《合同法》

《合同法》

1

第一講

合同法的基本問題第一講

2一、合同的概念和特征

l在當(dāng)代各國合同法或論著中，對合同的概念則有三種不同的理解：

l1協(xié)議說；2法律行為說；3允諾說。

l合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！吨腥A人民共和國合同法》調(diào)整的合同不包括部分身份性質(zhì)的合同。

一、合同的概念和特征

l在當(dāng)代各國合同法或論著中，對合同的3合同的特征主要有三個(gè)：

1．合同是雙方或多方的民事行為；

2．合同是意思表示一致的民事行為；

3．合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容。

合同的特征主要有三個(gè)：

1．合同是雙方或多方的民事行為；4三、合同的種類

合同可以分為不同的種類：諾成合同與實(shí)踐合同；要式合同與不要式合同；主合同與從合同；雙務(wù)合同與單務(wù)合同；有償合同與無償合同；有名合同與無名合同；為本人利益的合同與為第三人利益的合同；本合同與預(yù)約合同；格式合同與非格式合同；確定合同與射幸合同。上述合同種類并沒有囊括合同的所有種類，僅僅是最常見的幾種分類。在此必須掌握分類標(biāo)準(zhǔn)及意義。三、合同的種類

合同可以分為不同的種類：諾成合同與實(shí)踐合同；5第二講

合同的成立與生效

第二講

合6一.合同成立要件（合同當(dāng)事人的資格和形式)

合同當(dāng)事人包括公民和法人。合同的當(dāng)事人需要一定的資格，也就是指在訂立合同時(shí)公民應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力，法人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力。當(dāng)事人根據(jù)具體情況選擇口頭合同或書面合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，必須采用書面形式.

一.合同成立要件（合同當(dāng)事人的資格和形式)7二、合同的成立與合同的生效

合同的成立和生效是兩個(gè)不同的概念。按民法通則和合同法的規(guī)定，合同的成立產(chǎn)生合同的一般法律約束力，合同的生效產(chǎn)生合同的權(quán)利和義務(wù)效力。合同成立后，能否發(fā)生法律效力，能否產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果，非合同當(dāng)事人意志所能完全決定，只有符合生效條件的合同，才能受到法律的保護(hù)。合同的生效有著與合同成立完全不同的法律要件，適于一般合同生效的為普通要件：二、合同的成立與合同的生效

合同的成立和生效是兩個(gè)不同的概念8（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示真實(shí)；

（3）合同內(nèi)容合法。

依此要件，無民事行為能力或限制民事行為能力者所簽之合同無效；因欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解或顯失公平等意思表示不真實(shí)的合同無效或效力不定；因惡意串通、損害他人利益的合同，以合法形式掩蓋非法目的、損害社會公共利益的合同以及違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同等違法合同也都無效。

（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示9適于某些特殊合同生效的是為特別要件：（1）附生效條件或期限的合同，條件的成就或期限的到來；（2）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同，手續(xù)的完成。在上述情況下，合同雖然已經(jīng)成立，但卻可因各種原因而未能生效或自始無效。

適于某些特殊合同生效的是為特別要件：（1）附生10由此可見，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律統(tǒng)一規(guī)定的，當(dāng)事人不可作另外的約定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特別要件具有意定性，可由當(dāng)事人作自由的約定，這正是附條件、附期限合同存在的法理依據(jù)。

由此可見，合同的成立不同于合同的生效，合同的成11教材中合同的成立與合同生效的區(qū)別是：

1．兩者的法律后果不同。合同生效以后，合同就得到了國家的確認(rèn)和保護(hù)，故違反合同即須承擔(dān)違約責(zé)任；而如果合同僅僅是成立，并未生效，那就只存在締約責(zé)任問題；2．參見教材；3．對能否適用合同解釋的方法態(tài)度不同。合同的成立主要體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志，因此在合同規(guī)定有疏漏或不明確，而且當(dāng)事人不否認(rèn)其存在合同關(guān)系的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)允許法院依據(jù)尊重當(dāng)事人意愿和鼓勵交易的原則，通過合同解釋的方法，探求當(dāng)事人的真實(shí)意思，以確定合同的內(nèi)容。所以可以說，合同解釋制度主要就是為了彌補(bǔ)合同成立中的缺陷而設(shè)立的一種制度，而法院絕不可能通過解釋，將無效合同解釋為有效合同，如將違法的合同變成為合法的合同。

教材中合同的成立與合同生效的區(qū)別是：

1．兩者的法律后果不同12

合同生效時(shí)間的確定：

（1）依法成立的合同，自成立時(shí)生效；（2）需要登記或?qū)徟暮贤?，自登記審批后生效；?）當(dāng)事人可以約定合同的附期限，附期限的合同，自期限屆滿時(shí)生效；（4）附條件合同，自條件成就時(shí)生效；（5）附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件成就；當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。附條件與附期限的合同的條件和期限的要件，教材闡述十分清楚，在此就不多說。

合同生效時(shí)間的確定：

13三、使用格式合同應(yīng)注意的問題

格式合同是當(dāng)事人一方對長期進(jìn)行、經(jīng)常進(jìn)行和交易次數(shù)頻繁的交易所采用的一種事先擬定并印刷好的合同，這種合同體現(xiàn)了擬定者的意志，可能會忽略相對人的利益。所以在使用格式合同時(shí)應(yīng)注意以下一些限制：

三、使用格式合同應(yīng)注意的問題

141．提供方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)；

2．采取合理方式提醒對方注意免除或限制其責(zé)任的條款；3．具有合同法第52、53條規(guī)定情形的，或者提供格式條款方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該合同或該條款無效。

1．提供方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)；

2．采取合15四、訂立合同的程序

訂立合同主要有兩個(gè)程序，即要約和承諾。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的內(nèi)容要具體確定，表明一旦經(jīng)受要約人承諾，合同即成立。

四、訂立合同的程序

訂立合同主要有兩16

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效，要約可以撤回，但應(yīng)當(dāng)在受要約人收到要約之前或同時(shí)。要約可以撤銷，撤銷通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前。如果要約人確定了承諾期或者以其他形式明示要約不可撤銷的，以及受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作的要約不可撤銷。承諾，是指受要約人在要約的有效期內(nèi)向要約人作出的，同意要約內(nèi)容的意思表示

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效，要約可以撤回，但應(yīng)當(dāng)17承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。如果有實(shí)質(zhì)性改變的，是一種新的要約，新的要約指受要約人又提出了自己的條件，希望原要約人接受新要約的條件與自己達(dá)成協(xié)議。承諾對要約作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對或者表明不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效。承諾的方式有口頭形式、書面通知形式和遵守交易慣例方式。承諾達(dá)到時(shí)生效，此時(shí)合同即告成立，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。當(dāng)事人如果認(rèn)為承諾有誤，會給自己帶來不利后果時(shí)，可以在承諾通知到達(dá)之前或同時(shí)到達(dá)要約人之時(shí)聲明撤銷承諾。

承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。如果有實(shí)質(zhì)性改18五、締約過錯(cuò)失責(zé)任

締約過失責(zé)任，是指在合同締結(jié)過程中，一方因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致使另一方的信賴?yán)嬖馐軗p失時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。締約過失責(zé)任的法律特征有：1．締約過失責(zé)任發(fā)生在合同締結(jié)的過程中；2．一方當(dāng)事人違反了以誠實(shí)信用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù)；3．違反先契約義務(wù)的行為造成了對方的損失；4．違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人具有過錯(cuò)。

五、締約過錯(cuò)失責(zé)任

締約過失責(zé)任，是指在合同締19締約過錯(cuò)責(zé)任的性質(zhì)是侵權(quán)責(zé)任，包括以下幾種形式：

1．假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商的；2．故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況的；3．泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；4．有其他違背誠實(shí)信用原則行為的。

締約過錯(cuò)責(zé)任的性質(zhì)是侵權(quán)責(zé)任，包括以下幾種形式：

20締約過失責(zé)任損害賠償范圍：信賴?yán)娴膿p失主要指締約費(fèi)用。

案例：

甲公司與乙公司達(dá)成了一個(gè)購銷碎木片合同，當(dāng)時(shí)的市場價(jià)為每噸50元，協(xié)議合同價(jià)為48元。因乙公司反悔，不肯在合同書上簽字，合同未能成立。甲只得以市場價(jià)另行向丙公司購買，而這時(shí)的市場價(jià)已漲到55元。假定甲為訂約已支付了各種費(fèi)用500元，那么甲因合同不能成立應(yīng)獲得的賠償費(fèi)如何計(jì)算？

締約過失責(zé)任損害賠償范圍：信賴?yán)娴膿p失21合同無效有關(guān)問題

合同無效有關(guān)問題

22合同無效這部分主要要掌握合同無效的原因和法律后果。主要有五方面的原因：

1.一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。2.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。3.以合法形式掩蓋非法目的。4.損害社會公共利益。5.違反法律.形行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定

合同無效這部分主要要掌握合同無效的原因和法律后果。主要有五方23合同無效的法律后果：

合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議的條款的效力。合同無效、被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還的或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。對于無過錯(cuò)一方因此所受到的損失由有過錯(cuò)方承擔(dān)賠償責(zé)任。惡意串通的，取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

合同無效的法律后果：

合同部分無效，不影響其他部24三、合同的撤銷

當(dāng)事人在訂立合同時(shí)由于對情況判斷不準(zhǔn)確或判斷有誤，或者受到對方當(dāng)事人的欺詐、脅迫和誤導(dǎo)，導(dǎo)致合同履約困難時(shí)，可以根據(jù)實(shí)際情況，請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)給予保護(hù)，依法變更或撤銷該合同，被撤銷的合同自始沒有法律約束力。

三、合同的撤銷

當(dāng)事人在訂立合25合同撤銷的原因

1．一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同（見前述合同無效的原因）。2．乘人之危訂立合同。3．因重大誤解而訂立合同。4．因顯失公平而訂立合同。

以上原因訂立的合同當(dāng)事人可以請求撤銷。如果當(dāng)事人只是請求變更合同部分條款的，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷整個(gè)合同。當(dāng)事人可以運(yùn)用撤銷權(quán)來維護(hù)自己的合法權(quán)益，但是如果當(dāng)事人在一年內(nèi)不行使撤銷權(quán)的或者明確放棄撤銷權(quán)的，就不能再請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)的法律保護(hù)。合同撤銷的原因

1．一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同（見26四、效力未定合同

效力未定合同包括三類合同：

1．無完全民事行為能力人訂立的合同和限制民事行為能力人訂立的合同。2．無權(quán)代理。3．非法處分他人財(cái)物。四、效力未定合同

效力未定合同包括三類合同：

1．無完全民27五、合同的履行

主要掌握合同履行的原則的主要內(nèi)容、合同履行的具體規(guī)則、抗辯權(quán)和保全措施。合同履行的原則主要有全面履行原則、協(xié)作履行原則、經(jīng)濟(jì)合理履行原則。主講教師在直播課中提到第四條原則保密原則，在教材中這條原則是協(xié)作履行原則中的一部分內(nèi)容。對這三條原則的主要內(nèi)容要熟練把握。因?yàn)樵瓌t是法律規(guī)定的當(dāng)事人必須遵循的行為準(zhǔn)則，掌握了它就可以更好理解第四章的內(nèi)容。五、合同的履行

主要掌握合同履行的原則的主要內(nèi)28第三講合同的履行第三講合同的履行29合同履行的具體規(guī)則主要有：

1．合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)則。l2．執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的合同履行規(guī)則。l3．向第三人履行債務(wù)的規(guī)則。l4．第三人代為履行債務(wù)的規(guī)則。l5．其他履行規(guī)則。合同履行的具體規(guī)則主要有：1．合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)30

第四講

合同的變更和轉(zhuǎn)讓第四講

合同的變更31一、合同變更和轉(zhuǎn)讓

一、合同變更和轉(zhuǎn)讓

322．合同變更的法律特征：

（1）合同變更是針對有效成立的合同而言的，對于尚未成立的合同或無效合同，談不上合同變更問題。

（2）合同的變更，僅僅涉及內(nèi)容的局部變更。

（3）合同變更以后，自然要產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)內(nèi)容，所以就涉及到了新的債權(quán)債務(wù)的履行問題。

（4）在一般情況下，合同的變更與合同的訂立一樣，是雙方法律行為，必須雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，并在原來合同的基礎(chǔ)上達(dá)成了新的協(xié)議；但是在基于法律的直接規(guī)定變更合同，或者在情勢變更的情況下，無須征得對方當(dāng)事人的同意，單方變更合同，亦能產(chǎn)生法律上的效力。

2．合同變更的法律特征：

（1）合同變更是針對有效成立的合同334．合同轉(zhuǎn)讓，是指在合同的內(nèi)容與客體保持不變的情形下，將合同由原來的主體轉(zhuǎn)移給別的主體的一種法律行為。

4．合同轉(zhuǎn)讓，是指在合同的內(nèi)容與客體保持不變的情形下，將合同345．合同權(quán)利讓與的構(gòu)成要件：

（1）須當(dāng)事人之間達(dá)成合意。

（2）出讓人須有有效的合同權(quán)利存在。

（3）讓與的合同權(quán)利須具有可讓與性。

（4）債權(quán)人須△債務(wù)人。

5．合同權(quán)利讓與的構(gòu)成要件：

（1）須當(dāng)事人之間達(dá)成合意。356．《合同法》禁止轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利有：

（1）依合同權(quán)利性質(zhì)不得讓與的債權(quán)。

委托合同，雇傭合同，合伙協(xié)議，贈與合同。

（2）合同的當(dāng)事人雙方約定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利。

（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利，當(dāng)然不能轉(zhuǎn)讓。

6．《合同法》禁止轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利有：

（1）依合同權(quán)利性367．合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)主要有兩種情形：合同的承受和企業(yè)的合并、

7．合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)主要有兩種情形：合同的承受和企業(yè)的378．合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)

8．合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)

38二、合同的終止

合同終止是合同運(yùn)行的終點(diǎn)。合同終止意味著合同當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)的消滅，因此了解合同終止制度是全面理解合同法必不可少的一個(gè)環(huán)節(jié)。合同終止的原因主要為清償、混同、抵銷、免除。

二、合同的終止

合同終止是合同運(yùn)行的終點(diǎn)。合同終止意味著合同397．提存的條件與效力

提存的適用條件又稱提存的原因，主要有：（1）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)。（2）債權(quán)人下落不明。（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失了民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人。（4）其他債務(wù)人無法確定債權(quán)人的情形。

提存的效力（1）提存人與提存機(jī)關(guān)；

（2）提存人與債權(quán)人（3）提存機(jī)關(guān)與債權(quán)人

7．提存的條件與效力

提存的適用條件又稱提存的原因，主要有：408．混同與抵銷

混同的概念與法律效果

抵銷的要件有：

（1）雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)和互享債權(quán)。

（2）主動債權(quán)須已到清償期。

（3）雙方債的標(biāo)的的種類相同。

（4）債務(wù)根據(jù)其性質(zhì)和法律的規(guī)定可以抵銷。

8．混同與抵銷

混同的概念與法律效果

抵銷的要件有：

（41不得抵銷的債務(wù)有：

（1）根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)非清償不能達(dá)到目的的不作為債務(wù)。

（2）與人身不可分離的債務(wù)不得抵銷。

（3）根據(jù)法律規(guī)定不得抵銷的債務(wù)。

不得抵銷的債務(wù)有：

（1）根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)非清償不能達(dá)到目429．免除的概念、性質(zhì)和效力

9．免除的概念、性質(zhì)和效力

43第五講

違約責(zé)任第五講

違約44違約責(zé)任

違約責(zé)任

45違約行為的種類主要有：

（1）全部違約。

（2）部分違約。

（3）預(yù)期違約。概念較為重要。

違約行為的種類主要有：

（1）全部違約。

（2）部分46承擔(dān)違約責(zé)任的條件包括：

（1）當(dāng)事人一方違約事實(shí)客觀存在。

（2）違約行為不是由于不可抗力造成的。

（3）違約方主觀上有過錯(cuò)。

承擔(dān)違約責(zé)任的條件包括：

（1）當(dāng)事人一方違約事實(shí)客觀存47違約責(zé)任的免除

違約責(zé)任的免除

48違約補(bǔ)救的措施主要有：

（1）停止違約行為；

（2）消除障礙；

（3）恢復(fù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)；

（4）退貨；

（5）減少價(jià)款或報(bào)酬。

違約補(bǔ)救的措施主要有：

（1）停止違約行為；

（2）49合同法的適用與解釋

合同法的適用與解釋

50法律管轄適用問題

涉外合同的法律適用。

法律管轄適用問題

涉外合同的法律適用。

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《合同法》

《合同法》

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第一講

合同法的基本問題第一講

53一、合同的概念和特征

l在當(dāng)代各國合同法或論著中，對合同的概念則有三種不同的理解：

l1協(xié)議說；2法律行為說；3允諾說。

l合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！吨腥A人民共和國合同法》調(diào)整的合同不包括部分身份性質(zhì)的合同。

一、合同的概念和特征

l在當(dāng)代各國合同法或論著中，對合同的54合同的特征主要有三個(gè)：

1．合同是雙方或多方的民事行為；

2．合同是意思表示一致的民事行為；

3．合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容。

合同的特征主要有三個(gè)：

1．合同是雙方或多方的民事行為；55三、合同的種類

合同可以分為不同的種類：諾成合同與實(shí)踐合同；要式合同與不要式合同；主合同與從合同；雙務(wù)合同與單務(wù)合同；有償合同與無償合同；有名合同與無名合同；為本人利益的合同與為第三人利益的合同；本合同與預(yù)約合同；格式合同與非格式合同；確定合同與射幸合同。上述合同種類并沒有囊括合同的所有種類，僅僅是最常見的幾種分類。在此必須掌握分類標(biāo)準(zhǔn)及意義。三、合同的種類

合同可以分為不同的種類：諾成合同與實(shí)踐合同；56第二講

合同的成立與生效

第二講

合57一.合同成立要件（合同當(dāng)事人的資格和形式)

合同當(dāng)事人包括公民和法人。合同的當(dāng)事人需要一定的資格，也就是指在訂立合同時(shí)公民應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力，法人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力。當(dāng)事人根據(jù)具體情況選擇口頭合同或書面合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，必須采用書面形式.

一.合同成立要件（合同當(dāng)事人的資格和形式)58二、合同的成立與合同的生效

合同的成立和生效是兩個(gè)不同的概念。按民法通則和合同法的規(guī)定，合同的成立產(chǎn)生合同的一般法律約束力，合同的生效產(chǎn)生合同的權(quán)利和義務(wù)效力。合同成立后，能否發(fā)生法律效力，能否產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果，非合同當(dāng)事人意志所能完全決定，只有符合生效條件的合同，才能受到法律的保護(hù)。合同的生效有著與合同成立完全不同的法律要件，適于一般合同生效的為普通要件：二、合同的成立與合同的生效

合同的成立和生效是兩個(gè)不同的概念59（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示真實(shí)；

（3）合同內(nèi)容合法。

依此要件，無民事行為能力或限制民事行為能力者所簽之合同無效；因欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解或顯失公平等意思表示不真實(shí)的合同無效或效力不定；因惡意串通、損害他人利益的合同，以合法形式掩蓋非法目的、損害社會公共利益的合同以及違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同等違法合同也都無效。

（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示60適于某些特殊合同生效的是為特別要件：（1）附生效條件或期限的合同，條件的成就或期限的到來；（2）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同，手續(xù)的完成。在上述情況下，合同雖然已經(jīng)成立，但卻可因各種原因而未能生效或自始無效。

適于某些特殊合同生效的是為特別要件：（1）附生61由此可見，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律統(tǒng)一規(guī)定的，當(dāng)事人不可作另外的約定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特別要件具有意定性，可由當(dāng)事人作自由的約定，這正是附條件、附期限合同存在的法理依據(jù)。

由此可見，合同的成立不同于合同的生效，合同的成62教材中合同的成立與合同生效的區(qū)別是：

1．兩者的法律后果不同。合同生效以后，合同就得到了國家的確認(rèn)和保護(hù)，故違反合同即須承擔(dān)違約責(zé)任；而如果合同僅僅是成立，并未生效，那就只存在締約責(zé)任問題；2．參見教材；3．對能否適用合同解釋的方法態(tài)度不同。合同的成立主要體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志，因此在合同規(guī)定有疏漏或不明確，而且當(dāng)事人不否認(rèn)其存在合同關(guān)系的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)允許法院依據(jù)尊重當(dāng)事人意愿和鼓勵交易的原則，通過合同解釋的方法，探求當(dāng)事人的真實(shí)意思，以確定合同的內(nèi)容。所以可以說，合同解釋制度主要就是為了彌補(bǔ)合同成立中的缺陷而設(shè)立的一種制度，而法院絕不可能通過解釋，將無效合同解釋為有效合同，如將違法的合同變成為合法的合同。

教材中合同的成立與合同生效的區(qū)別是：

1．兩者的法律后果不同63

合同生效時(shí)間的確定：

（1）依法成立的合同，自成立時(shí)生效；（2）需要登記或?qū)徟暮贤?，自登記審批后生效；?）當(dāng)事人可以約定合同的附期限，附期限的合同，自期限屆滿時(shí)生效；（4）附條件合同，自條件成就時(shí)生效；（5）附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件成就；當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。附條件與附期限的合同的條件和期限的要件，教材闡述十分清楚，在此就不多說。

合同生效時(shí)間的確定：

64三、使用格式合同應(yīng)注意的問題

格式合同是當(dāng)事人一方對長期進(jìn)行、經(jīng)常進(jìn)行和交易次數(shù)頻繁的交易所采用的一種事先擬定并印刷好的合同，這種合同體現(xiàn)了擬定者的意志，可能會忽略相對人的利益。所以在使用格式合同時(shí)應(yīng)注意以下一些限制：

三、使用格式合同應(yīng)注意的問題

651．提供方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)；

2．采取合理方式提醒對方注意免除或限制其責(zé)任的條款；3．具有合同法第52、53條規(guī)定情形的，或者提供格式條款方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該合同或該條款無效。

1．提供方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)；

2．采取合66四、訂立合同的程序

訂立合同主要有兩個(gè)程序，即要約和承諾。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的內(nèi)容要具體確定，表明一旦經(jīng)受要約人承諾，合同即成立。

四、訂立合同的程序

訂立合同主要有兩67

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效，要約可以撤回，但應(yīng)當(dāng)在受要約人收到要約之前或同時(shí)。要約可以撤銷，撤銷通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前。如果要約人確定了承諾期或者以其他形式明示要約不可撤銷的，以及受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作的要約不可撤銷。承諾，是指受要約人在要約的有效期內(nèi)向要約人作出的，同意要約內(nèi)容的意思表示

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效，要約可以撤回，但應(yīng)當(dāng)68承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。如果有實(shí)質(zhì)性改變的，是一種新的要約，新的要約指受要約人又提出了自己的條件，希望原要約人接受新要約的條件與自己達(dá)成協(xié)議。承諾對要約作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對或者表明不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效。承諾的方式有口頭形式、書面通知形式和遵守交易慣例方式。承諾達(dá)到時(shí)生效，此時(shí)合同即告成立，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。當(dāng)事人如果認(rèn)為承諾有誤，會給自己帶來不利后果時(shí)，可以在承諾通知到達(dá)之前或同時(shí)到達(dá)要約人之時(shí)聲明撤銷承諾。

承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。如果有實(shí)質(zhì)性改69五、締約過錯(cuò)失責(zé)任

締約過失責(zé)任，是指在合同締結(jié)過程中，一方因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致使另一方的信賴?yán)嬖馐軗p失時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。締約過失責(zé)任的法律特征有：1．締約過失責(zé)任發(fā)生在合同締結(jié)的過程中；2．一方當(dāng)事人違反了以誠實(shí)信用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù)；3．違反先契約義務(wù)的行為造成了對方的損失；4．違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人具有過錯(cuò)。

五、締約過錯(cuò)失責(zé)任

締約過失責(zé)任，是指在合同締70締約過錯(cuò)責(zé)任的性質(zhì)是侵權(quán)責(zé)任，包括以下幾種形式：

1．假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商的；2．故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況的；3．泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；4．有其他違背誠實(shí)信用原則行為的。

締約過錯(cuò)責(zé)任的性質(zhì)是侵權(quán)責(zé)任，包括以下幾種形式：

71締約過失責(zé)任損害賠償范圍：信賴?yán)娴膿p失主要指締約費(fèi)用。

案例：

甲公司與乙公司達(dá)成了一個(gè)購銷碎木片合同，當(dāng)時(shí)的市場價(jià)為每噸50元，協(xié)議合同價(jià)為48元。因乙公司反悔，不肯在合同書上簽字，合同未能成立。甲只得以市場價(jià)另行向丙公司購買，而這時(shí)的市場價(jià)已漲到55元。假定甲為訂約已支付了各種費(fèi)用500元，那么甲因合同不能成立應(yīng)獲得的賠償費(fèi)如何計(jì)算？

締約過失責(zé)任損害賠償范圍：信賴?yán)娴膿p失72合同無效有關(guān)問題

合同無效有關(guān)問題

73合同無效這部分主要要掌握合同無效的原因和法律后果。主要有五方面的原因：

1.一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。2.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。3.以合法形式掩蓋非法目的。4.損害社會公共利益。5.違反法律.形行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定

合同無效這部分主要要掌握合同無效的原因和法律后果。主要有五方74合同無效的法律后果：

合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議的條款的效力。合同無效、被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還的或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。對于無過錯(cuò)一方因此所受到的損失由有過錯(cuò)方承擔(dān)賠償責(zé)任。惡意串通的，取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

合同無效的法律后果：

合同部分無效，不影響其他部75三、合同的撤銷

當(dāng)事人在訂立合同時(shí)由于對情況判斷不準(zhǔn)確或判斷有誤，或者受到對方當(dāng)事人的欺詐、脅迫和誤導(dǎo)，導(dǎo)致合同履約困難時(shí)，可以根據(jù)實(shí)際情況，請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)給予保護(hù)，依法變更或撤銷該合同，被撤銷的合同自始沒有法律約束力。

三、合同的撤銷

當(dāng)事人在訂立合76合同撤銷的原因

1．一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同（見前述合同無效的原因）。2．乘人之危訂立合同。3．因重大誤解而訂立合同。4．因顯失公平而訂立合同。

以上原因訂立的合同當(dāng)事人可以請求撤銷。如果當(dāng)事人只是請求變更合同部分條款的，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷整個(gè)合同。當(dāng)事人可以運(yùn)用撤銷權(quán)來維護(hù)自己的合法權(quán)益，但是如果當(dāng)事人在一年內(nèi)不行使撤銷權(quán)的或者明確放棄撤銷權(quán)的，就不能再請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)的法律保護(hù)。合同撤銷的原因

1．一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同（見77四、效力未定合同

效力未定合同包括三類合同：

1．無完全民事行為能力人訂立的合同和限制民事行為能力人訂立的合同。2．無權(quán)代理。3．非法處分他人財(cái)物。四、效力未定合同

效力未定合同包括三類合同：

1．無完全民78五、合同的履行

主要掌握合同履行的原則的主要內(nèi)容、合同履行的具體規(guī)則、抗辯權(quán)和保全措施。合同履行的原則主要有全面履行原則、協(xié)作履行原則、經(jīng)濟(jì)合理履行原則。主講教師在直播課中提到第四條原則保密原則，在教材中這條原則是協(xié)作履行原則中的一部分內(nèi)容。對這三條原則的主要內(nèi)容要熟練把握。因?yàn)樵瓌t是法律規(guī)定的當(dāng)事人必須遵循的行為準(zhǔn)則，掌握了它就可以更好理解第四章的內(nèi)容。五、合同的履行

主要掌握合同履行的原則的主要內(nèi)79第三講合同的履行第三講合同的履行80合同履行的具體規(guī)則主要有：

1．合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)則。l2．執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的合同履行規(guī)則。l3．向第三人履行債務(wù)的規(guī)則。l4．第三人代為履行債務(wù)的規(guī)則。l5．其他履行規(guī)則。合同履行的具體規(guī)則主要有：1．合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)81

第四講

合同的變更和轉(zhuǎn)讓第四講

合同的變更82一、合同變更和轉(zhuǎn)讓

一、合同變更和轉(zhuǎn)讓

832．合同變更的法律特征：

（1）合同變更是針對有效成立的合同而言的，對于尚未成立的合同或無效合同，談不上合同變更問題。

（2）合同的變更，僅僅涉及內(nèi)容的局部變更。

（3）合同變更以后，自然要產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)內(nèi)容，所以就涉及到了新的債權(quán)債務(wù)的履行問題。

（4）在一般情況下，合同的變更與合同的訂立一樣，是雙方法律行為，必須雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，并在原來合同的基礎(chǔ)上達(dá)成了新的協(xié)議；但是在基于法律的直接規(guī)定變更合同，或者在情勢變更的情況下，無須征得對方當(dāng)事人的同意，單方變更合同，亦能產(chǎn)生法律上的效力。

2．合同變更的法律特征：

（1）合同變更是針對有效成立的合同844．合同轉(zhuǎn)讓，是指在合同的內(nèi)容與客體保持不變的情形下，將合同由原來的主體轉(zhuǎn)移給別的主體的一種法律行為。

4．合同轉(zhuǎn)讓，是指在合同的內(nèi)容與客體保持不變的情形下，將合同855．合同權(quán)利讓與的構(gòu)成要件：

（1）須當(dāng)事人之間達(dá)成合意。

（2）出讓人須有有效的合同權(quán)利存在。

（3）讓與的合同權(quán)利須具有可讓與性。