(gòu)從事事拆借活動，不不得有下列行行為

31、：(1)拆借資金超超過最高限額額;(2)拆拆借資金超過過最長期限;(3)不具具有同業(yè)拆借借業(yè)務(wù)資格而而從事同業(yè)拆拆借業(yè)務(wù);(4)在全國國統(tǒng)一同業(yè)拆拆借網(wǎng)絡(luò)之外外從事同業(yè)拆拆借業(yè)務(wù);(5)違反中中國人民銀行行規(guī)定的其他他拆借行為。金金融機構(gòu)有前前款所列行為為之一的，暫暫?；蛘咄Ｖ怪乖擁棙I(yè)務(wù)，沒沒收違法所得得，并處違法法所得1倍以以上3倍以下下的罰款，沒沒有違法所得得的，處5萬萬元以上300萬元以下的的罰款;對該該金融機構(gòu)直直接負責的高高級管理人員員、其他直接接負責的主管管人員和直接接責任人員，給給予記大過直直至開除的紀紀律處分。”對對商業(yè)銀行違違反規(guī)定同業(yè)業(yè)拆借的行為為如何處罰，應應區(qū)別對待。對

32、對違反了商業(yè)業(yè)銀行法規(guī)定定的，即從事事了上述(11)、(2)項行為的商商業(yè)銀行，應應按商業(yè)銀行行法的規(guī)定處處罰。對商業(yè)業(yè)銀行法沒有有規(guī)定的，而而在金融違違法行為處罰罰辦法和同同業(yè)拆借管理理試行辦法中中認定是違反反同業(yè)拆借規(guī)規(guī)定行為，則則按照上述規(guī)規(guī)定處罰。二、處罰種種類對上述違法法行為處罰的的種類及相互互關(guān)系包括以以下幾個方面面：(一)責令令限期改正所謂責令限限期改正，是是指要求違法法行為人立即即停止違法行行為，并在一一定期限內(nèi)將將其違法行為為恢復到合法法狀態(tài)。例如如將拆入資金金發(fā)放固定資資產(chǎn)貸款的，在在受到國務(wù)院院銀行業(yè)監(jiān)督督管理機構(gòu)責責令改正后，應應立即收回貸貸款。(二)沒收收違法所得有違

33、法所得得的，都要沒沒收。例如未未經(jīng)批準辦理理結(jié)匯、售匯匯業(yè)務(wù)而獲得得的違法所得得要予以收繳繳，并上繳國國庫。(三)罰款款罰款與責令令改正、沒收收違法所得是是并用的關(guān)系系。違法所得得50萬元以以上的，沒收收違法所得，并并處違法所得得1倍以上55倍以下罰款款;違法所得得不足50萬萬元的，沒收收違法所得，并并處50萬元元以上2000萬元以下罰罰款;沒有違違法所得的，處處50萬元以以上200萬萬元以下罰款款。(四)責令令停業(yè)整頓中國人民銀銀行不能作出出“責令停業(yè)業(yè)整頓”的行行政處罰，因因為法律沒有有賦予它這項項權(quán)力。但是是當銀行業(yè)金金融機構(gòu)的違違法行為情節(jié)節(jié)特別嚴重或或者逾期不改改正的，中國國人民銀行

34、可可以建議國務(wù)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)監(jiān)督管理機構(gòu)構(gòu)作出責令其其停業(yè)整頓的的行政處罰。本本條規(guī)定的責責令停業(yè)整頓頓是在銀行業(yè)業(yè)金融機構(gòu)的的違法情形情情節(jié)特別嚴重重或者逾期不不改正的前提提下采取的。所所謂情節(jié)特別別嚴重所考慮慮的因素，一一是主觀惡意意大，二是造造成的后果嚴嚴重。例如一一個商業(yè)銀行行將拆入資金金發(fā)放固定資資產(chǎn)貸款而無無法收回，就就可能在銀行行間形成連鎖鎖反應，形成成系統(tǒng)性風險險。在這種情情況下，不但但可以對其罰罰款，而且可可以責令其停停業(yè)整頓。(五)吊銷銷經(jīng)營許可證證中國人民銀銀行不能作出出“吊銷經(jīng)營營許可證”的的行政處罰，因因為法律沒有有賦予它這項項權(quán)力。但是是當銀行業(yè)金金融機構(gòu)的違違法行為

35、情節(jié)節(jié)特別嚴重或或者逾期不改改正的，中國國人民銀行可可以建議國務(wù)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)監(jiān)督管理機構(gòu)構(gòu)作出這樣的的處罰。吊銷銷經(jīng)營許可證證就是剝奪權(quán)權(quán)利能力，是是在銀行業(yè)金金融機構(gòu)嚴重重違法的情況況下，被監(jiān)管管者依法撤銷銷，從而使其其終止的行政政處罰措施。本本法第七十條條規(guī)定，商業(yè)業(yè)銀行因吊銷銷經(jīng)營許可證證而被撤銷的的，國務(wù)院銀銀行業(yè)監(jiān)督管管理機構(gòu)就要要依法組織清清算組對其進進行清算。因因此吊銷經(jīng)營營許可證是行行政處罰中最最為嚴厲的處處罰措施之一一。銀行業(yè)金金融機構(gòu)違法法行為的情節(jié)節(jié)如果不是特特別嚴重，或或者拒不執(zhí)行行責令其改正正的決定，都都不會受到這這樣的處罰。例例如未經(jīng)批準準大量發(fā)行金金融債券，會會對

36、整個金融融體系造成沖沖擊。在這種種情況下，就就可以吊銷其其經(jīng)營許可證證。第七十七條條 商業(yè)銀行行有下列情形形之一的，由由中國人民銀銀行責令改正正，并處二十十萬元以上五五十萬元以下下罰款;情節(jié)節(jié)特別嚴重或或者逾期不改改正的，中國國人民銀行可可以建議國務(wù)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)監(jiān)督管理機構(gòu)構(gòu)責令停業(yè)整整頓或者吊銷銷經(jīng)營許可證證;構(gòu)成犯罪罪的，依法追追究刑事責任任：(一)拒絕絕或者阻礙中中國人民銀行行檢查監(jiān)督的的;(二)提供供虛假的或者者隱瞞重要事事實的財務(wù)會會計報告、報報表和統(tǒng)計報報表的;(三)未按按照中國人民民銀行規(guī)定的的比例交存存存款準備金的的。【釋義】 本條是對商商業(yè)銀行拒絕絕中國人民銀銀行檢查監(jiān)督督、

37、提供虛假假的或者隱瞞瞞重要事實的的財務(wù)會計報報告和報表，以以及未按照中中國人民銀行行規(guī)定的比例例交存存款準準備金的行為為的法律責任任的規(guī)定。一、應予處處罰的行為本條規(guī)定的的應予處罰的的行為包括：(一)拒絕絕或者阻礙中中國人民銀行行檢查監(jiān)督中國人民銀銀行法第三十十二條規(guī)定了了中國人民銀銀行對包括商商業(yè)銀行在內(nèi)內(nèi)的機構(gòu)的九九項行為具有有檢查監(jiān)督權(quán)權(quán)。這九項行行為是：(11)執(zhí)行有關(guān)關(guān)存款準備金金管理規(guī)定的的行為;(22)與中國人人民銀行特種種貸款有關(guān)的的行為;(33)執(zhí)行有關(guān)關(guān)人民幣管理理規(guī)定的行為為;(4)執(zhí)執(zhí)行有關(guān)銀行行間同業(yè)拆借借市場、銀行行間債券市場場管理規(guī)定的的行為;(55)執(zhí)行有關(guān)關(guān)外

38、匯管理規(guī)規(guī)定的行為;(6)執(zhí)行行有關(guān)黃金管管理規(guī)定的行行為;(7)代理中國人人民銀行經(jīng)理理國庫的行為為;(8)執(zhí)執(zhí)行有關(guān)清算算管理規(guī)定的的行為;(99)執(zhí)行有關(guān)關(guān)反洗錢規(guī)定定的行為。中國人民銀銀行法第三十十四條規(guī)定：“當銀行業(yè)業(yè)金融機構(gòu)出出現(xiàn)支付困難難，可能引發(fā)發(fā)金融風險時時，為了維護護金融穩(wěn)定，中中國人民銀行行經(jīng)國務(wù)院批批準，有權(quán)對對銀行業(yè)金融融機構(gòu)進行檢檢查監(jiān)督。”中國人民銀銀行法第四十十六條還規(guī)定定了中國人民民銀行有權(quán)對對包括商業(yè)銀銀行在內(nèi)的機機構(gòu)的上述九九項行為違反反有關(guān)規(guī)定時時具有行政處處罰權(quán)。當然然，對這九項項行為，有關(guān)關(guān)法律、行政政法規(guī)有處罰罰規(guī)定的，依依照其規(guī)定給給予處罰;有有

39、關(guān)法律、行行政法規(guī)未作作處罰規(guī)定的的，中國人民民銀行才可以以依照中國人人民銀行法第第四十六條規(guī)規(guī)定的處罰種種類和處罰幅幅度進行處罰罰。如果商業(yè)銀銀行拒絕中國國人民銀行對對上述九項行行為的檢查監(jiān)監(jiān)督，中國人人民銀行有權(quán)權(quán)依照本條的的規(guī)定對其進進行行政處罰罰。(二)提供供虛假的或者者隱瞞重要事事實的財務(wù)會會計報告、報報表和統(tǒng)計報報表中國人民銀銀行法第三十十二條規(guī)定了了中國人民銀銀行對包括商商業(yè)銀行在內(nèi)內(nèi)的機構(gòu)的九九項行為具有有檢查監(jiān)督權(quán)權(quán)。因此，中中國人民銀行行法第三十四四條規(guī)定：“中中國人民銀行行根據(jù)履行職職責的需要，有有權(quán)要求銀行行業(yè)金融機構(gòu)構(gòu)報送必要的的資產(chǎn)負債表表、利潤表以以及其他財務(wù)務(wù)會

40、計、統(tǒng)計計報表和資料料?！比绻躺虡I(yè)銀行向中中國人民銀行行提供了虛假假的或者隱瞞瞞重要事實的的財務(wù)會計報報告、報表和和統(tǒng)計報表，中中國人民銀行行有權(quán)依照本本條的規(guī)定對對其進行行政政處罰。需要明確的的是我國商業(yè)業(yè)銀行法第五五十六條規(guī)定定：“商業(yè)銀銀行應當于每每一會計年度度終了3個月月內(nèi)，按照國國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)的規(guī)定，公公布其上一年年度的經(jīng)營業(yè)業(yè)績和審計報報告?！比绻虡I(yè)銀行向向股東和社會會公眾提供了了虛假的或者者隱瞞重要事事實的財務(wù)會會計報告，中中國人民銀行行無權(quán)進行處處罰，而是由由國務(wù)院銀行行業(yè)監(jiān)督管理理機構(gòu)依照銀銀行業(yè)監(jiān)督管管理法第四四十五條的規(guī)規(guī)定給予處罰罰。(三)未按按照中

41、國人民民銀行規(guī)定的的比例交存存存款準備金存款準備金金是中央銀行行為執(zhí)行貨幣幣政策而可以以運用的重要要貨幣政策工工具之一，設(shè)設(shè)置存款準備備金制度的目目的在于保證證商業(yè)銀行在在面臨大量提提取存款時，有有足夠的清償償能力，以避避免商業(yè)銀行行倒閉和金融融危機的發(fā)生生。中國人民民銀行法第二二十二條規(guī)定定，中國人民民銀行為執(zhí)行行貨幣政策，可可以要求銀行行業(yè)金融機構(gòu)構(gòu)按照規(guī)定的的比例交存存存款準備金。同同時，中國人人民銀行法第第三十二條規(guī)規(guī)定，中國人人民銀行有權(quán)權(quán)對商業(yè)銀行行執(zhí)行有關(guān)存存款準備金管管理規(guī)定的行行為進行檢查查監(jiān)督。因此此，如果商業(yè)業(yè)銀行未按照照中國人民銀銀行規(guī)定的比比例交存存款款準備金，中中國

42、人民銀行行有權(quán)依照本本條的規(guī)定給給予處罰。二、處罰種種類對上述違法法行為的處罰罰種類及相互互關(guān)系包括以以下幾個方面面：(一)責令令限期改正所謂責令限限期改正，是是指要求違法法行為人立即即停止違法行行為，并在一一定期限內(nèi)將將其違法行為為恢復到合法法狀態(tài)。例如如未按照中國國人民銀行規(guī)規(guī)定的比例交交存存款準備備金，在受到到國務(wù)院銀行行業(yè)監(jiān)督管理理機構(gòu)責令改改正后，應立立即足額補交交。(二)罰款款罰款與責令令改正是并用用的關(guān)系。改改的快、改的的好，可以在在處罰幅度內(nèi)內(nèi)少罰;改的的不快、改的的不好，應當當在處罰幅度度內(nèi)多罰。(三)責令令停業(yè)整頓中國人民銀銀行不能作出出“責令停業(yè)業(yè)整頓”的行行政處罰，因因

43、為法律沒有有賦予它這項項權(quán)力。但是是在銀行業(yè)金金融機構(gòu)的違違法情形情節(jié)節(jié)特別嚴重或或者逾期不改改正的前提下下，中國人民民銀行可以建建議國務(wù)院銀銀行業(yè)監(jiān)督管管理機構(gòu)作出出責令其停業(yè)業(yè)整頓的行政政處罰。所謂謂情節(jié)特別嚴嚴重所考慮的的因素，一是是主觀惡意大大，二是造成成的后果嚴重重。(四)吊銷銷經(jīng)營許可證證中國人民銀銀行不能作出出“吊銷經(jīng)營營許可證”的的行政處罰;因為法律沒沒有賦予它這這項權(quán)力。但但是當銀行業(yè)業(yè)金融機構(gòu)的的違法行為情情節(jié)特別嚴重重或者逾期不不改正的，中中國人民銀行行可以建議國國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)作出這樣樣的處罰。吊吊銷經(jīng)營許可可證就是剝奪奪權(quán)利能力，是是在銀行業(yè)金金融機構(gòu)嚴重

44、重違法的情況況下，被監(jiān)管管者依法撤銷銷，從而使其其終止的行政政處罰措施。本本法第七十條條規(guī)定，商業(yè)業(yè)銀行因吊銷銷經(jīng)營許可證證而被撤銷的的，國務(wù)院銀銀行業(yè)監(jiān)督管管理機構(gòu)就要要依法組織清清算組對其進進行清算。因因此吊銷經(jīng)營營許可證是行行政處罰中最最為嚴厲的處處罰措施之一一。第七十八條條 商業(yè)銀行行有本法第七七十三條至第第七十七條規(guī)規(guī)定情形的，對對直接負責的的董事、高級級管理人員和和其他直接責責任人員，應應當給予紀律律處分;構(gòu)成成犯罪的，依依法追究刑事事責任?！踞屃x】 本條是商業(yè)業(yè)銀行違反本本法有關(guān)規(guī)定定，對直接負負責的董事、高高級管理人員員和其他直接接責任人員，應應當追究法律律責任的規(guī)定定。這次修

45、改商商業(yè)銀行法，對對本條進行了了修改，將“直直接負責的主主管人員”改改為“直接負負責的董事、高高級管理人員員”，進一步步明確了應當當承擔法律責責任的對象。根據(jù)商業(yè)銀銀行法的規(guī)定定，商業(yè)銀行行有本法第七七十三條至第第七十七條規(guī)規(guī)定的情形的的，作為單位位的商業(yè)銀行行應當相應地地承擔民事責責任、行政責責任和刑事責責任。同時，其其直接負責的的董事、高級級管理人員和和其他直接責責任人員，也也應當根據(jù)不不同的情形受受到相應的紀紀律處分;對對于構(gòu)成犯罪罪的，則要依依照我國刑法法的規(guī)定承擔擔刑事責任。對商業(yè)銀行行直接負責的的董事、高級級管理人員和和其他直接責責任人員給予予刑事處罰，屬屬于對單位犯犯罪進行處罰罰

46、的組成部分分。我國刑法法第三十條規(guī)規(guī)定：“公司司、企業(yè)、事事業(yè)單位、機機關(guān)、團體實實施的危害社社會的行為，法法律規(guī)定為單單位犯罪的，應應當負刑事責責任?！毙谭ǚǖ谌粭l條規(guī)定：“單單位犯罪的，對對單位判處罰罰金，并對其其直接負責的的主管人員和和其他直接責責任人員判處處刑罰。本法法分則和其他他法律另有規(guī)規(guī)定的，依照照規(guī)定?！备鶕?jù)上述規(guī)規(guī)定，單位犯犯罪有以下特特征：(1)單位犯罪的的主體是公司司、企業(yè)、事事業(yè)單位、機機關(guān)、團體;(2)實施施了危害社會會的行為，其其中包括謀取取非法利益擾擾亂社會經(jīng)濟濟秩序、社會會秩序的行為為;(3)在在刑法分則明明確規(guī)定為單單位犯罪并予予以處罰的，如如果法律沒有有

47、規(guī)定為單位位犯罪的，則則不能對單位位進行處罰。根據(jù)刑法的的規(guī)定，對單單位犯罪的處處罰原則是實實行“兩罰制制”。單位犯犯罪與自然人人犯罪相比有有其自身的特特點：一是單單位犯罪較自自然人犯罪，一一般有著較強強的經(jīng)濟實力力作后盾。因因此從某種意意義上講，比比自然人犯罪罪對社會、經(jīng)經(jīng)濟秩序具有有更大的危害害性。二是單單位犯罪是經(jīng)經(jīng)單位集體決決定或者由其其負責人員決決定。因此，刑刑法在對單位位犯罪的處罰罰原則上實行行“兩罰制”：(1)對單單位判處罰金金，在經(jīng)濟上上加大處罰力力度，以限制制、剝奪其再再犯的能力;(2)對直直接負責的主主管人員和其其他直接責任任人員判處刑刑罰。“直接接負責的主管管人員”，是是

48、指在單位犯犯罪中起主要要決策作用的的領(lǐng)導人員;“其他直接接責任人員”，是是指積極參與與、實施單位位犯罪的肉部部人員。根據(jù)商業(yè)銀銀行法和刑法法的規(guī)定，商商業(yè)銀行有本本法第七十四四條至第七十十七條規(guī)定的的情形，構(gòu)成成犯罪的，商商業(yè)銀行應負負刑事責任;其直接負責責的董事、高高級管理人員員和其他直接接責任人員也也應當承擔相相應的刑事責責任。比如商業(yè)銀銀行法第七十十四條第九項項規(guī)定了商業(yè)業(yè)銀行向關(guān)系系人發(fā)放信用用貸款或者發(fā)發(fā)放擔保貸款款的條件優(yōu)于于其他借款人人同類貸款條條件，構(gòu)成犯犯罪的，依法法追究刑事責責任。如何追追究刑事責任任，刑法第一一百八十六條條對此作了規(guī)規(guī)定。該條第第一款規(guī)定：銀行或者其其他金

49、融機構(gòu)構(gòu)的工作人員員違反法律、行行政法規(guī)規(guī)定定，向關(guān)系人人發(fā)放信用貸貸款或者發(fā)放放擔保貸款的的條件優(yōu)于其其他借款人同同類貸款的條條件，造成較較大損失的，處處5年以下有有期徒刑或者者拘役，并處處1萬元以上上10萬元以以下罰金;造造成重大損失失的，處5年年以上有期徒徒刑，并處22萬元以上220萬元以下下罰金。第三三款規(guī)定：單單位犯第一款款罪的，對單單位判處罰金金，并對其直直接負責的主主管人員和其其他直接責任任人員，依照照第一款的規(guī)規(guī)定處罰。由由此我們可以以看出，單位位犯違法向關(guān)關(guān)系人發(fā)放貸貸款罪的，對對單位判處罰罰金，并對其其直接負責的的主管人員和和其他直接責責任人員，依依照個人犯本本罪的規(guī)定判判

50、處刑罰。當當然，依該條條規(guī)定，非法法發(fā)放貸款的的行為，必須須是造成了較較大損失的，才才構(gòu)成犯罪?！拜^較大損失”，是是銀行或者其其他金融機構(gòu)構(gòu)由于非法貸貸款行為，致致使貸款全部部不能收回或或者部分不能能收回，數(shù)額額較大的情況況。如果有違違法向關(guān)系人人發(fā)放貸款的的行為，但關(guān)關(guān)系人仍然按按期還本付息息，沒有造成成較大損失的的，不構(gòu)成犯犯罪。第七十九條條 有下列情情形之一，由由國務(wù)院銀行行業(yè)監(jiān)督管理理機構(gòu)責令改改正，有違法法所得的，沒沒收違法所得得，違法所得得五萬元以上上的，并處違違法所得一倍倍以上五倍以以下罰款;沒沒有違法所得得或者違法所所得不足五萬萬元的，處五五萬元以上五五十萬元以下下罰款：(一)

51、未經(jīng)經(jīng)批準在名稱稱中使用“銀銀行”字樣的的;(二)未經(jīng)經(jīng)批準購買商商業(yè)銀行股份份總額百分之之五以上的;(三)將單單位的資金以以個人名義開開立賬戶存儲儲的?！踞屃x】 本條是對未未經(jīng)批準在名名稱中使用“銀銀行”字樣等等行為給予行行政處罰的規(guī)規(guī)定。這次修改商商業(yè)銀行法對對該條主要作作了如下修改改：1.將行行政處罰的實實施機關(guān)由中中國人民銀行行，改為國務(wù)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)監(jiān)督管理機構(gòu)構(gòu)。2.將有有違法所得的的“可以處違違法所得一倍倍以上三倍以以下罰款”，改改為“違法所所得五萬元以以上的，并處處違法所得一一倍以上五倍倍以下罰款”。33.將“沒有有違法所得，可可以處五萬元元以上三十萬萬元以下罰款款”，改為“沒沒

52、有違法所得得或者違法所所得不足五萬萬元的，處五五萬元以上五五十萬元以下下罰款”。第第二處和第三三處修改，表表明了處罰力力度的加大。44.根據(jù)對本本法第二十八八條的修改，將將“未經(jīng)批準準購買商業(yè)銀銀行股份總額額百分之十以以上的”，改改為“未經(jīng)批批準購買商業(yè)業(yè)銀行股份總總額百分之五五以上的”。根據(jù)商業(yè)銀銀行法的規(guī)定定，未經(jīng)國務(wù)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)監(jiān)督管理機構(gòu)構(gòu)批準，任何何單位不得在在名稱中使用用“銀行”字字樣;任何單單位和個人購購買商業(yè)銀行行股份總額55%以上的，應應當事先經(jīng)國國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)批準;任任何單位不得得將單位的資資金以個人名名義開立賬戶戶存儲。對未未經(jīng)批準在名名稱中使用“銀銀行”字

53、樣的的;未經(jīng)批準準購買商業(yè)銀銀行股份總額額5%以上的的;將單位的的資金以個人人名義開立賬賬戶存儲的，由由國務(wù)院銀行行業(yè)監(jiān)督管理理機構(gòu)責令改改正，有違法法所得的，沒沒收違法所得得，違法所得得5萬元以上上的，并處違違法所得1倍倍以上5倍以以下罰款;沒沒有違法所得得或者違法所所得不足5萬萬元的，處55萬元以上550萬元以下下罰款。第八十條 商業(yè)銀行不不按照規(guī)定向向國務(wù)院銀行行業(yè)監(jiān)督管理理機構(gòu)報送有有關(guān)文件、資資料的，由國國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)責令改正正，逾期不改改正的，處十十萬元以上三三十萬元以下下罰款。商業(yè)銀行不不按照規(guī)定向向中國人民銀銀行報送有關(guān)關(guān)文件、資料料的，由中國國人民銀行責責令改正

54、，逾逾期不改正的的，處十萬元元以上三十萬萬元以下罰款款?！踞屃x】 本條是對不不按規(guī)定報送送有關(guān)文件、資資料，應當給給予行政處罰罰的規(guī)定。這次修改商商業(yè)銀行法主主要對本條作作了如下修改改：1.將原原“不按規(guī)定定向中國人民民銀行報送有有關(guān)文件、資資料或者違反反本法第二十十四條規(guī)定對對變更事項不不報批的”，改改為“不按規(guī)規(guī)定向國務(wù)院院銀行業(yè)監(jiān)督督管理機構(gòu)報報送有關(guān)文件件、資料的”。22.根據(jù)本法法第五十五條條、第六十一一條的規(guī)定，增增加了第二款款的規(guī)定。33.將罰款幅幅度由1萬元元以上10萬萬元以下，改改為10萬元元以上30萬萬元以下，提提高了處罰幅幅度。商業(yè)銀行法法規(guī)定，商業(yè)業(yè)銀行應當按按照國家有

55、關(guān)關(guān)規(guī)定，真實實記錄并全面面反映其業(yè)務(wù)務(wù)活動和財務(wù)務(wù)狀況，編制制年度財務(wù)會會議報告，及及時向國務(wù)院院銀行業(yè)監(jiān)督督管理機構(gòu)、中中國人民銀行行和財政部門門報送。商業(yè)業(yè)銀行不得在在法定的賬冊冊外另立會計計賬冊。商業(yè)業(yè)銀行應當按按照規(guī)定向國國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)、中國人人民銀行報送送資產(chǎn)負債表表、利潤表以以及其他財務(wù)務(wù)會計、統(tǒng)計計報表和資料料。對不按以以上規(guī)定向國國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)、中國人人民銀行報送送有關(guān)文件、資資料的，分別別由國務(wù)院銀銀行業(yè)監(jiān)督管管理機構(gòu)、中中國人民銀行行責令改正，逾逾期不改正的的，處10萬萬元以上300萬元以下罰罰款。第八十一條條 未經(jīng)國務(wù)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)監(jiān)督管理機構(gòu)

56、構(gòu)批準，擅自自設(shè)立商業(yè)銀銀行，或者非非法吸收公眾眾存款、變相相吸收公眾存存款，構(gòu)成犯犯罪的，依法法追究刑事責責任;并由國國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)予以取締締。偽造、變造造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)業(yè)銀行經(jīng)營許許可證，構(gòu)成成犯罪的，依依法追究刑事事責任?！踞屃x】 本條是對擅擅自設(shè)立商業(yè)業(yè)銀行，偽造造、變造、轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行行經(jīng)營許可證證等行為構(gòu)成成犯罪的，依依法追究刑事事責任的規(guī)定定。這次修改商商業(yè)銀行法，對對本條作了修修改。1.將將“未經(jīng)中國國人民銀行批批準”，改為為“未經(jīng)國務(wù)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)監(jiān)督管理機構(gòu)構(gòu)批準”;22.在“依法法追究刑事責責任”之前增增加了“構(gòu)成成犯罪的”;3.將“并并由中國人民民銀行予以取取締

57、”，改為為“并由國務(wù)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)監(jiān)督管理機構(gòu)構(gòu)予以取締”。依照商業(yè)銀銀行法的規(guī)定定，設(shè)立商業(yè)業(yè)銀行，應當當經(jīng)國務(wù)院銀銀行業(yè)監(jiān)督管管理機構(gòu)審查查批準。未經(jīng)經(jīng)國務(wù)院銀行行業(yè)監(jiān)督管理理機構(gòu)批準，任任何單位和個個人不得從事事吸收公眾存存款等商業(yè)銀銀行業(yè)務(wù)，任任何單位不得得在名稱中使使用“銀行”字字樣。商業(yè)銀銀行應當依照照法律、行政政法規(guī)的規(guī)定定使用經(jīng)營許許可證。禁止止偽造、變造造、轉(zhuǎn)讓、出出租、出借經(jīng)經(jīng)營許可證。根根據(jù)本條規(guī)定定，對未經(jīng)國國務(wù)院銀行業(yè)業(yè)監(jiān)督管理機機構(gòu)批準，擅擅自設(shè)立商業(yè)業(yè)銀行，或者者非法吸收公公眾存款、變變相吸收公眾眾存款，以及及偽造、變造造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)業(yè)銀行經(jīng)營許許可證，構(gòu)成成犯罪的，

58、應應當依法追究究刑事責任。一、擅自設(shè)設(shè)立金融機構(gòu)構(gòu)和偽造、變變造、轉(zhuǎn)讓金金融機構(gòu)經(jīng)營營許可證的刑刑事責任我國刑法第第一百七十四四條規(guī)定了擅擅自設(shè)立金融融機構(gòu)罪和偽偽造、變造、轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓金融機構(gòu)構(gòu)經(jīng)營許可證證、批準文件件罪。該條規(guī)規(guī)定：“未經(jīng)經(jīng)國家有關(guān)主主管部門批準準，擅自設(shè)立立商業(yè)銀行、證證券交易所、期期貨交易所、證證券公司、期期貨經(jīng)紀公司司、保險公司司或者其他金金融機構(gòu)的，處處三年以下有有期徒刑或者者拘役，并處處或者單處二二萬元以上二二十萬元以下下罰金;情節(jié)節(jié)嚴重的，處處三年以上十十年以下有期期徒刑，并處處五萬元以上上五十萬元以以下罰金。”“偽造、變變造、轉(zhuǎn)讓商商業(yè)銀行、證證券交易所、期期貨交易

59、所、證證券公司、期期貨經(jīng)紀公司司、保險公司司或者其他金金融機構(gòu)的經(jīng)經(jīng)營許可證或或者批準文件件的，依照前前款的規(guī)定處處罰。單位犯前兩兩款罪的，對對單位判處罰罰金，并對其其直接負責的的主管人員和和其他直接責責任人員，依依照第一款的的規(guī)定處罰?！?一)擅自自設(shè)立商業(yè)銀銀行犯罪的特特征根據(jù)刑法的的規(guī)定，可以以看出擅自設(shè)設(shè)立商業(yè)銀行行的犯罪有以以下特征：1.犯罪的的主體不特定定，既可能是是個人，也可可能是單位。2.犯罪的的主觀上具有有非法設(shè)立商商業(yè)銀行的故故意。即行為為人主觀上明明知設(shè)立商業(yè)業(yè)銀行應當經(jīng)經(jīng)過有關(guān)主管管機關(guān)的審查查批準，但是是為了達到獲獲取非法利益益的目的，而而故意違反法法律規(guī)定擅自自設(shè)立

60、商業(yè)銀銀行。3.本罪所所侵犯的客體體，是國家對對商業(yè)銀行的的審批管理制制度。設(shè)立商商業(yè)銀行必須須由法律規(guī)定定的主管機關(guān)關(guān)進行審批，這這是國家對銀銀行業(yè)進行宏宏觀調(diào)控的一一個重要方面面，也是建立立健全完善的的金融體系和和管理秩序，加加強對銀行業(yè)業(yè)的監(jiān)督管理理的必要手段段。而違反法法律的規(guī)定，擅擅自設(shè)立商業(yè)業(yè)銀行的行為為，破壞了法法律規(guī)定的管管理制度，嚴嚴重損害了國國家的金融管管理秩序，也也會給國家的的經(jīng)濟建設(shè)造造成不良影響響。4.本罪的的客觀方面表表現(xiàn)為行為人人實施了非法法設(shè)立商業(yè)銀銀行的行為。一一是行為人有有設(shè)立商業(yè)銀銀行的具體行行為;二是有有設(shè)立商業(yè)銀銀行的結(jié)果。如如果行為人僅僅僅是預謀設(shè)設(shè)