重點章節(jié)

第二章〔第1、3節(jié)〕

第四章〔第2、3、4節(jié)〕

第五章〔第2、3節(jié)〕

第六章〔第2、3節(jié)〕

第八章〔第2、3、4節(jié)〕

第九章〔第2、3、4、5節(jié)〕

第一章緒論

一.婚姻家庭的概念

★婚姻家庭的歷史性和社會性歷史唯物主義認(rèn)為,在人類社會開展的長河中,婚姻家庭不是自始存在.永恒不變的.婚姻家庭是社會開展到一定階段的產(chǎn)物,是基于社會開展的客觀需要應(yīng)運而生的.它是同一定社會中生產(chǎn)方式和生活方式相適應(yīng)的人類兩性結(jié)合和血緣關(guān)系的社會形式.

★婚姻一般概念是指為當(dāng)時社會制度所確認(rèn)的,男女兩性互為配偶的結(jié)合.含義是:

1婚姻須為異性結(jié)合,同性結(jié)合不成其為婚姻.

2婚姻須為具有配偶身份的結(jié)合,不具有此等身份的結(jié)合不成其為婚姻.

3作為婚姻的結(jié)合須為當(dāng)時的社會制度所確認(rèn).否那么,男女雙方即使在事實上共同生活也不成其為婚姻.

婚姻的法律概念是男女雙方以永久共同生活為目的,以夫妻的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的合法結(jié)合.

★家庭一般概念是以婚姻.血緣和共同經(jīng)濟為紐帶而形成的親屬團體和生活單位.

1家庭是—個親屬團體;家庭有不同的結(jié)構(gòu)形式,規(guī)模和成員不盡一致,但家庭成員總是基于婚姻關(guān)系和血緣關(guān)系聯(lián)結(jié)在一起的.此外,收養(yǎng)也是家庭關(guān)系的發(fā)生途徑.

2家庭須有共同經(jīng)濟,如以家庭為單位組織生產(chǎn).組織消費等,具體情況因不同的時代而異.迄今為止,家庭歷來都是社會中最根本的生活單位.

3家庭既是親屬團體又是生活單位.同一家庭成員一般均為親屬,而且多為近親屬,但親屬并不都是同一家庭的成員,他們是分屬于不同家庭的.

家庭的法律概念是同居一家共同生活,其成員依法互享權(quán)利.互負(fù)義務(wù)的親屬團體.

★在學(xué)術(shù)研究的領(lǐng)域內(nèi),如果作廣義的解釋,婚姻泛指群婚制出現(xiàn)后的各種兩性結(jié)合和血緣關(guān)系的社會形式,包括群婚制.對偶婚制.一夫一妻制的婚姻和與之相適應(yīng)的血緣組織和家庭形式.如果作狹義的解釋,婚姻家庭僅指原始社會崩潰以后形成的個體婚和個體家庭.原始社會中兩性結(jié)合和血緣關(guān)系的社會形式,是不稱為婚姻家庭的.

★婚姻家庭的屬性

1.自然屬性.是指婚姻家庭賴以形成的不可缺少的自然前提或自然因素.它是婚姻家庭有別于其他社會關(guān)系的顯著的特征.男女兩性的生理差異,人類固有的性的本能,是婚姻的生理學(xué)上的根底.通過生育而實現(xiàn)的種的繁衍和由此而形成的血緣聯(lián)系,是家庭這一親屬團體的生物學(xué)上的功能.通過兩性結(jié)合.生育行為而實現(xiàn)的人口的再生產(chǎn),是社會可持續(xù)開展的必要條件.

在生理學(xué)和生物學(xué)領(lǐng)域里,某些自然規(guī)律同樣也是作用于人類的婚姻家庭生活的.自然選擇規(guī)律的作用便是一個明顯的例證,婚姻家庭立法應(yīng)當(dāng)考慮婚姻家庭的自然屬性.例如:法律不成認(rèn)同性結(jié)合具有婚姻的效力,以到達(dá)法定婚齡為婚姻成立的必備要件,以當(dāng)事人有一定范圍的血親關(guān)系相患特定的疾病為婚姻成立的障礙,以有生理缺陷.無性行為能力作為婚姻成立的障礙或離婚的理由等.

2.社會屬性.婚姻家庭是社會的產(chǎn)物,而不是自然的產(chǎn)物.男女兩性的生理差異,人類固有的性的本能和血緣聯(lián)系等,只是婚姻家庭賴以形成的不可缺少的自然條件,而不是婚姻家庭本身.

婚姻家庭本身是一種人與人之間的社會關(guān)系,它是社會關(guān)系總和的組成局部,與其他社會關(guān)系具有密切的聯(lián)系,反映了一定社會的生產(chǎn)方式和生活方式的客觀要求.任何婚姻家庭都不是抽象的,脫離社會而存在的.它總是依存于一定的社會,具有一定社會內(nèi)容的.

★社會性是婚姻家庭的本質(zhì)屬性.作為社會關(guān)系特定形式的婚姻家庭,是一定的物質(zhì)社會關(guān)系和一定的思想社會關(guān)系的結(jié)合.婚姻家庭中的物質(zhì)社會關(guān)系,是同作為一定社會經(jīng)濟根底的生產(chǎn)關(guān)系相適應(yīng)的,不同社會的生產(chǎn)資料所有制和生產(chǎn)組織形式等,決定了婚姻家庭領(lǐng)域的經(jīng)濟關(guān)系的性質(zhì)和特點.婚姻家庭中的思想社會關(guān)系,是同一定社會的上層建筑和意識形態(tài)相適應(yīng)的,具體表現(xiàn)在思想感情.倫理道德.法律和習(xí)慣等諸多方面.

婚姻家庭的本質(zhì)屬性是其社會屬性而非自然屬性,這已為科學(xué)和歷史一再證明.兩性的生理差異.性的本能和血緣聯(lián)系等,存在于一切高等的或較高等的動物界.人類的婚姻家庭因其社會性而根本不同于動物的生活群體.我們不可無視婚姻家庭的自然屬性,但是,夸大婚姻家庭的自然屬性,貶低其社會屬性那么是完全錯誤的,將兩者平列起來等量齊觀也是完全錯誤的.

★婚姻家庭的社會功能從總體上來看,婚姻家庭起著調(diào)節(jié)兩性關(guān)系.維護(hù)兩性關(guān)系的社會秩序,組合親屬生活,滿足婚姻家庭成員物質(zhì)和文化需要等重要作用.以婚姻為根底的家庭是社會中人口再生產(chǎn)的單位,也是社會中重要的經(jīng)濟單位和教育單位.

1.實現(xiàn)人口再生產(chǎn)的功能人口是社會物質(zhì)生活條件之一.一定數(shù)量的人口和人口的再生產(chǎn),是社會存在和可持續(xù)開展的必然要求,以兩性結(jié)合和血緣聯(lián)系為其自然條件的婚姻家庭,是人口再生產(chǎn)的社會形式.

家庭的經(jīng)濟功能,是同一定社會中生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系的性質(zhì)和特點相適應(yīng)的.從歷史上來看,以婚姻為根底的個體家庭出現(xiàn)后,便取代了氏族組織成為社會經(jīng)濟的根本單位,具有組織生產(chǎn)和組織消費的重要功能.在古代的農(nóng)業(yè)和手工業(yè)相結(jié)合的小生產(chǎn)經(jīng)濟中,家庭的組織生產(chǎn)的功能十分強大.隨著大工業(yè)的開展和生產(chǎn)組織形式的變化,近現(xiàn)代社會中家庭在組織生產(chǎn)方面的功能已經(jīng)大為減弱,但局部家庭仍然是組織生產(chǎn)的經(jīng)濟單位.更為重要的是,家庭仍是組織消費的經(jīng)濟單位.家庭是社會分配和個人消費之間的中介.

3.文化教育功能這是在歷史上長期形成的.家庭是人的最初的生活環(huán)境和活動場所,家庭教育有著不同于學(xué)校教育和其他社會教育的種種特點.在古代,家庭教育也是重要的教育方式.隨著近現(xiàn)代學(xué)校教育和其他社會教育的開展,家庭教育在全社會的教育事業(yè)中仍然起著不可替代的作用.良好的家庭教育,對養(yǎng)成健全人格.培養(yǎng)思想品德.實現(xiàn)文化傳承等具有很重要的意義,這一切都是在潛移默化中進(jìn)行的.

二.婚姻家庭制度及其歷史類型

★婚姻家庭制度與經(jīng)濟根底.上層建筑婚姻家庭制度是社會制度的組成局部,是一定社會中的經(jīng)濟根底對婚姻家庭的要求在上層建筑領(lǐng)域的集中表現(xiàn).婚姻家庭制度是由各種相關(guān)的社會標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)成的,它起著確認(rèn)和調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的作用.婚姻家庭法律制度是婚姻家庭制度的核心內(nèi)容.

在經(jīng)濟根底與上層建筑的關(guān)系中,經(jīng)濟根底一般地表現(xiàn)為主要的.起決定作用的方面.不同時代.不同社會的婚姻家庭制度都是與當(dāng)時的社會經(jīng)濟根底相適應(yīng)的.經(jīng)濟根底的變革,必然導(dǎo)致包括婚姻家庭制度在內(nèi)的全部上層建筑的變革,這是不以人們意志為轉(zhuǎn)移的客觀規(guī)律.

另一方面,婚姻家庭制度也同其他上層建筑一樣,能夠通過自身的特有途徑,能動地反作用于經(jīng)濟根底,并且通過經(jīng)濟根底影響生產(chǎn)力的開展.

既要肯定經(jīng)濟根底對婚姻家庭制度的決定作用,又要重視上層建筑對婚姻家庭制度的制約和影響.構(gòu)成婚姻家庭制度的各種社會標(biāo)準(zhǔn),寓于上層建筑的相關(guān)部門之中.經(jīng)濟根底對婚姻家庭的要求,往往不是直接的,而是通過上層建筑的相關(guān)部門反映出來,它們對婚姻家庭關(guān)系的調(diào)整各有其不同的作用方式.廣義上的上層建筑包括意識形態(tài).婚姻家庭觀.婚姻家庭文化等對婚姻家庭制度的影響也是不可低估的.

在上層建筑領(lǐng)域,政治.法律.道德.宗教等都通過各自不同的途徑作用于婚姻家庭制度.

政治是經(jīng)濟的集中表現(xiàn),政治制度對婚姻家庭制度的制約和影響是顯而易見的.通過對中國古代的以及資產(chǎn)階級的政治和婚姻家庭制度稍作考察和剖析,不難發(fā)現(xiàn)政治制度和婚姻家庭制度的內(nèi)在聯(lián)系和一致性.

階級社會中的婚姻家庭制度均具有一定的法律形式,調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的法律在古今中外各國的法律體系中都占有很重要的地位.法律是國家制定或認(rèn)可的,以國家的強制力保障其實施的行為規(guī)那么,它在維護(hù)婚姻家庭制度方面的作用是其他上層建筑無法替代的.

婚姻家庭是社會中重要的倫理實體,道德觀念和道德標(biāo)準(zhǔn)體系中有大量的涉及婚姻家庭的內(nèi)容.道德不是憑借國家的強制力,而是依靠信念.傳統(tǒng).教育和社會輿論等力量,去評斷是非.善惡,從而引導(dǎo)和約束人們的行為,調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的.

宗教對婚姻家庭制度的作用,那么是通過人們的信仰而實現(xiàn)的.在當(dāng)代一些國家中,宗教對婚姻家庭制度的影響仍然歷久不衰.

★婚姻家庭制度的歷史類型如果對婚姻家庭的概念持廣義說,可將婚姻家庭制度分為群婚制.對偶婚制和一夫一妻制三種歷史類型.

恩格斯曾說:〞群婚制是與蒙昧?xí)r代相適應(yīng)的,對偶婚制是與野蠻時代相適應(yīng)的,以通奸和賣淫為補充的一夫一妻制是與文明時代相適應(yīng)的.〞這里所說的蒙昧?xí)r代和野蠻時代,指的是原始社會的初級階段和高級階段,文明時代指的是私有制社會.此外,恩格斯還對未來的婚姻家庭制度提出了科學(xué)的預(yù)見,斷言在資本主義生產(chǎn)方式消滅后,必將出現(xiàn)與新時代相適應(yīng)的婚姻自由.男女平等的.真正的一夫一妻制的婚姻家庭制度,即社會主義.共產(chǎn)主義社會的婚姻家庭制度.

如果對婚姻家庭的概念持狹義說,群婚制.對偶婚制僅可稱為原始社會兩性血緣關(guān)系的社會形式.

在原始社會早期,人類經(jīng)歷了一個漫長的前婚姻時代,人們結(jié)成不大的群體共同勞動.共同生活,同一群體的成員在兩性關(guān)系方面是沒有任何限制的.群體之間的關(guān)系,無法用后世的親屬稱謂加以區(qū)別.

隨著原始社會不斷地緩慢開展,才從最初的沒有任何限制的兩性關(guān)系中逐漸演變出各種群婚制的兩性結(jié)合和相應(yīng)的血緣組織.

群婚制的低級形式是血緣群婚;群婚制的高級形式是普那路亞群婚(亦稱亞血緣群婚).血緣群婚已經(jīng)排除了不同輩分的直系血親之間的兩性關(guān)系,不同輩分的異性間有著嚴(yán)格的婚姻禁例,兩性關(guān)系是按世代來劃分的.普那路亞群婚仍是一種同行輩的集團婚,但是已從兩性關(guān)系中排除了兄弟和姐妹,最初排除了同胞的兄弟姐妹,后來又排除了血緣關(guān)系較遠(yuǎn)的兄弟姐妹(堂兄弟姐妹或從兄弟姐妹).

恩格斯曾說:〞氏族制度,在絕大多數(shù)場合下,都是從普那路亞家庭中直接發(fā)生的.〞

氏族實行族外婚制,婚姻雙方屬于不同的氏族.族外婚既是通婚的原那么,也是氏族的組織原那么.

可將對偶婚制視為從群婚制到一夫一妻制的過渡,一對男女在或短或長的時間相對穩(wěn)定地同居生活.隨著社會的開展.兩性和血緣關(guān)系社會形式的變化,有關(guān)群婚的禁例越來越多,越來越嚴(yán)格,到了后來,只剩下一對結(jié)合得還不牢固的配偶.

對偶婚雖然具有相對穩(wěn)定的性質(zhì),但男女雙方的結(jié)合還是比擬松散的,這種結(jié)合很容易被雙方或一方破壞.某些研究成果說明,對偶婚有的是復(fù)合的和交叉的.從嚴(yán)格的意義上來說,對偶婚和與其相適應(yīng)的血緣組織,仍然不是一夫一妻制的個體婚和個體家庭.但是,對偶婚制的形成為兩性和血緣關(guān)系的社會形式注入了新的.重要的因素.為以男子為中心的個體家庭的形成,準(zhǔn)備了前提條件.

一夫一妻制的婚姻家庭制度是在原始社會和階級社會交替之際出現(xiàn)的,從最初萌芽到最后形成經(jīng)歷了一個長期的過程.私有財產(chǎn)的產(chǎn)生和積累,母系氏族為父系氏族所替代,男女兩性地位的根本變化等,便是這種婚姻家庭制度問世的歷史前奏.

如果僅就經(jīng)濟根源而言,一夫一妻制婚姻家庭的形成,是私有制確立的必然結(jié)果.隨著原始社會末期生產(chǎn)力的開展,剩余生產(chǎn)物的出現(xiàn),私有經(jīng)濟的因素在氏族內(nèi)部不斷增長,男子成了畜群等新的財富的掌管者.

恩格斯指出:〞隨著財富的增加,它便一方面使丈夫在家庭中占居比妻子更重要的地位;另一方面,又產(chǎn)生了利用這個增強了的地位來改變傳統(tǒng)的繼承制度使之有利于子女的意圖.父系氏族制礴立后,在父系氏族內(nèi)部逐漸形成了以男子為中心的.擁有一定私有財產(chǎn)的一夫一妻制的個體家庭.

私有制社會中的一夫一妻制婚姻家庭制度經(jīng)歷了不同的開展階段,奴隸制的.封建制的和資本主義婚姻家庭制度都是它的具體的歷史形態(tài).這些婚姻家庭制度因植根于私有制而有其共性,又因各該社會中私有制形式的不同而各具自身的特點.

一般說來,古代的即奴隸制.封建制時代的婚姻家庭制度是以家族為本位的,男女.夫妻.親子.家長和家屬間具有強烈的人身依附關(guān)系,其主要特征為婚姻不自由.男女不平等.夫權(quán)統(tǒng)治.家長專制等.近現(xiàn)代的資本主義婚姻家庭制度是以個人為本位的.婚姻雙方和家庭成員間的人身依附關(guān)系較前大為削弱,婚姻家庭主體的法律地位已漸趨平等.總的說來,婚姻家庭制度的演進(jìn)是沿著文明進(jìn)步的方向開展的.但是,資本主義婚姻家庭制度并沒有從根本上改變以私有制為根底的固有的性質(zhì).在資本主義制度下,許多有產(chǎn)者的婚姻仍是權(quán)衡利害的;在婚姻家庭領(lǐng)域,財產(chǎn)關(guān)系的影響代替了往昔的人身特權(quán).

社會主義社會的婚姻家庭制度是新的.更高類型的婚姻家庭制度.社會主義制度的建立從根本上消除了私有制社會中婚姻家庭制度的社會經(jīng)濟根源和階級根源.新的婚姻家庭制度反映{社會主義經(jīng)濟根底和上層建筑對婚姻家庭的要求,它具有婚姻自由.一夫一妻.男女平等.保護(hù)婦女.兒童和老人的合法權(quán)益等根本特征.

社會主義婚姻家庭制度也是從不夠完善走向更加完善的.一方面,社會主義婚姻家庭制度已經(jīng)全面確立.另一方面,這種制度還有待于進(jìn)一步完善.婚姻家庭領(lǐng)域里的舊制度.舊思想的剩余影響,不可能在短時期內(nèi)完全消除.婚姻自由的實現(xiàn)程度,還受到來自社會條件的制約.在婚姻家庭領(lǐng)域,男女兩性法律地位上的平等已經(jīng)根本實現(xiàn),但同實際生活中的完全平等尚有距離,現(xiàn)實生活中某些婚姻家庭關(guān)系,尚不符合社會主義婚姻家庭制度的要求.婚姻家庭制度不可能超越一定的社會開展階段,只有通過社會主義物質(zhì)文明.政治文明和精神文明建設(shè),才能為穩(wěn)固和開展社會主義婚姻家庭制度創(chuàng)造更加有利的條件.

社會主義婚姻家庭制度具有強大的生命力,從開展方向來看,它是從階級社會的婚姻家庭制度向共產(chǎn)主義社會的婚姻家庭制度的過渡.

三.婚姻家庭法的歷史開展

★中國古代有關(guān)婚姻家庭的禮與律中國古代調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn),始見于禮,后入于律.在奴隸制時代,婚姻家庭關(guān)系是由禮制和為統(tǒng)治階級認(rèn)可的習(xí)慣調(diào)整的.到了封建制時代,婚姻家庭法標(biāo)準(zhǔn)被載入諸法合體.內(nèi)容龐雜的統(tǒng)一法典;對婚姻家庭關(guān)系的調(diào)整是禮.律并用的.總的說來,以禮為主,以律為輔,婚姻家庭法標(biāo)準(zhǔn)詳于禮而略于律,是中國古代婚姻家庭法的一大特色.有關(guān)婚姻家庭的禮制,特別是其中的實體性標(biāo)準(zhǔn),實際上起著法的作用.

.家禮中國先秦時代的婚姻家庭法標(biāo)準(zhǔn),主要是以禮為其表現(xiàn)形式的.婚禮和家禮,在維護(hù)宗法制度的禮制中占有很重要的地位.有關(guān)婚姻家庭的禮,在?禮記?.?儀禮?等古籍中留下了比擬系統(tǒng)的記載.

婚姻家庭制度附屬于宗法制度.婚禮.家禮的內(nèi)容及其種種特征,都可以從宗法制度中得到合理的解釋.

?禮記.昏義?中指出:〞夫禮,始于冠,本于昏,重于喪祭,尊于朝聘,和于射鄉(xiāng).〞其中,冠.婚.喪.祭諸禮都是奴隸主階級的成員在婚姻家庭方面必須遵守的行為規(guī)那么.在宗法制度下,以〞合兩姓之好〞,〞上以事宗廟,下以繼后世〞為婚禮的根本宗旨,以〞孝〞.〞悌〞為家禮的最高原那么.

中國古代的宗法倫理觀念視婚禮為諸禮之本.?中庸?中也有〞君子之道,造端乎夫婦〞之說,婚姻是被認(rèn)為人倫之始的.有關(guān)婚姻的禮制以聘娶婚為結(jié)婚方式,以〞六禮〞為嫁娶程序.

名目眾多,內(nèi)容繁雜的家禮,是以〞親親〞.〞尊尊〞.〞長長〞.〞男女有別〞(應(yīng)該解讀為男尊女卑)等為其主要內(nèi)容的.當(dāng)時的家庭是父系.父權(quán).父治的家庭,夫.父.家長往往一身而三任焉.

當(dāng)時的婚禮.家禮對后世有很大的影響,例如,聘娶婚及其嫁娶程序——〞六禮〞,婚姻離異方面的〞七出〞和〞三不去〞,以及納妾.立嫡.宗祧繼承.親屬的服制等,都是發(fā)端于奴隸制時代,后又為封建時代的禮與律所繼受的.

奴隸制為封建制所替代后,古已有之的婚禮.家禮在經(jīng)過改造.補充后仍然起著重要的作用.另一方面,有關(guān)婚姻家庭的成文法也得到了一定的開展,以戶婚律或類似名稱出現(xiàn)的婚姻家庭法標(biāo)準(zhǔn)體系是歷代封建王朝‘制定的諸法合體的統(tǒng)一法典的組成局部.

與婚姻家庭有關(guān)的成文法始于戰(zhàn)國時代,?法經(jīng)?和?秦簡?中的某些記載可資佐證.漢律九章,以(戶律)規(guī)定婚姻家庭和與此相關(guān)的其他事項.漢時已以〞七棄〞為休妻之理由,妻擅自改嫁或夫死未葬而改嫁須處以重刑;三國.兩晉.南北朝的戶婚立法,上承漢制而有所損益.魏律.晉律中均有?戶律?一篇.北齊律中改稱?婚戶律?.北周律中分列?婚姻?.?戶禁?兩篇.南朝各代根本上沿用晉律.當(dāng)時的門閥制度對婚姻家庭制度有強烈的影響.隋?開皇律?中將婚.戶合為一篇.?大業(yè)律?中再次分為?戶律?和?婚律?.唐律以?戶婚?為其第四篇,分為上.中.下三卷,計46條.

?唐律.戶婚?集中國封建時代前期戶婚立法之大成.在婚姻方面,法律以聘娶婚的方式公然維護(hù)包辦婚姻,對主婚權(quán).禁婚條件.嫁娶程序.違律嫁娶.〞七出〞.〞和離〞.〞義絕〞等都作了具體規(guī)定.在家庭方面,法律不遺余力地維護(hù)封建的倫理綱常;祖父母.父母在而子孫別籍異財.卑幼私輒用財以及立嫡違法等,均須依律科刑.戶婚以外的其他篇中,也有不少維護(hù)封建主義婚姻家庭制度的規(guī)定.?名例?篇中將不孝.惡逆列入〞十惡〞.?斗訟篇?中在親屬相犯的刑事責(zé)任上根據(jù)不同的身份關(guān)系作了加刑和減刑的規(guī)定.

宋代有關(guān)戶婚的律條載于?刑統(tǒng)?,遼.金.元各代的法.典中均有關(guān)于戶婚事項的規(guī)定.明律的?戶律?中,有?婚姻?等七門.清律根本上因襲明律,戶婚方面的律條也不例外.封建時代的婚娟家庭法標(biāo)準(zhǔn),除以律名者外,還有其他一些法律形式,如戶令和后世與律并用的例等.

中國封建時代的法律對婚姻家庭關(guān)系的調(diào)整并不是系統(tǒng)全面的.在律.令等標(biāo)準(zhǔn)性文件中所規(guī)定的,主要是那些與刑相關(guān),一旦違反即處之以刑的問題,其他那么一概委諸于禮.有關(guān)婚姻家庭的法律標(biāo)準(zhǔn),只是用來補禮之缺乏,律與禮是相輔相成的.

★外國古代婚姻家庭法簡介在世界各國的古代法中,婚姻家庭關(guān)系最初主要是由習(xí)慣法加以調(diào)整的,后來才逐漸采取成文法的形式.但習(xí)慣法仍然起著很大的作用.在宗教勢力特別強大.實行政教合一的國家中,宗教經(jīng)典同時又是法典,其中有許多有關(guān)婚姻家庭的信條.戒律和各種具體的行為標(biāo)準(zhǔn).

古羅馬是高度興旺的奴隸制國家,也是同時代的婚姻家庭法制最為完備的國家.羅馬家庭是宗法家長制的家庭.

關(guān)于家父權(quán)即家長權(quán)的規(guī)定,最初載于公元前5世紀(jì)制定的?十二銅表法?.

關(guān)于婚姻的成立,羅馬親屬法中設(shè)有婚約制度.訂婚須出于父命,婚約具有一定的法律效力.婚約男與婚約女在訂婚后兩年內(nèi)不結(jié)婚的,婚約即行廢止.婚姻的種類有二:一是市民法婚姻,亦稱正式婚或有夫權(quán)婚姻,是依市民法的規(guī)定而成立的.二是萬民法婚姻,亦稱略式婚或無夫權(quán)婚姻,是依萬民法的規(guī)定而成立的.

市民法婚姻的結(jié)婚方式分為三種,即共食婚.買賣婚和時效婚.共食婚須舉行隆重的宗教儀式;買賣婚須由男子在計量者之前以要式契約的方式買受女子為妻;時效婚那么是以一定事實的存在(男女雙方以夫妻關(guān)系同居生活)和一定期間的經(jīng)過(1年)相結(jié)合為成立要件的.至于萬民法婚姻,法律規(guī)定在符合法定要件時,依當(dāng)事人的合意而成婚.羅馬親屬法還對法定婚齡.禁婚親和其他婚姻障礙等,作了各種具體的規(guī)定.

關(guān)于家庭關(guān)系,家父權(quán)和夫權(quán)在羅馬親屬法中占有很重要的地位.按照早期法律中的規(guī)定,家父權(quán)十分強大,家父有司祭祀的權(quán)力,支配家庭財產(chǎn)的權(quán)力以及在家中司審判的權(quán)力等.到了后期,家父權(quán)有所削弱.夫權(quán)是基于市民法婚姻而取得的.在有夫權(quán)婚姻中,處于夫權(quán)之下的妻僅具有類似女兒的法律地位,在人身.財產(chǎn)關(guān)系方面均受夫的支配.按照市民法的規(guī)定,夫有懲戒其妻的權(quán)力;在妻致人以損害時,甚至可將其引渡于他人,以免除自身的責(zé)任.由于實行吸收財產(chǎn)制,妻在婚前所有和婚后所得的財產(chǎn)是歸夫所有的.與市民法婚姻不同,按照萬民法規(guī)定,妻在人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)上有一定的獨立性,但夫妻雙方的地位也是不平等的.

關(guān)于婚姻的終止,羅馬親屬法以配偶死亡.自由權(quán)或市民權(quán)的喪失和離婚為終止原因.離婚的方式有三:一是出于家父的意思而離婚,這種離婚方式至帝國時代后期已被廢除;二是出于夫妻雙方的意思而離婚,即協(xié)議離婚;三是出于夫妻一方的意思而離婚,即片意離婚.

羅馬親屬法在古代的婚姻家庭立法史上具有很重要的地位,對后世有很大的影響,其中有不少規(guī)定經(jīng)過改造后為近代的資產(chǎn)階級國家婚姻家庭法所繼受.

法歐洲各國封建時代的婚姻家庭制度,總的說來具有開展緩慢,宗教影響強烈等特點.婚姻家庭法的法源,主要來自習(xí)慣法.寺院法和羅馬法三個方面.

歐洲早期封建制國家的婚姻家庭法,多為習(xí)慣法的聚集.父權(quán)和夫權(quán)十分強大.男子只有成婚后自立門戶,方可脫離父權(quán)的支配.離婚須出于習(xí)慣法上的理由,具有濃厚的男子專權(quán)主義的色彩.另—方面,早期的習(xí)慣法中,還保有某些原始的婚姻家庭習(xí)俗.

在歐洲各國封建化的進(jìn)程中,寺院法和王室制定的成文法,逐漸取代了習(xí)慣法的作用.寺院法亦稱宗規(guī)法或教會法,其中包括許多婚姻家庭法標(biāo)準(zhǔn).寺院法中的婚姻家庭法標(biāo)準(zhǔn)具有凌駕于世俗立法之上的權(quán)威.

關(guān)于婚姻的成立,寺院法在實質(zhì)要件方面列舉了眾多的婚姻障礙,如欠缺結(jié)婚合意.不能人道.重婚.有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系.未受基督教的洗禮等.在形式條件方面,要求當(dāng)事人舉行一定的宗教儀式.

關(guān)于婚姻的解除,寺院法本諸教義持禁止離婚主義.無效婚姻和別居制的規(guī)定,是作為禁止離婚的救濟手段而采用的.除婚姻事項外,寺院法中的有關(guān)規(guī)定還涉及親子.收養(yǎng).監(jiān)護(hù).繼承等諸多方面.婚姻家庭法的宗教化,是歐洲中世紀(jì)法律的顯著特色之一.

在整個中世紀(jì),羅馬親屬法對歐洲各國的婚姻家庭制度仍有重要的影響,這種影響是從未間斷的.羅馬法復(fù)興運動興起后,羅馬親屬法的原理.原那么和許多具體規(guī)定得到了廣泛的研究和應(yīng)用,在一定程度上促進(jìn)了婚姻家庭法的近代化和資產(chǎn)階級國家婚姻家庭法制確實立.

★近現(xiàn)代資產(chǎn)階級國家婚姻家庭法簡介隨著資本主義法制確實立,法律體系中逐漸形成了假設(shè)干各有其調(diào)整對象的法律部門.婚姻家庭法是私法即民法的重要組成局部.在立法體制上,大陸法系國家采取法典主義,將以婚姻家庭法為根本內(nèi)容的親屬法編入民法典.在編制方法上又有法國式的編制法和德國式的編制法的區(qū)別.英美法系國家那么采取單行法主義,沒有統(tǒng)一編制的民法典,婚姻家庭法是由假設(shè)干相關(guān)的單行法梅虞的.

1804年?法國民法典?中的婚姻家庭法標(biāo)準(zhǔn)體系以法律的形式宣告了資本主義婚姻家庭制度對封建主義婚姻家庭制度的勝利.婚姻家庭法{親屬法)在其中未設(shè)專編.該法典依照羅馬法的體例,在第一編中將私權(quán)的享有.人的法律能力等同親屬.婚姻.家庭等事項規(guī)定在一起.有關(guān)婚姻家庭的具體規(guī)定集中于第一編的第五至十章,內(nèi)容包括結(jié)婚.離婚.父母子女.收養(yǎng).親權(quán)和監(jiān)護(hù)等.第三編第五章(夫妻財產(chǎn)契約和夫妻的權(quán)利)和其他編章中也有假設(shè)干預(yù)及婚姻家庭事項的規(guī)定.

該法典從總體上否認(rèn)了以家族為本位的封建主義婚姻家庭制度,代之以個人為本位的資本主義婚姻家庭制度.在結(jié)婚問題上,有未經(jīng)當(dāng)事人合意不得成立婚姻的規(guī)定,從而在法律上確立了共諾婚制,同時還規(guī)定了婚姻成立的其他法定要件.在夫妻關(guān)系問題上,妻對夫的人身依附關(guān)系已大為削弱.該法典規(guī)定夫妻互負(fù)忠實.扶助.救援等義務(wù),雙方可依法訂立夫妻財產(chǎn)契約.在離婚問題上,該法典規(guī)定了離婚的法定理由.除裁判離婚外,還規(guī)定了須受法律嚴(yán)格限制的協(xié)議離婚制.在親子關(guān)系上,對父母子女的權(quán)利義務(wù)作了各種具體規(guī)定.但是,有關(guān)親權(quán)的規(guī)定仍然是以父母為本位,實際上主要是由父行使的.

意義:1804年?法國民法典?,總的說來是以公民權(quán)利平等.契約自由等資產(chǎn)階級的法律原那么為其立法依據(jù)的.在貫徹這些原那么時,婚姻家庭法方面的規(guī)定遠(yuǎn)不如財產(chǎn)法方面的規(guī)定.許多條款中,舊時代的痕跡隨處可見.如規(guī)定子女未達(dá)一定年齡(男25歲,女21歲)時,未經(jīng)父母同意不得結(jié)婚;父母意見不一致時,有父的同意即可;即使當(dāng)事人已達(dá)上述年齡,也應(yīng)通過法定方式求得父母等尊親屬的同意.又如關(guān)于夫妻法律地位的規(guī)定,關(guān)于離婚的法定理由的規(guī)定,男女雙方也是不平等的在認(rèn)領(lǐng).繼承等問題上歧視非婚生子女的規(guī)定,更是顯明例證.

1896年通過.1900年施行的?德國民法典?親屬編,是從自由資本主義時代向帝國主義時代過渡的產(chǎn)物.以親屬法為名的婚姻家庭法在法典中獨立成編.該編各章對民事婚姻.親屬.監(jiān)護(hù)等制度,都作了系統(tǒng)的.明細(xì)的規(guī)定.同?法國民法典?中的親屬法相比,在結(jié)婚.離婚.已婚婦女和子女的法律地位等方面有所完善和進(jìn)步.但其中也有一些規(guī)定仍受封建傳統(tǒng)的影響.這個親屬編可謂集資本主義婚姻家庭法律制度之大成.體系結(jié)構(gòu)十分嚴(yán)謹(jǐn).周密,立法技術(shù)也更為成熟.另一方面,它的繁瑣.復(fù)雜之處,是令人望而生畏的.

?法國民法典?頒行至今已有二百年,?德國民法典?頒行至今也有一百多年.兩部民法典中的親屬法(婚姻家庭法)標(biāo)準(zhǔn)均作過屢次修改.其中許多條款已被廢止.修正或增補.

英國的婚姻家庭法有其自身的歷史傳統(tǒng),它雖然也受羅馬法的影響,但不如歐洲大陸國家那樣明顯.自中世紀(jì)以來一個很長的時期內(nèi),普通法和衡平法在調(diào)整婚姻家庭關(guān)系方面起著霹要的作用.后來才更多地采用了成文法的形式,頒行了假設(shè)干處理婚婿家庭事項的單行法.總的說來,在婚姻家庭法近現(xiàn)代化的過程中,英國早期的立法改革是比擬緩慢的.

20世紀(jì)初以來特別是第二次世界大戰(zhàn)后,英國在婚姻家庭制度上采取了許多新的立法措施.如1907年的法律規(guī)定,妻無須取得夫的同意即可轉(zhuǎn)讓其個人財產(chǎn);1923年規(guī)定,夫妻雙方互負(fù)貞操義務(wù);1926年的養(yǎng)子法頒行后,對收養(yǎng)制度已由不成認(rèn)轉(zhuǎn)為成認(rèn).1949年的婚姻條例.1964年的墮胎法和夫妻住所法.1969年的家庭改革法和離婚法.1976年的收養(yǎng)條例等,都是英國在第二次世界大戰(zhàn)后陸續(xù)頒行的.1969年的離婚法突破了過去的過錯離婚原那么,以婚姻無可挽回的破裂作為離婚的法定理由,并列舉了假設(shè)干法定情形作為婚姻破裂的依據(jù).

英國婚姻家庭法對英聯(lián)邦各國和美國等都有很大的影響.

在美國,合法婚姻的成立有三種方式:一是依各州法律而成立的民事婚;二是依習(xí)慣法而成立的習(xí)慣婚;三是依宗教儀式而成立的宗教婚.即使在不成認(rèn)習(xí)慣婚的一些州,某些形式要件方面的瑕疵并不影響婚姻本身的效力.美國的婚姻家庭立法是以州為本位的,法定婚齡上下不一,婚姻障礙也不盡相同.但是,在一州認(rèn)為是合法的婚姻,他州也認(rèn)其為合法.至于婚姻的效力,各州一般均規(guī)定夫妻有同居.扶養(yǎng)等義務(wù).夫妻財產(chǎn)制有不同的形式,許多州采取分別財產(chǎn)制,有些州那么對特定財產(chǎn)采用共同財產(chǎn)制.關(guān)于婚姻的解除,各州法律均采用訴訟離婚的方式,不成認(rèn)訴訟外的協(xié)議離婚.

早期的離婚法在離婚的法定理由上有比擬濃厚的有責(zé)主義色彩.現(xiàn)在所有的州都準(zhǔn)許以婚姻破裂為依據(jù)的無過錯離婚,在具體規(guī)定上那么是寬嚴(yán)有別的.有些州在以婚姻破裂為離婚的一般理由的同時,還在立法中保存了假設(shè)干傳統(tǒng)的.出于一方過錯的離婚理由.鑒于存在州際法律沖突,美國的州法律全國統(tǒng)一委員會于1970年制定了統(tǒng)一結(jié)婚和離婚法,其內(nèi)容已為假設(shè)干州立法所采用.

資產(chǎn)階級國家的婚姻家庭法在數(shù)百年間發(fā)生了很大變化,許多國家都不斷地采取立法措施,使婚姻家庭法更加符合社會現(xiàn)實和統(tǒng)治階級的根本利益.親屬制度中的封建剩余進(jìn)一步被廢除,夫妻在人身關(guān)系.財產(chǎn)關(guān)系方面的法律地位漸趨平等,在婚姻解除的問題上從限制離婚主義逐漸走向自由離婚主義,禁止濫用親權(quán)以及改善非婚生子女的境遇等,便是晚近以來資產(chǎn)階級國家婚姻家庭法開展變化的一些主要表現(xiàn).

★社會主義國家婚姻家庭法簡介社會主義國家的婚姻家庭法產(chǎn)生于20世紀(jì)之初,它是隨著俄國十月革命的勝利而問世的.自此以后出現(xiàn)了資產(chǎn)階級國家婚娟家庭法和社會主義國家婚姻家庭法同時并存的局面.在第二次世界大戰(zhàn)以前,蘇維?；橐黾彝シㄊ俏┮坏纳鐣髁x國家婚姻家庭法.

1917年12月頒行的?關(guān)于民事婚姻.子女和實施戶籍登記的法令?以及不久以后頒行的?關(guān)于離婚的法令?,在婚姻家庭制度廢舊立新的過程中起了重要的作用.1918年頒行了?俄羅斯聯(lián)邦戶籍登記.婚姻.家庭和監(jiān)護(hù)法典?.1926年頒行的?俄羅斯聯(lián)邦婚姻.家庭和監(jiān)護(hù)法典?,為新的婚姻家庭制度奠定了初步的法律根底.

在蘇聯(lián)的法律體系中,婚姻家庭法是獨立于民法之外的一個法律部門.婚姻家庭立法是以加盟共和國為本位的.各加盟共和國的婚姻家庭和監(jiān)護(hù)法典是婚姻家庭法的根本淵源.適用于全聯(lián)盟的有關(guān)法律,那么是各加盟共和國婚姻家庭法的立法依據(jù).此外,蘇聯(lián)最高法院和司法部頒行的標(biāo)準(zhǔn)性文件,也對適用婚姻家庭法的問題作了許多具體規(guī)定.

二戰(zhàn)后的1968年,最高蘇維埃頒行了?蘇聯(lián)和各加盟共和國婚姻家庭立法綱要?.1969年俄羅斯聯(lián)邦依據(jù)上述綱要頒行了新的婚姻家庭法典,烏克蘭等其他加盟共和國的婚姻家庭法典也作了相應(yīng)的修改.1979年最高蘇維埃主席團又發(fā)布了修改上述綱要的命令,各加盟共和國都采取了相應(yīng)的立法措施.蘇聯(lián)解體后,俄羅斯聯(lián)邦于1995年制定了新的家庭法典.該法典自1996年3月1日起施行,原有關(guān)婚姻家庭的法令不再適用.

2.其他社會主義國家的婚姻家庭法二戰(zhàn)后,各社會主義國家相繼頒行了調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的法律,名稱和編制方法各具特色.1949年?保加利亞人民共和國人與家庭法?是將作為民事權(quán)利主體的人的法律能力和有關(guān)婚姻家庭的事項,置于同一法典中加以規(guī)定的.南斯拉夫聯(lián)邦于1947年通過了四部以婚姻家庭為調(diào)整對象的法律,即?婚姻根本法?.?親子關(guān)系根本法?.?收養(yǎng)根本法?和?監(jiān)護(hù)根本法?,適用于全聯(lián)邦.后又按聯(lián)邦憲法的規(guī)定,將婚姻家庭的立法權(quán)交由各共和國(自治省)行使.

羅馬尼亞于1954年.捷克斯洛伐克于1963年.德意志民主共和國于1965年.保加利亞于1973年,古巴于1975年.阿爾巴尼亞共和國于1982年,都頒行了新的婚姻家庭法(名稱不盡相同,也有僅稱為家庭法的).越南于1959年制定的婚姻法,后為1986年.2000年又作了修改.

四.新中國的婚姻家庭法制建設(shè)

★半殖民地半封建社會的婚姻家庭制度和立法概況

1.封建主義婚姻家庭制度及其在半殖民地半封建社會中的延續(xù)

封建主義婚姻家庭制度植根于封建經(jīng)濟.封建政治和封建文化,其經(jīng)濟根源是地主階級的生產(chǎn)資料私有制和小生產(chǎn)經(jīng)濟.其政治根源是封建制國家的宗法統(tǒng)治,其思想根源是以儒家思想為主要代表的宗法倫理觀.中國的封建主義婚姻家庭制度,具有包辦.強迫婚姻,剝削階級的多妻制,男尊女卑.夫權(quán)統(tǒng)治,家長專制.漠視子女利益以及男子專權(quán)離婚等諸多特征.

中國進(jìn)入半殖民地半封建社會后,封建主義婚姻家庭制度日趨沒落.自然經(jīng)濟破壞和宗法家族制度的衰頹,使族權(quán)和家長權(quán)有所削弱.隨著資本主義經(jīng)濟的初步開展,城市地區(qū)出現(xiàn)了不同于往昔的資產(chǎn)階級和工人階級的家庭.在反封建斗爭中,婚姻自由.男女平等.小家庭制等觀念得到了一定程度的傳播.但是,在帝國主義.封建主義和官僚資本主義的聯(lián)合統(tǒng)治下,封建的經(jīng)濟根底和上層建筑仍然存在,封建禮教在婚姻家庭領(lǐng)域仍有很大的影響,已經(jīng)沒落的封建主義婚姻家庭制度在婚姻家庭領(lǐng)域中仍居于統(tǒng)治和支配的地位.

2.半殖民地半封建社會的婚姻家庭立法在半殖民地半封建社會的舊中國,晚清王朝.北洋軍閥政權(quán)和國民黨政權(quán)都進(jìn)行了有關(guān)婚姻家庭的立法活動.當(dāng)時的統(tǒng)治者有的企圖用稍加改進(jìn)的法律使舊的婚姻家庭制度得以延續(xù),有的那么在形式上一味仿效資產(chǎn)階級國家的婚姻家庭立法,但實際上并沒有對舊的婚姻家庭制度實行根本的改革.

1910年頒行的?大清現(xiàn)行刑律?,,其中也包括婚姻家庭方面的內(nèi)容,它仍然是一部諸法合體的法律,許多規(guī)定具有濃厚的封建性.1911年制定的?大清民律草案?,是中國民法(包括婚姻家庭法)近代化的最初嘗試,該草案中包括親屬一編.這部草案大體上是以德.日等國民法典為藍(lán)本的,但仍保有某些封建性的內(nèi)容,在親屬和繼承兩編中表現(xiàn)得尤為明顯.由于清朝迅即覆滅,包括親屬編在內(nèi)的民律并未實施.

北洋軍閥政府統(tǒng)治時期,對婚姻家庭關(guān)系的調(diào)整仍然適用?大清現(xiàn)行刑律?中的有關(guān)規(guī)定,被稱為現(xiàn)行律的民事有效局部.這個時期的大理院,還通過一些具有封建性的解釋和判例,以補法律之缺乏.另一方面又于1915年制定了?民律親屬編草案?.1926年制定的?民律草案?有親屬一編,以專章規(guī)定宗祧繼承,封建色彩十分濃厚,也未實施.

國民黨政府成立之初,當(dāng)時的法制局于1928年起草的?親屬法草案?為后來的民法親屬編作了立法上的準(zhǔn)備.作為民法組成局部的親屬編,是于1930年12月26日公布,自1931年5月5日起施行的.全編分為7章,即通那么.婚姻.父母子女.監(jiān)護(hù).扶養(yǎng).家和親屬會議,計171條.這個親屬編的頒行,在形式上實現(xiàn)了中國的婚姻家庭法從古代型向近代型的轉(zhuǎn)變,在婚姻家庭立法史上自有其一定的歷史地位.但是,它的許多規(guī)定是對資產(chǎn)階級國家婚姻家庭法的模仿和襲用,是脫離中國當(dāng)時的實際情況的,并不是婚姻家庭制度改革的法律成果.同時其中的某些規(guī)定仍然保有一定的舊的.封建的色彩.如:在男性家長掌握財權(quán)的現(xiàn)實面前,侈談各種夫妻財產(chǎn)制;在關(guān)于婚姻的普通效力和夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定中,仍有假設(shè)干維護(hù)夫權(quán).限制已婚婦女權(quán)利的條款.在立法理由中說:〞妾之制度,亟應(yīng)廢止〞,有關(guān)條款卻為妾的家屬地位提供了合法的依據(jù).親屬編中雖無立嗣的規(guī)定,繼承編中卻有關(guān)于指定繼承人的規(guī)定.還以專章規(guī)定家制,包括家長與家屬的關(guān)系.但在20世紀(jì)80年代以后,我國臺灣地區(qū)的立法當(dāng)局對民法親屬編已作假設(shè)干重要的修正.

★解放前革命根據(jù)地的婚姻家庭立法

1.中華蘇維埃共和國婚姻條例和婚姻法1930年3月頒行的?閩西婚姻法?.1931年7月作出的?鄂豫皖工農(nóng)兵第二次代表大會婚姻問題決議案?等,是革命根據(jù)地為改革婚姻家庭制度而采取的最初的立法措施.1931年12月1日頒行了?中華蘇維埃共和國婚姻條例?,后又作了修改,于1934年4月8日頒行了?中華蘇維埃共和國婚姆法?.這兩部法律從原那么規(guī)定到具體規(guī)定都貫穿著鮮明的反封建的精神,明確地宣布:實行婚姻自由,廢除封建的包辦強迫婚姻;禁止童養(yǎng)媳;實行一夫一妻,禁止一夫多妻(中還作了禁止一妻多夫的補充).其內(nèi)容包括結(jié)婚的條件和程序,離婚及其程序,離婚后子女的撫養(yǎng)和財產(chǎn)處理等.堅持男女平等.保護(hù)婦女和子女的合法權(quán)益以及對革命軍人婚姻的保護(hù),是這兩部法律的重要特色.婚姻登記制度源自蘇區(qū)時代.

誕生于革命法制初創(chuàng)時期的?婚姻條例?和?婚姻法?,在內(nèi)容上是有其局限性的.某些規(guī)定還不夠全面.成熟,實施的時間也不長.但為我國的新婚姻家庭制度奠定了初步的法律根底.

2.抗日戰(zhàn)爭.解放戰(zhàn)爭時期地區(qū)性的婚姻條例革命根據(jù)地中頒行了許多地區(qū)性的婚姻條例.如1939年的?陜甘寧邊區(qū)婚姻條例?.1941年的?晉西北婚姻暫行條例?.1942年的?晉冀魯豫邊區(qū)婚姻暫行條例?.1943年的?晉察冀邊區(qū)婚姻條例?.1945年的?山東省婚姻暫行條例?.1946年的新的?陜甘寧邊區(qū)婚姻條例?.1949年的?修正山東省婚姻暫行條例?等.

抗日戰(zhàn)爭.解放戰(zhàn)爭時期各地區(qū)的婚姻條例,在根本原那么上是與蘇區(qū)時代的婚姻立法完全一致的,有些規(guī)定那么更為具體詳明.有力地推動了當(dāng)時的婚姻家庭制度改革.舊的封建主義婚姻家庭制度開始崩潰瓦解,新的民主主義的婚姻家庭制度正在初步形成.同時,為中華人民共和國成立后的婚姻家庭制度改革和立法積累了珍貴的歷史經(jīng)驗.

★中華人民共和國的婚姻家庭立法

1.1950年的?中華人民共和國婚姻法?,是建國后第一部具有根本法性質(zhì)的法律,以?中華人民共和國政治協(xié)商會議共同綱領(lǐng)?的有關(guān)規(guī)定為其立法依據(jù).它是我國民主革命時期婚姻家庭制度改革的歷史經(jīng)驗在法律上的總結(jié),又是適應(yīng)著建國后調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的實際需要而制定的.這部<婚姻法)分為八章,分別以總那么.結(jié)婚.夫妻間的權(quán)利和義務(wù).父母子女間的關(guān)系.離婚.離婚后子女的撫養(yǎng)和教育.離婚后的財產(chǎn)和生活.附那么命名.內(nèi)容以婚姻關(guān)系的法律調(diào)整為主,對家庭關(guān)系的規(guī)定比擬簡略.名曰婚姻法,實際上是一部不夠完整的婚姻家庭法.

“廢除包辦強迫.男尊女卑.漠視子女利益的封建主義婚姻制度,實行男女婚姻自由.一夫一妻.男女權(quán)利平等.保護(hù)婦女和子女利益的新民主主義婚姻制度〞.1950年?婚姻法?在第1條中所作的上述規(guī)定,既指出了該法的立法宗旨,又確定了該法的根本原那么.重婚.納妾.童養(yǎng)媳.干預(yù)寡婦婚姻自由和借婚姻關(guān)系問題索取財物等,都是舊婚姻家庭制度的產(chǎn)物,?婚姻法?在總那么中一并予以禁止.

1950年?婚姻法?采用了實行新民主主義婚姻制度的提法,將法律的鋒芒指向婚姻家庭領(lǐng)域韻封建制度和封建習(xí)俗,符合建國初期的實際情況.但決不能認(rèn)為1950年?婚姻法?的歷史使命僅以反封建為限.廢除封建主義婚姻家庭制度,只是為建立社會主義婚姻家庭制度掃清基地.經(jīng)過民主主義性質(zhì)的改革,建立和開展社會主義婚姻家庭制度,才是我們所要到達(dá)的目的.

1950年?婚姻法?頒行后,廣闊人民.廣闊婦女的婚姻家庭權(quán)利得到了法律的有效保障,婚姻家庭領(lǐng)域的反封建斗爭空前高漲.經(jīng)過1953年的貫徹婚姻法運動,取得了婚姻家庭制度上反封建斗爭的決定性勝利.中共中央和政務(wù)院分別于1952年11月26日和1953年2月1日發(fā)出關(guān)于了貫徹執(zhí)行婚姻法的重要指示,并規(guī)定以1953年3月為全國貫徹婚姻法運動月.1953年2月18日,中共中央又發(fā)出了?關(guān)于貫徹婚姻法運動月工作的補充指示?.

2.1980年?婚姻法?的頒行,是穩(wěn)固和開展社會主義婚姻家庭制度的需要,是保障公民婚姻家庭權(quán)益.促進(jìn)社會文明進(jìn)步的需要.它加強了對婚姻家庭關(guān)系的法律調(diào)整,對婚姻家庭領(lǐng)域的撥亂反正起了重要作用.它是在1950年?婚姻法?的根底上,根據(jù)實踐經(jīng)驗和當(dāng)時婚姻家庭領(lǐng)域的新的情況和問題制定的.它對我國婚姻家庭立法的開展,表現(xiàn)在以下幾個主要方面:

一是對根本原那么的補充,在重申原(婚姻法)各項原那么的同時,增加了保護(hù)老人合法權(quán)益和實行方案生育的原那么規(guī)定.二是對結(jié)婚條件的修改,新法中適當(dāng)提高了法定婚齡,界定了旁系血親禁止結(jié)婚的范圍.三是擴大了家庭關(guān)系的法律調(diào)整,規(guī)定了祖孫間.兄弟姐妹間的權(quán)利義務(wù);在夫妻財產(chǎn)制.扶養(yǎng).撫養(yǎng).贍養(yǎng).收養(yǎng)和繼父母繼子女關(guān)系等問題上,新法的規(guī)定比原法更為具體明確.四是對離婚條款的增補,其內(nèi)容涉及離婚的法律程序和法定理由,以及離婚后子女的撫育.財產(chǎn)和生活等諸多方面.此外,還增加了有關(guān)制裁和執(zhí)行的條款,增加了有關(guān)婚姻家庭案件執(zhí)行的規(guī)定.

3.2001年4月28日第9屆全國人大常委會第21次會議通過?關(guān)于修改(中華人民共和國婚姻法)的決定?,修改的重點,主要有:

第一,總那么中增加了保障婚姻法諸原那么實施的禁止性條款,通過有關(guān)禁止有配偶者與他人同居.禁止家庭暴力的規(guī)定,強化了對婚姻家庭主體人身權(quán)利的保護(hù).在新增的第4條中規(guī)定了婚姻雙方和家庭成員的共同責(zé)任,從而集中地表達(dá)了我國婚姻家庭法的立法宗旨.

第二,在結(jié)婚制度中增設(shè)了關(guān)于無效婚姻和可撤銷婚姻的規(guī)定,其內(nèi)容包括婚姻無效和撤銷的原因,撤銷請求權(quán)人和請求權(quán)行使的時間以及婚姻無效和撤銷的法律后果等,從而為防治違法婚姻制定了必要的法律對策.

第三,在家庭關(guān)系中改進(jìn)了原有的法定夫妻財產(chǎn)制,界定了夫妻雙方共有財產(chǎn)和一方所有財產(chǎn)的范圍;同時還標(biāo)準(zhǔn)了夫妻財產(chǎn)約定,包括約定的內(nèi)容.形式和效力;對有關(guān)親子.祖孫.兄弟姐妹權(quán)利義務(wù)等規(guī)定也作了適當(dāng)?shù)男薷?

第四,在離婚制度中,對準(zhǔn)予離婚的法定理由增設(shè)了假設(shè)干列舉性.例示性的規(guī)定,從而增強了法律在適用中的可操作性,有利于保障離婚自由,防止輕率離婚.在離婚后子女的撫養(yǎng)教育和財產(chǎn)處理等問題上,增設(shè)了探望權(quán)和經(jīng)濟補償.損害賠償?shù)纫?guī)定.

第五,以專章規(guī)定救助措施和法律責(zé)任.對違反婚姻家庭法行為的受害人,規(guī)定了各種必要的救助措施,對婚姻家庭領(lǐng)域的行政違法行為,民事違法行為和刑事犯罪行為規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任.有些是直接規(guī)定的,有些規(guī)定是同其他法律相銜接的.

第二章我國婚姻家庭法概述

一.婚姻家庭法的概念

(一)婚姻家庭法的名稱和涵義在不同的時代和國家里,調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的法律的名稱不盡相同,在古代羅馬私法中稱其為親屬法.當(dāng)代各國有稱為親屬法的,如德國.日本等大陸法系國家民法典的親屬編,有稱為婚姻家庭法的,如原蘇聯(lián)各聯(lián)盟共和國的婚姻家庭法典,有僅稱為家庭法的,如原德意志民主共和國和現(xiàn)俄羅斯聯(lián)邦的家庭法典.英美法系的一些國家調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的法律由不同名稱的單行法組成.

一般說來,親屬法調(diào)整的范圍是稍廣于婚姻家庭法的,除以婚姻家庭法標(biāo)準(zhǔn)為主要內(nèi)容外,還有一些不屬于婚姻家庭事項的規(guī)定.我國的?婚姻法?就其內(nèi)容而言,是一部婚姻家庭法,只是其中的家庭法標(biāo)準(zhǔn)比擬簡略.

在法制史和比擬法的領(lǐng)域中,婚姻家庭法一詞有各種不同的涵義,如非純粹的婚姻家庭法和純粹的婚姻家庭法,作為民法組成局部的婚姻家庭法和作為獨立法律部門的婚姻家庭法,形式意義上的婚姻家庭法和實質(zhì)意義上的婚姻家庭法等.

非純粹的婚姻家庭法多見于諸法合體的古代法,其中有許多刑事法律標(biāo)準(zhǔn).近現(xiàn)代的婚姻家庭法是純粹的婚姻家庭法,是由民事法律標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)成的.

從羅馬法到近現(xiàn)代資產(chǎn)階級國家的法律,婚姻家庭法(親屬法)均被認(rèn)為是民法即私法的組成局部,大陸法系國家將婚姻家庭法標(biāo)準(zhǔn)體系作為民法典的一編,英美法系國家各種調(diào)整婚姻家庭的單行法也是被歸類于民法的.十月革命后蘇聯(lián)首創(chuàng)以婚姻家庭法為獨立法律部門的立法例,后為一些社會主義國家所采用.

在我國的法律體系中,婚姻家庭法究竟是民法的組成局部,還是一個獨立的法律部門,在過去是有歧見的.按照?民法通那么?第2條有關(guān)調(diào)整對象的規(guī)定,作為平等主體的公民之間在婚姻家庭領(lǐng)域的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系,當(dāng)然屬于民法的調(diào)整范圍.我們認(rèn)為:婚姻家庭法不是一個獨立的法律部門,是民法部門中具有相對獨立性的組成局部.

所謂形式意義上的婚姻家庭法,是指以婚姻家庭法(或其他類似的名稱)為名的標(biāo)準(zhǔn)性文件,它是調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的根本法,是一定國家的婚姻家庭制度在法律上的全面反映.所謂實質(zhì)意義上的婚姻家庭法,是一定國家中調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的全部法律標(biāo)準(zhǔn)的總和.學(xué)習(xí)和研究婚姻家庭法,應(yīng)當(dāng)面向全部的實質(zhì)意義上的婚姻家庭法標(biāo)準(zhǔn)體系,不能僅以形式意義上的婚姻家庭法中的規(guī)定為限.

(二)我國婚姻家庭法概念的表述★婚姻家庭法是規(guī)定婚姻家庭關(guān)系借以發(fā)生和終止的法律事實,以及婚姻家庭主體之間.其他近親屬之間的權(quán)利和義務(wù)的法律標(biāo)準(zhǔn)的總和.這一概念是就實質(zhì)意義上的婚姻家庭法而言的,而不是僅就形式意義上的婚姻家庭法而言.

婚姻家庭法中既包括婚姻法標(biāo)準(zhǔn),又包括家庭法標(biāo)準(zhǔn).婚姻家庭法是通過規(guī)定婚姻家庭關(guān)系借以發(fā)生和終止的法律事實,通過規(guī)定有關(guān)主體的權(quán)利義務(wù),實現(xiàn)其調(diào)整作用的.這是婚姻家庭法特有的調(diào)整方法.這與其他法律中的調(diào)整方法有明顯區(qū)別.

二.婚姻家庭法的調(diào)整對象

(一)調(diào)整對象的范圍相當(dāng)廣泛,就縱向而言,包括婚姻家庭關(guān)系.其他近親屬關(guān)系發(fā)生和終止的全過程;就橫向而言,包括婚姻家庭主體間.其他近親屬間的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系.具體說來:

在我國列入婚姻家庭法調(diào)整范圍的主體,有夫.妻.父.母.子.女.祖.孫(雙系兼指,包括祖父母.外祖父母.孫子女.外孫子女)和兄弟姐妹等.在特定的情況下,還包括女婿和岳父母.兒媳和公婆,以及兄弟姐妹以外的其他三代以內(nèi)旁系血親.

列入婚姻家庭法調(diào)整范圍的事項,是那些需要由法律加以規(guī)定.具有法律意義.法律后果的問題.法律是調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的重要的但不是惟一的手段.那些不具有法律意義.法律后果的問題,毋須由法律加以規(guī)定,可由道德.習(xí)慣等加以調(diào)整.

(二)調(diào)整對象的性質(zhì)婚姻家庭法的調(diào)整對象,按其性質(zhì)可以分為人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系兩類.其中,人身關(guān)系是主要的,起決定作用的方面.財產(chǎn)關(guān)系是附屬于人身關(guān)系.不能脫離人身關(guān)系而獨立存在的.這種財產(chǎn)關(guān)系對人身關(guān)系的附屬性,表現(xiàn)在發(fā)生.終止和內(nèi)容等諸多方面.婚姻家庭法就其根本性質(zhì)而言是身份法,而不是財產(chǎn)法,它調(diào)整的是婚姻家庭主體間,其他近親屬間的人身關(guān)系以及與此相聯(lián)系的財產(chǎn)關(guān)系.

系存在于彼此具有特定親屬身份的自然人之間,其本身并不具有經(jīng)濟內(nèi)容,也不是出于經(jīng)濟上的目的而創(chuàng)設(shè)的.但它是婚姻家庭領(lǐng)域的財產(chǎn)關(guān)系的發(fā)生根據(jù).與其他法律中調(diào)整的人身關(guān)系不同,婚姻家庭法調(diào)整的人身關(guān)系是親屬身份關(guān)系.例如:著作權(quán).創(chuàng)造權(quán)中的人身權(quán)是基于主體的創(chuàng)造性的勞動而取得的;生命健康權(quán).名譽權(quán)等是基于人格而享有的;這些均與親屬身份無關(guān);婚姻家庭領(lǐng)域的人身權(quán)那么以主體間的特定親屬身份為其發(fā)生前提,如配偶權(quán).親權(quán)等.

具有一定的經(jīng)濟內(nèi)容,涉及有關(guān)主體之間的物質(zhì)利益.但它是隨著婚姻家庭領(lǐng)域的人身關(guān)系的發(fā)生而發(fā)生,隨著上述人身關(guān)系的終止而終止的.財產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容反映了相應(yīng)的人身關(guān)系的要求.就法律關(guān)系而言,婚姻家庭領(lǐng)域的財產(chǎn)關(guān)系無非是人身關(guān)系的法律后果,財產(chǎn)關(guān)系是以人身關(guān)系為根底法律關(guān)系的.

婚姻家庭法領(lǐng)域的財產(chǎn)關(guān)系同其他民事法律調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系有明顯區(qū)別.婚姻家庭法領(lǐng)域的財產(chǎn)關(guān)系反映的主要主要是親屬共同生活和家庭經(jīng)濟功能的要求,其參與者須為具有特定身份的親屬,這種財產(chǎn)關(guān)系不是等價.有償?shù)?其他民事法律調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系反映的那么是商品經(jīng)濟(在我國開展的現(xiàn)階段表現(xiàn)為社會主義市場經(jīng)濟)的要求,其參與者不以具有親屬身份為前提,包括一切可作為民事權(quán)利主體的自然人和法人,這種財產(chǎn)關(guān)系一般都是等價.有償?shù)?只有極少數(shù)的例外情形.

三.婚姻家庭法的主要特征

(一)在適用上具有極大的廣泛性婚姻家庭自其產(chǎn)生之時起便是人類社會中普遍存在的社會關(guān)系.任何人不管其性別.年齡和其他情形如何都是婚姻家庭法律關(guān)系得主體,都不可能置身于婚姻家庭法的調(diào)整之外.婚姻家庭法的適用,涉及男女.老少.家家戶戶的切身利益和社會公共利益.

(二)在內(nèi)容上具有鮮明的倫理性婚姻家庭關(guān)系既是重要的法律關(guān)系,又是重要的倫理關(guān)系.一定意義上堪稱道德化的法律或法律化的道德.從歷史上看,中國古代的婚姻家庭禮制.法制均以宗法倫理為根底.歐洲古代的許多國家是以基督教的教義為支柱的.在我國,法律和社會主義道德本來完全一致,這在婚姻家庭法領(lǐng)域表現(xiàn)得尤為明顯.我國婚姻家庭法的許多規(guī)定都是社會主義婚姻家庭道德的必然要求.

(三)其中的規(guī)定多為強行性標(biāo)準(zhǔn)婚姻家庭法律關(guān)系借以發(fā)生和終止的法律事實,婚姻家庭法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù),都是定型化而不是選擇性的.民法中的意思自治原那么,在婚姻家庭領(lǐng)域受到嚴(yán)格的.多方面的限制.當(dāng)一定的法律事實(如結(jié)婚.離婚.出生.死亡.收養(yǎng)等)出現(xiàn)后,必然導(dǎo)致相應(yīng)的法律后果.這些后果是法律預(yù)先指明.依法發(fā)生的,當(dāng)事人不得自行改變或通過約定加以改變.當(dāng)然,婚姻家庭法中也有一些任意性標(biāo)準(zhǔn),如法律允許夫妻就財產(chǎn)問題作不同于法定夫妻財產(chǎn)制的約定,以協(xié)議處理離婚時的財產(chǎn)清算.離婚后子女的撫育問題等,為數(shù)不多,適用時也要符合婚姻家庭法的有關(guān)原那么,當(dāng)事人選擇的余地并不是很大.

四.婚姻家庭法在我國法律體系中的地位

(一)婚姻家庭法與憲法憲法中有關(guān)婚姻家庭的規(guī)定,是婚姻家庭法的立法根底.我國現(xiàn)行?憲法?規(guī)定:婦女在政治的.經(jīng)濟的.文化的.社會的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利.國家保護(hù)婦女的權(quán)利和利益(第48條).婚姻.家庭.婦女和兒童受國家的保護(hù);夫妻雙方有實行方案生育的義務(wù);父母有撫養(yǎng).教育未成年子女的義務(wù),成年子女有贍養(yǎng).扶助父母的義務(wù);禁止破壞婚姻自由,禁止虐待老人.婦女和兒童(第49條).這些規(guī)定都是我國的婚姻家庭立法必須遵循的原那么.另一方面,這些原那么性的規(guī)定又是通過婚姻家庭法等法律中的具體規(guī)定加以貫徹實施的.

(二)婚姻家庭法與其他民事法律婚姻家庭法是民法中具有相對獨立性質(zhì)的組成局部,它與其他民事法律的關(guān)系,是同一法律部門中的內(nèi)部關(guān)系.

?民法通那么?中假設(shè)干一般性的規(guī)定,同樣是適用于婚姻家庭關(guān)系的,如公民的民事權(quán)利能力和行為能力.監(jiān)護(hù).宣告失蹤和宣告死亡.法定代理.財產(chǎn)所有權(quán)和繼承權(quán).涉外民事關(guān)系的法律適用等.?民法通那么?中還有假設(shè)干直接針對婚姻家庭關(guān)系的規(guī)定,如〞公民享有婚姻自主權(quán),禁止買賣.包辦婚姻和其他干預(yù)婚姻自由的行為〞.〞婚姻.家庭.老人.婦女和兒童受法律保護(hù)〞.〞婦女享有同男子平等的民事權(quán)利〞等.這里的民事權(quán)利,當(dāng)然包括婚姻家庭領(lǐng)域的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利.除(民法通那么)外,婚姻家庭法和相關(guān)的民事單行法也有密切的聯(lián)系.如,?繼承法?的有關(guān)規(guī)定適用于婚姻家庭法中關(guān)于親屬繼承的規(guī)定.另一方面,婚姻家庭法與其他民事法律的區(qū)別.例如,婚姻家庭法領(lǐng)域中的人身權(quán),是基于特定的親屬身份而享有的,在性質(zhì)上不同于民法中的其他人身權(quán);婚姻家庭法領(lǐng)域中的財產(chǎn)權(quán)是依附于人身權(quán)的,性質(zhì)上不同于民法中的其他財產(chǎn)權(quán);特定親屬之間的扶養(yǎng).撫養(yǎng)和贍養(yǎng)關(guān)系,不同于一般的債權(quán)債務(wù)關(guān)系等.

(三)婚姻家庭法與行政法婚姻家庭領(lǐng)域中也有不少涉及行政管理,須由行政法加以調(diào)整的關(guān)系.如婚姻登記.收養(yǎng)登記以及與婚姻家庭密切相關(guān)的戶籍登記.生育調(diào)節(jié)等,都是經(jīng)由行政程序依法辦理的.對某些違反婚姻家庭法的行為,在尚缺乏以追究刑事責(zé)任時,可以給予一定的行政處分.按照行政法的規(guī)定,對婚姻家庭方面的假設(shè)干具體事項進(jìn)行必要的管理和監(jiān)督,是貫徹執(zhí)行婚姻家庭法,保護(hù)公民婚姻家庭權(quán)益和社會公共利益的重要保證.

(四)婚姻家庭法與刑法按照我國?婚姻法?和?收養(yǎng)法?的規(guī)定,對重婚的.對實施家庭暴力或虐待.遺棄家庭成員構(gòu)成犯罪的,對借收養(yǎng)名義拐賣兒童或遺棄嬰兒.出賣親生子女構(gòu)成犯罪的,均須依法追究刑事責(zé)任.此外,我國?刑法?中還有暴力干預(yù)婚姻自由罪.破壞軍婚罪等規(guī)定.刑法通過懲罰妨害婚姻家庭的犯罪的方法維護(hù)我國的婚姻家庭制度,保障公民的婚姻家庭權(quán)益,它在這方面起的作用是其他法律不能替代的.

(五)婚姻家庭法與訴訟法與民事訴訟法的關(guān)系,是實體法和程序法的關(guān)系.有關(guān)婚姻效力的糾紛,扶養(yǎng).撫養(yǎng).贍養(yǎng)糾紛,收養(yǎng)糾紛,離婚以及離婚時有關(guān)財產(chǎn)清算和子女撫育的糾紛等,在程序制度上均適用我國?民事訴訟法?的規(guī)定.處理妨害婚姻家庭的案件,適用刑事訴訟法的規(guī)定.不服行政機關(guān)有關(guān)婚姻家庭事項的決定(如不予辦理結(jié)婚登記.收養(yǎng)登記等),除依法可申請行政復(fù)議外,還可依法提起行政訴訟.

此外,婚姻家庭法與勞動法.國際私法以及保護(hù)婦女.未成年人.老年人合法權(quán)益的法律等,也有一定的聯(lián)系.

五.婚姻家庭法的淵源法學(xué)中所說的法律淵源,專指法律標(biāo)準(zhǔn)借以表現(xiàn)的形式.婚姻家庭法的淵源,主要來自各種具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)性文件,有以下幾種:憲法和其他法律.行政法規(guī)和國務(wù)院所屬部門制定的規(guī)章.地方性法規(guī)規(guī)章和民族自治地方的變通規(guī)定.最高人民法院的司法解釋.我國締結(jié)或者參加的國際條約.此外,黨和國家的婚姻家庭政策,以及為法律認(rèn)可的.符合社會主義婚姻家庭道德的習(xí)慣,也是我國婚姻家庭法的淵源.

六.我國婚姻家庭法的根本原那么

(一)婚姻自由原那么婚姻自由亦稱婚姻自主,系指男女公民均有權(quán)依照法律的規(guī)定,自主自愿地決定本人的婚姻問題,不受任何來自外力的強迫或干預(yù).

1.人們在婚姻關(guān)系上有無自由,是形式上的自由還是實質(zhì)上的自由,這并不僅僅取決于當(dāng)事人的主觀愿望,而是由一定的社會制度決定的.一般說來,古代社會不知婚姻自由為何物.恩格斯指出:〞在整個古代,婚姻的締結(jié)都是由父母包辦,當(dāng)事人那么安心順從.古代所僅有的那一點夫婦之愛,并不是主觀的愛好,而是客觀的義務(wù);不是婚姻的根底,而是婚姻的附加物.〞在中國古代的封建主義婚姻家庭制度下,主婚權(quán)屬于當(dāng)事人的祖父母.父母等尊長.出于〞父母之命〞.〞媒妁之言〞的結(jié)合,是封建婚姻的合法形式;門當(dāng)戶對和婚姻論財,是封建婚姻的實際內(nèi)容.關(guān)于婚姻的解除,那么實行以家族為本位的男子專權(quán)離婚.

2.婚姻是否自由是近現(xiàn)代婚姻制度和古代婚姻制度的根本分野.在歐洲,追求婚姻自由的思潮萌發(fā)于文藝復(fù)興運動,隨著資產(chǎn)階級革命的興起,爭取婚姻自由的斗爭從思想.文化領(lǐng)域擴及政治.法律領(lǐng)域.法國大革命勝利后,在1791年憲法中率先宣示,法律視婚姻僅為民事契約.不久以后,1804年的(法國民法典)又確立了未經(jīng)合意不得成立婚姻的原那么.自此以后婚姻自由原那么及其必然產(chǎn)物——共諾婚制,相繼為許多資產(chǎn)階級國家的法律所確認(rèn).共諾婚是以契約說為其理論依據(jù)的,在當(dāng)時的社會條件下,這種婚姻自由在一定意義上只是形式上的自由,而非實質(zhì)上的自由.

3.社會主義制度的建立為婚姻自由的普遍實現(xiàn)開辟了廣闊的道路.

按照我國婚姻家庭法的規(guī)定,婚姻自由包括結(jié)婚自由和離婚自由兩個方面,實行結(jié)婚自由,是為了使未婚男女和喪偶.離婚者能夠按照本人的意愿,成立以愛情為根底的婚姻關(guān)系.實行離婚自由,是為了使那些感情確已破裂.和好無望的夫妻,能夠通過法定途徑解除婚姻關(guān)系,使其有可能重建幸福美滿的婚姻家庭.對于婚姻自由來說,僅有結(jié)婚自由是不夠的,還必須有離婚自由作為補充.

婚姻自由不是絕對的,而是相對的.實行婚姻自由并不是允許人們可以違反法律.道德為所欲為.我國婚姻家庭法為結(jié)婚規(guī)定了結(jié)婚的條件和程序,規(guī)定了離婚的程序和理由,這些規(guī)定具體指明了婚姻自由的范圍,劃清了婚姻問題上合法與違法的界限.婚姻自由的權(quán)利應(yīng)當(dāng)正當(dāng)?shù)匦惺?而不能濫用,不得借〞自由‘’之名侵害他人的權(quán)益和社會公共利益.法律中的規(guī)定為婚姻自由權(quán)利的行使提供了有效的保障.但是,行使這種權(quán)利的思想根底,包括動機和目的等,只能依據(jù)一定的道德標(biāo)準(zhǔn)加以評斷.

(二)一夫一妻原那么亦稱單偶制或雙單式婚姻,是一男一女互為配偶的婚姻形式.

按照一夫一妻原那么的要求,任何人都不得同時有兩個或兩個以上的配偶;有配偶者在婚姻終止即配偶死亡或離婚后,始得再行結(jié)婚.違反一夫一妻制的婚姻不予登記,重婚于法無效,并須追究犯罪者的刑事責(zé)任.取締賣淫.嫖娼活動等,也是維護(hù)一夫一妻制婚姻的必然要求.一夫一妻原那么同等地適用于男女雙方.

法律保障:禁止重婚(指有配偶者與他人結(jié)婚或一夫妻名義同居的行為)和禁止與有配偶者與他人同居(指有配偶者與婚外異性,不以夫妻名義,持續(xù).穩(wěn)定地共同生活).在民事上,重婚是結(jié)婚的禁止條件,不予登記,也是婚姻無效的原因,并且是另一方訴請離婚的法定理由,也是離婚損害賠償請求權(quán)的發(fā)生根據(jù).有配偶者與他人同居的法律后果:另一方訴請離婚,調(diào)解無效的應(yīng)準(zhǔn)予離婚,無過錯方有權(quán)請求損害賠償.

(三)男女平等原那么作為一般的法律原那么,是指男女兩性在政治的.經(jīng)濟的.文化的.社會的和家庭的生活等各方面,都處于平等的地位,其內(nèi)容是十分廣泛的.作為婚姻家庭法的根本原那么,是指婚姻家庭主體的法律地位和權(quán)利義務(wù),不因性別而異.

從歷史上來看,私有制和階級剝削制度是男女不平等.婦女受壓迫的社會根源.廣闊的勞動婦女身受來自剝削階級和男權(quán)制度的雙重壓迫.剝削階級中的婦女,也受男權(quán)制度的束縛.不管是封建制代替了奴隸制,還是資本主義制度代替了封建制,男女兩性始終處于不平等的地位.資產(chǎn)階級國家的法律是以男女平等相標(biāo)榜的,兩性在婚姻家庭領(lǐng)域和社會的其他領(lǐng)域,法律地位有在形式上漸趨平等之勢,但是,這種形式上的平等往往掩蓋事實上的不平等.在我國,隨著社會主義制度的建立,婦女的社會地位和婚姻家庭地位發(fā)生了巨大的變化.兩性法律地位的平等已經(jīng)根本實現(xiàn),但是,同實際生活中的完全平等仍有相當(dāng)?shù)木嚯x.

我國婚姻家庭法在各項具體制度.具體規(guī)定中都鮮明地表達(dá)著男女平等的立法精神.在結(jié)婚和離婚問題上,男女雙方的權(quán)利和義務(wù)是完全平等的.夫妻.親子.祖孫.兄弟姐妹等關(guān)系中,不同性別的主體的權(quán)利和義務(wù)也是完全平等的.在婚姻.家庭和親屬關(guān)系方面的一切涉法事項,均應(yīng)按照男女平等的原那么處理.

法律保障:禁止家庭暴力(指行為人以毆打.捆綁.殘害.強行限制人身自由或其他手段,給家庭成員的身體精神等造成一定傷害的行為).法律后果:另一方訴請離婚,調(diào)解無效的應(yīng)準(zhǔn)予離婚,無過錯方有權(quán)請求損害賠償

(四)保護(hù)婦女.兒童和老人合法權(quán)益原那么保護(hù)婦女權(quán)益和實行男女平等是完全一致的,兩者并不矛盾.前者是后者的必然要求和必要補充.在我國社會開展的現(xiàn)階段,幾千年來男尊女卑的制度和思想造成的后果,不可能在短時期內(nèi)完全消除,男女兩性在婚姻家庭生活中的地位尚有實際上的差異.應(yīng)在堅持男女平等的同時,根據(jù)具體情況在法律上加強保護(hù)婦女權(quán)益的力度.同時婦女還有其不同于男子的特殊權(quán)益要依法予以保護(hù).保護(hù)婦女權(quán)益是我國婚姻家庭立法的長期傳統(tǒng).我國的?婦女權(quán)益保障法?以專章規(guī)定婦女的婚姻家庭權(quán)益,對?婚姻法?作了重要的補充.

以婚姻為根底的家庭是社會的細(xì)胞,贍老育幼是家庭的重要的社會功能.我國婚姻家庭法中有關(guān)撫養(yǎng)教育.贍養(yǎng)扶助.對未成年子女的保護(hù)等規(guī)定,為兒童.老人的權(quán)益提供了有效的法律保障.此外,我國的?未成年人保護(hù)法?.?老年人權(quán)益保障法?等也有假設(shè)干從家庭方面保護(hù)兒童.老人權(quán)益的規(guī)定.

法律保障:禁止家庭成員間的虐待(指對家庭成員歧視.折磨.摧殘,使其在身體上.精神上受到虐待的行為)和遺棄(指法定親屬中依法負(fù)有扶養(yǎng).撫養(yǎng).贍養(yǎng)義務(wù)的一方對需要扶養(yǎng).撫養(yǎng).贍養(yǎng)的另一方拒不履行義務(wù)的行為).

(五)方案生育原那么系指按照社會可持續(xù)開展的要求,對人們的生育行為進(jìn)行方案調(diào)節(jié).生育制度與婚姻家庭制度具有密切的關(guān)系.宏觀上的社會人口再生產(chǎn),在微觀上是通過婚姻家庭中的生育行為實現(xiàn)的.

實行方案生育以控制人口數(shù)量.提高人口素質(zhì)為主要目標(biāo).方案生育對生育主體的根本要求是:少生.優(yōu)生.適當(dāng)?shù)赝砘?晚育.國家提倡一對夫妻生育一個子女,合理安排第二胎生育,禁止三胎以上的多胎生育.少數(shù)民族也要實行方案生育;對于人口稀少的少數(shù)民族;節(jié)制生育的政策可以適當(dāng)放寬.落實方案生育措施,是夫妻雙方的共同義務(wù).

(六)婚姻家庭主體的共同責(zé)任我國婚姻法第4條是不可訴條款,規(guī)定:夫妻雙方應(yīng)當(dāng)互相忠實,互相尊重;家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼,互相幫助,維護(hù)平等.和睦.文明的婚姻家庭關(guān)系.

這條規(guī)定既有標(biāo)準(zhǔn)性,又有導(dǎo)向性.但它不是人民法院處理婚姻家庭案件的具體依據(jù),最高人民法院在司法解釋中指出:〞當(dāng)事人僅以婚姻法第4條為依據(jù)提起訴訟的,人民法院不予受理;已經(jīng)受理的,裁定駁回起訴.〞因此,當(dāng)事人提起婚姻家庭訴訟不能僅以?婚姻法?第4條為依據(jù),還應(yīng)當(dāng)以相關(guān)法條為依據(jù)支持其訴訟請求.

七.保障原那么實施的禁止性條款我國?婚姻法?第3條規(guī)定:〞禁止包辦.買賣婚姻和其他干預(yù)婚姻自由的行為.禁止借婚姻索取財物.禁止重婚.禁止有配偶者與他人同居.禁止家庭暴力.禁止家庭成員間的虐待和遺棄.〞

(一)禁止干預(yù)婚姻自由干預(yù)婚姻自由有不同的表現(xiàn)形式;其中,包辦婚姻和買賣婚姻是比擬典型的.包辦婚姻,是指第三者違反婚姻自主的原那么,包辦強迫他人婚姻的.買賣婚姻,是指第三者以索取大量財物為目的,包辦強迫他人婚姻的.這里的第三者包括當(dāng)事人的父母,實際上以父母居多.這里的他人,包括上述第三者的子女,實際上以子女居多.

包辦婚姻和買賣婚姻既有聯(lián)系,又有區(qū)別.包辦婚姻的構(gòu)成要件,是第三者違背當(dāng)事人的意愿,以強迫的手段包辦婚事.買賣婚姻的構(gòu)成要件,除上述外還有借此縈取大量財物的事實.包辦婚姻不一定都是買賣婚姻,買賣婚姻那么必定是包辦強迫的.

?婚姻法?第3條中所說的其他干預(yù)婚姻自由行為,是包辦.買賣婚姻以外的各種干預(yù)結(jié)婚自由.干預(yù)離婚自由行為的總稱,如違反婚姻自由原那么,阻撓并非禁婚親的同姓男女結(jié)婚,阻撓喪偶婦女再婚,強制或阻撓他人離婚,子女阻撓喪偶.離婚的父母與他人再婚等,抱童養(yǎng)媳.訂小親以及轉(zhuǎn)親.換親等行為,也是干預(yù)婚姻自由的具體表現(xiàn).

包辦.買賣婚姻和其他干預(yù)婚姻自由的行為,侵害當(dāng)事人的婚姻權(quán)利,同時也很容易引起各種糾紛,其危害性是不可低估的.對此,首先要加強宣傳教育.以暴力干預(yù)婚姻自由的,應(yīng)按我國?刑法?的規(guī)定追究犯罪者的刑事責(zé)任.經(jīng)2001年修正的<婚姻法)增設(shè)了可撤銷婚姻的規(guī)定,以及子女應(yīng)當(dāng)尊重父母的婚姻權(quán)利,不得干預(yù)父母再婚的規(guī)定,這些都是防治干預(yù)婚姻自由行為的有效對策.

(二)禁止借婚姻索取財物借婚姻索取財物,是除買賣婚姻以外的其他借婚姻索取財物的行為.有各種不同的具體情形,索要的財物在數(shù)量上也有很大的差異.常見的情形是:男女雙方結(jié)婚根本出于自愿的,但一方卻向另一方索要許多財物,以此作為成婚的前提條件,在現(xiàn)實生活中,主要是女方向男方索要,相反的情形那么是罕見的例外.有時女方的父母也從中索要局部財物,作為同意婚事的條件.

借本人的婚姻問題索取財物是對婚姻權(quán)利的濫用,違背婚姻自由原那么的要求.選擇配偶時當(dāng)然可以適當(dāng)考慮對方的經(jīng)濟條件,以索取財物作為成婚的代價,那么是為法律所禁止,為道德所不取的.對借婚姻索取財物的一方,應(yīng)當(dāng)予以批評教育,責(zé)令其改正錯誤,同時還要根據(jù)具體情況,妥善處理由此而引起的財物糾紛.這方面糾紛有的是在悔婚時發(fā)生的,有的那么是在離婚時發(fā)生的.最高人民法院在有關(guān)司法解釋中指出:〞當(dāng)事人請示返還按照習(xí)俗給付的彩禮的,如果查明屬于以下情形,人民法院院應(yīng)應(yīng)予以支持:(一)雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的;(二)雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù),但確未共同生活的;(三)婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的.適用前款第(二).(三)項的規(guī)定,應(yīng)以雙方離婚為條件.〞

在認(rèn)定和處理具體問題時,應(yīng)當(dāng)將以下情形加以區(qū)別:一是借婚姻索取財物與買賣婚姻的區(qū)別;二是借婚姻索取財物與贈與的區(qū)別;三是借婚姻索取財物與借婚姻騙取財物的區(qū)別.買賣婚姻并非出于當(dāng)事人雙方或一方的意愿,在借婚姻索取財物的情形下,結(jié)婚是出于父母等的贈與是完全合法的,這種贈與并非成婚的前提條件,即使價值較大也無可非議.借婚姻索取財物以結(jié)婚為目的,借婚姻騙取財物并無結(jié)婚的真意,成婚的許諾只是詐騙的手段.最高人民法院在有關(guān)司法解釋中指出:〞女方以結(jié)婚為名,騙取男方大量財物,屢教不改的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況,依法處理.〞此項解釋,應(yīng)當(dāng)同樣適用于男方以結(jié)婚為名騙取女方財物的情形.

(三)禁止重婚重婚,是有配偶者與他人結(jié)婚或以夫妻名義同居生活的行為.

在我國,重婚具有以下法律后果.在民事上:重婚是結(jié)婚的禁止條件,違反一夫一妻制的婚姻不予結(jié)婚登記.重婚是婚姻無效的原因,這種違法結(jié)合不具有婚姻的法律效力.配偶一方重婚是另一方訴請離婚的法定理由,調(diào)解無效時應(yīng)準(zhǔn)予離婚.重婚是離婚損害賠償請求權(quán)的發(fā)生根據(jù),因一方重婚而導(dǎo)致離婚的,無過錯的另一方有權(quán)請求賠償.在刑事上:犯重婚罪的,依法追究刑事責(zé)任.重婚罪的犯罪主體,是實施重婚行為的有配偶者和明知故犯與有配偶者結(jié)婚的無配偶者.不知他人有配偶而與之結(jié)婚的無配偶者(這種情形往往是因受對方的詐欺而造成的),不發(fā)生犯重婚罪的刑事后果,只發(fā)生婚姻無效的民事后果.

對重婚的認(rèn)定和處理,應(yīng)注意:一是要對重婚作實質(zhì)意義的理解,有配偶者又與他人登記結(jié)婚的,固然是重婚(法律上的重婚),雖未與他人登記結(jié)婚,但確與他人以夫妻名義同居生活的,也構(gòu)成重婚(事實上的重婚).二是應(yīng)將重婚和有配偶者與他人同居加以區(qū)別.三是應(yīng)將1950年<婚姻法)

頒行前后的重婚加以區(qū)別.該法頒行前的重婚.納妾,是舊社會遺留下來的問題.按照當(dāng)時的政策,當(dāng)事人相安無事的,一般不予追究.當(dāng)事人要求離異的應(yīng)依法處理,并應(yīng)注意保護(hù)女方和子女的權(quán)益.該法頒行后的重婚.納妾,不具有婚姻的效力,并應(yīng)依法追究刑事責(zé)任.在重婚問題上,我們不成認(rèn)所謂的妻.妾之別.納妾的也應(yīng)按重婚論處.

(四)禁止有配偶者與他人同居這是對禁止重婚的重要補充,在我國?婚姻法?第3條第2款中,禁止重婚和禁止有配偶者與他人同居是同時并提的.因此,有配偶者與他人同居顯然是指不屬于重婚的婚外同居關(guān)系.

按照最高人民法院的有關(guān)司法解釋,有配偶者與人人同居,是指有配偶者與婚外異性,不以夫妻名義,持續(xù).穩(wěn)定地共同居住.

在認(rèn)定和處理具體問題時,一方面應(yīng)當(dāng)將有配偶者與他人同居和重婚,特別是事實上的重婚加以區(qū)別.有配偶者與他人同居不以夫妻名義出現(xiàn),事實重婚中的雙方那么是以夫妻關(guān)系相對待的.另一方面還應(yīng)當(dāng)將有配偶者與他人同居和通奸等婚外性關(guān)系加以區(qū)別.有配偶者與他人的同居是持續(xù).穩(wěn)定的,持續(xù)的時間和穩(wěn)定的程度雖然各不相同,但一般均有共同的居所,這可以作為認(rèn)定時的客觀標(biāo)志之一.通奸等那么不具有上述情形,有的是偶發(fā)性的,有的即使是比擬長期的,但比同居更為隱蔽,一般也不可能有共同的居所.

我國?婚姻法?指明了有配偶者與他人同居在民事上的法律后果.夫妻一方與他人同居,另千方訴請離婚,調(diào)解無效的,應(yīng)準(zhǔn)予離婚.因有配偶與他人同居導(dǎo)致離婚的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償.

(五)禁止家庭暴力家庭暴力是發(fā)生于家庭內(nèi)部的,即家庭成員之間的暴力行為.最高人民法院在有關(guān)司法解釋中指出,家庭暴力〞是指行為人以毆打.捆綁.殘害.強行限制人身自由或者其他手段,給其家庭成員的身體.精神等方面造成一定傷害后果的行為.持續(xù)性.經(jīng)常性的家庭暴力,構(gòu)成虐待.〞

我國?婚姻法?規(guī)定:夫妻一方實施家庭暴力,另一方訴請離婚,調(diào)解無效的,應(yīng)準(zhǔn)予離婚.因?qū)嵤┘彝ケ┝?dǎo)致離婚的,無過錯方有權(quán)請求賠償.家庭暴力有不同的情節(jié)和后果,應(yīng)當(dāng)分別情況采用相應(yīng)的法律對策;實施家庭暴力構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任

(六)禁止家庭成員間的虐待和遺棄

這是保護(hù)婦女.兒童和老人合法權(quán)益的必然要求.

虐待,是指對家庭成員歧視.折磨.摧殘,使其在身體上.精神上蒙受損害的行為.虐待家庭成員可能表現(xiàn)為某種作為,如打罵.恐嚇.強行限制人身自由等;也可能表現(xiàn)為某種不作為,如不予必要的衣食,患病時不為其提供治療條件等.

遺棄,是指法定親屬中依法負(fù)有扶養(yǎng).撫養(yǎng).贍養(yǎng)義務(wù)的一方,對需要受扶養(yǎng).撫養(yǎng).贍養(yǎng)的另一方拒不履行其現(xiàn)的.依法應(yīng)為不為,致使被遺棄方的權(quán)利受到侵害.如父母不履行撫養(yǎng)子女的義務(wù),成年子婦不履行贍養(yǎng)父母的義務(wù),夫或妻不履行扶養(yǎng)對方的義務(wù)等.

我國?婚姻法?規(guī)定,夫妻一方虐待.遺棄家庭成員,另一方訴請離婚,調(diào)解無效的,應(yīng)準(zhǔn)予離婚.因虐待.遺棄家庭成員導(dǎo)致離婚的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償.對于虐待.遺棄行為,可視具體情形采用不同的對策,如依受害人的請求予以行政處分,依法追索扶養(yǎng)費.撫養(yǎng)費.贍養(yǎng)費等.虐待.遺棄家庭成員構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任.

第三章親屬關(guān)系原理

一.親屬的概念和親屬制度的沿革

(一)親屬系指人們基于婚姻.血緣.和法律擬制而形成的社會關(guān)系.親屬關(guān)系一經(jīng)法律調(diào)整便在相關(guān)的主體之間產(chǎn)生法定的權(quán)利和義務(wù).婚姻是親屬之源,血親是親屬之流.血親也可依法擬制,通過收養(yǎng)而形成.姻親那么是以婚姻為中介而發(fā)生的.

1.親屬關(guān)系與親屬法律關(guān)系的區(qū)別:親屬網(wǎng)絡(luò)極為廣泛.作為現(xiàn)實存在的親屬關(guān)系,縱向的關(guān)系須受人們壽命的限制,不可能超過假設(shè)干代,橫向的關(guān)系卻