第三節(jié)國際貨物買賣合同一、國際貨物買賣合同的基本理論（一）含義國際貨物買賣合同是指營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事人之間就有關(guān)貨物買賣的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系而達成的協(xié)議。國際貨物買賣合同的國際性以當(dāng)事人的營業(yè)地位于不同國家為準(zhǔn)，而不考慮當(dāng)事人的國籍國際貨物買賣合同的標(biāo)的是貨物，貨物指有體動產(chǎn)，但適用于1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》

（列舉式）1第三節(jié)國際貨物買賣合同一、國際貨物買賣合同的基本理論1（二）合同的有效成立條件1、要經(jīng)過要約和承諾兩個法律步驟2、當(dāng)事人具有締約能力我國在加入WTO時做了承諾，加入后三年要取消外貿(mào)許可制度改為采用登記制3、合同內(nèi)容合法A標(biāo)的物合法：除有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，貨物在進出口國，經(jīng)停第三國合法2（二）合同的有效成立條件2B合同的其他條款合法：合同的其他條款合法：不能有限制競爭、限制性商業(yè)條款：4、意思表示真實5、合同形式合法3B合同的其他條款合法：合同的其他條款合法：不能有限制競爭、

中國進出口公司A發(fā)出一份電報給德國公司B：“確認售與你方鋼材10000噸，請匯200萬美元，接到后30日內(nèi)交貨?！辟I方B復(fù)電：“確認你方電報和我方購買鋼材10000噸，條件按你方電報的規(guī)定。已匯交你方銀行100萬美元，請確認在本電日期30天內(nèi)交貨?！比毁u方A沒有回電，卻以較高價格將該批鋼材賣該另一英國公司。買方B遂向法院起訴。

問：A與B雙方的合同是否成立？為什么？4

中國進出口公司A發(fā)出一份電報給德國公司B：“確認售與你方鋼雙方間的合同并未成立，理由在于：（1）A未作出接受B的還盤的答復(fù)（2）根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，合同必須一方發(fā)盤，另一方作有效接受方能成立。在本案中，A發(fā)出實盤，B對付款與交貨的改變已構(gòu)成對A發(fā)盤的實質(zhì)性改變，不是有效的接受，而構(gòu)成了新的發(fā)盤，雙方間的合同并未成立。5雙方間的合同并未成立，理由在于：5二、當(dāng)事人1、《公約》的規(guī)定所謂營業(yè)地通常是指一方具有的永久性的經(jīng)常從事一般商業(yè)交易的場所，不包括臨時性的成為某一特定交易進行談判或洽商的地點根據(jù)《公約》的規(guī)定，當(dāng)事人營業(yè)地分處不同國家這一事實應(yīng)是明示的，或從合同本身或合同訂立前或合同訂立時，當(dāng)事人之間的任何交易或當(dāng)事人披露出的情報能夠加以確定2、我國《對外貿(mào)易法》6二、當(dāng)事人6設(shè)下列各公司所屬國均為《公約》的締約國，依公約的規(guī)定，下列哪些適用公約？A營業(yè)地位于中國的兩個不同國家的公司訂立的關(guān)于電視機的買賣合同B營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿(mào)易合同，其中服務(wù)未構(gòu)成供貨方的絕大部分義務(wù)C營業(yè)地位于不同國家的兩公司關(guān)于食糖的貿(mào)易合同D營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿(mào)易合同，其中服務(wù)構(gòu)成了供貨方的絕大部分義務(wù)7設(shè)下列各公司所屬國均為《公約》的締約國，依公約的規(guī)定，下列哪三、合同的形式《公約》——不要式原則，但允許保留我國：1、我國基于當(dāng)時的《涉外經(jīng)濟合同法》的規(guī)定予以保留2、1999年《合同法》不要式：書面（包括電子單證）、口頭、其他如今我國撤銷保留，即可以采用口頭形式與公約締約國簽訂合同但阿根廷、白俄羅斯、智利、匈牙利、烏克蘭等國在參加公約時，也就合同的形式作出保留

8三、合同的形式8四、合同的內(nèi)容（一）貨物品質(zhì)規(guī)格條款——重要條件，如違反，買方有權(quán)拒收貨物，解除合同并要求損害賠償1、憑樣品確定貨物品質(zhì)的買賣(通常應(yīng)注明“品質(zhì)一樣品大致相同”)（1）在訂約前展示的參考樣品(不是交貨質(zhì)量的依據(jù)

)

（2）訂約后提供的標(biāo)準(zhǔn)樣品

（交貨的依據(jù)

）在合同中沒有標(biāo)明是參考樣品還是標(biāo)準(zhǔn)樣品的情況下，通常被視為是標(biāo)準(zhǔn)樣品9四、合同的內(nèi)容9

2、憑規(guī)格、等級或標(biāo)準(zhǔn)確定貨物品質(zhì)的買賣（1）憑規(guī)格的買賣：反映商品品質(zhì)的一些主要指標(biāo)規(guī)格與樣品同時使用時，應(yīng)注明是以規(guī)格為準(zhǔn)，還是以樣品為準(zhǔn)，如果是以規(guī)格為準(zhǔn)，就應(yīng)標(biāo)明樣品為“參考樣品”（2）憑等級的買賣等級指對同類商品進行的級別分類

102、憑規(guī)格、等級或標(biāo)準(zhǔn)確定貨物品質(zhì)的買賣10（3）憑標(biāo)準(zhǔn)的買賣標(biāo)準(zhǔn)是統(tǒng)一化的規(guī)格和等級及其檢驗方法；必須在合同中明確以哪國標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)，并須注明該項標(biāo)準(zhǔn)的出版年代及版本3、憑商標(biāo)或品牌確定貨物品質(zhì)的買賣有必要在規(guī)定品牌或商標(biāo)的同時明確商品的型號或規(guī)格4、憑說明書：如機電儀器等技術(shù)密集型產(chǎn)品11（3）憑標(biāo)準(zhǔn)的買賣115、確定品質(zhì)的時間、地點時間：通常是要約、承諾階段就要確定，然后履行中用出口、進口檢驗標(biāo)準(zhǔn)地點：裝運前出口：碼頭、倉庫、船邊進口在口岸檢驗或進口方營業(yè)地檢驗125、確定品質(zhì)的時間、地點12（二）數(shù)量條款1、明確計量單位和度量衡制度2、在合同中規(guī)定“溢短裝條款””（moreorlessclause)——即允許賣方按一定的機動幅度多交或少交一定數(shù)量的貨物如果數(shù)量未超過機動幅度的限度，則不構(gòu)成違約，賣方有權(quán)要求支付貨款3、對溢短裝的作價方法包括（1）按合同價格計算（2）按裝船時的市價計算當(dāng)合同未規(guī)定計價方法時，通常是按合同價計算13（二）數(shù)量條款13此外，在合同中通常還規(guī)定對超過合同的數(shù)量按什么價格支付貨款的條款，如果雙方當(dāng)事人對此沒有規(guī)定，一般對于超過合同數(shù)量的貨物按合同規(guī)定的價格支付貨款14此外，在合同中通常還規(guī)定對超過合同的數(shù)量按什么價格支付貨款的（三）包裝條款1、明確規(guī)定包裝的材料、造型和規(guī)格除傳統(tǒng)商品包裝已為買賣雙方所知外，不應(yīng)采用“適合海運包裝”、“標(biāo)準(zhǔn)出口包裝”等含義不清的詞句依《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，賣方須依合同規(guī)定的方式裝箱或包裝，除非雙方當(dāng)令人另有協(xié)議，貨物應(yīng)依同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有通用方式，則依足以保全和保護貨物的方式裝箱或包裝，否則即為與合同不符

15（三）包裝條款1516162、包裝費用：如要特制包裝，則應(yīng)在合同中注明由買方自付費用3、注意各國有關(guān)包裝的法律和禁忌

如：日本人喜歡鴨子而忌諱荷花，意大利人喜歡綠色，埃及人禁忌藍色、阿拉伯國家規(guī)定進口商品的包裝禁用六角星圖案等172、包裝費用：如要特制包裝，則應(yīng)在合同中注明由買方自付費用1（四）價格條款1、正確表示計價貨幣的名稱2、貿(mào)易術(shù)語要準(zhǔn)確、完整，寫明其解釋依據(jù)3、合同作價方法主要有以下幾種18（四）價格條款18依《公約》的規(guī)定，合同中的價格可以由當(dāng)事人明示約定，也可以用默示的方式規(guī)定。依該《公約》第55條的規(guī)定，在沒有任何相反表示的情況下，雙方當(dāng)事人應(yīng)視為默示地引用訂立合同時此種貨物在有關(guān)貿(mào)易的類似情況下銷售的通常價格。

固定價格(短期交貨合同）、滑動價格（長期交貨合同）、后定價格等19依《公約》的規(guī)定，合同中的價格可以由當(dāng)事人明示約定，也可以用（五）裝運條款1、

裝運時間（1）明確規(guī)定裝運時間（2）將裝運時間與信用證掛鉤20（五）裝運條款202、裝運港和目的港是價格術(shù)語不可缺少的組成部分，決定買賣雙方責(zé)任、費用與風(fēng)險的分擔(dān)，所以，一定應(yīng)按不同價格術(shù)語的要求注明裝運港和目的港3、裝運通知：即賣方在裝運后，及時通知買方貨已經(jīng)在什么時候裝船、運到212、裝運港和目的港是價格術(shù)語不可缺少的組成部分，決定買賣雙方（六）保險條款在FOB、CFR價格術(shù)語下，由于保險是由買方負責(zé)，貨物的價格中不應(yīng)包括保險費用，因此，一般只原則性規(guī)定“保險由買方負責(zé)”在CIF合同中，由賣方投保并支付的保險費加在貨價上，因此在制訂保險條款時應(yīng)注意：賣方在替買方投保后，應(yīng)把保險單及時交給買方轉(zhuǎn)讓保險單行為的實質(zhì)是將貨物在運輸途中受到損失的風(fēng)險轉(zhuǎn)讓于買方；買方日后可以據(jù)此向保險公司索賠；如果賣方不履行該項義務(wù)，則貨物遭受損失的風(fēng)險仍由賣方承擔(dān)22（六）保險條款222、訂明采用的保險條款名稱3、在FOB或CFR合同中，為防止貨物從倉庫至裝船前的損失得不到補償，應(yīng)對貨物裝船前的損失也進行投保4、投保人選擇的險別與特殊要求，要事先征得保險公司同意才能投保232、訂明采用的保險條款名稱23（七）支付條款1、支付工具支付工具包括貨幣和票據(jù)，國際貨物買賣中的結(jié)算一般是采用票據(jù)中的匯票計價貨幣是雙方當(dāng)事人用來計算價格的貨幣支付貨幣是雙方約定用來清償債務(wù)的貨幣在兩者不同的情況下，應(yīng)當(dāng)約定不同貨幣的折算方法一般在沒有相反規(guī)定的情況下，是依付款日貨幣的匯價折算24（七）支付條款242、付款方式——直接付款、托收、信用證3、支付時間、地點預(yù)付款——在交貨或交單前即支付部分或全部貨款即期付款——在交貨或交單時付款延期付款——在交貨或交單后的規(guī)定時間付款或分期付款，付款人或其指定銀行所在地即為付款點252、付款方式——直接付款、托收、信用證25（八）檢驗條款1、檢驗機構(gòu)（1）官方（2）產(chǎn)品的生產(chǎn)或使用部分設(shè)立的檢驗機構(gòu)（3）由私人或同業(yè)工會、協(xié)會開設(shè)的公證、鑒定行如瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司、英國勞勃生公證行、日本海事鑒定協(xié)會等26（八）檢驗條款262、關(guān)于檢驗的時間和地點（1）在出口國產(chǎn)地啟運前檢驗（2）在裝運地裝貨前或裝貨時檢驗又稱以“離岸品質(zhì)、重量”，在此種情況下，買方在貨物到達后原則上不能對貨物的品質(zhì)和數(shù)量提出異議。這種做法對賣方比較有利（3）在進口國卸貨后檢驗又稱“到岸品質(zhì)、重量”，在此種情況下，買方可以根據(jù)目的港檢驗機構(gòu)簽發(fā)的商檢證書向賣方提出品質(zhì)、數(shù)量方面的異議。這種做法顯然對買方有利272、關(guān)于檢驗的時間和地點27（4）出口國裝貨地檢驗，進口國目的地復(fù)驗即以裝運地的檢驗證書作為議付貨款的單據(jù)之一，而不作為最后依據(jù)，在貨到目的地后允許買方有復(fù)驗權(quán)

買方通常應(yīng)在貨物到達目的港或卸貨后若干天內(nèi)對貨物進行檢驗，這個期限是買方的索賠期限買方超過期限而不檢驗，則喪失復(fù)驗權(quán)，也就喪失了可能的索賠權(quán)28（4）出口國裝貨地檢驗，進口國目的地復(fù)驗28（九）不可抗力條款A(yù)ctofGod（免責(zé)條款）不可抗力指合同訂立以后發(fā)生的當(dāng)事人訂立合同時不能預(yù)見、不能避免、人力不可控制的意外事故，導(dǎo)致不能履約或不能如期履約。遭受不可抗力的一方可由此免責(zé)，而對方無權(quán)要求賠償就一般而言，它來自兩個方面：自然條件和社會條件成立要件：1、該事故是在合同訂立后發(fā)生的在訂立合同時，當(dāng)事人就知道或應(yīng)當(dāng)知道意外事故的存在，這種意外事故不能作為不可抗力免除當(dāng)事人的責(zé)任2、不能預(yù)見3、事故不是由任何一方的疏忽或過失引起的4、事故的發(fā)生是不可避免而且是人力所不能抗拒、不可控制的29（九）不可抗力條款A(yù)ctofGod（免責(zé)條款）292、不可抗力的法律后果是免除遭受不可抗力一方的責(zé)任，而不是解除合同關(guān)于免責(zé)，各國在實踐中都給予嚴格解釋，只有在極少數(shù)的例外情況下，當(dāng)合同確實無法履行時，才予以解除按公約規(guī)定，遭受不可抗力的一方可以解除合同或延遲履行合同，而不承擔(dān)責(zé)任取決于：（1）不可抗力是持續(xù)相當(dāng)一個時期還是暫時的，以及合同履行的影響程度如何（部分不能、全部不能）（2）合同標(biāo)的性質(zhì)：是金錢交付還是提交貨物一般而言，沒有任何意外事故可解除當(dāng)事人履行金錢債務(wù)的義務(wù)302、不可抗力的法律后果是免除遭受不可抗力一方的責(zé)任，而不是解在買賣合同中，買賣標(biāo)的既是特定物，又發(fā)生了滅失，則可以解除合同如果是種類物，而在客觀上不是不可能提供這種物品時，即使發(fā)生了不可抗力，仍然不能解除賣方的履約義務(wù)（3）此外，在考慮免除遭受不可抗力一方責(zé)任時，還要看意外事故與當(dāng)事人未履行或不能按期履行合同之間是否存在因果關(guān)系31在買賣合同中，買賣標(biāo)的既是特定物，又發(fā)生了滅失，則可以解除合3、通知、證明（1）遭受不可抗力的一方在事故發(fā)生后，要將事故的發(fā)生和自己的決定及時通知對方或在得到對方通知后，無論同意其意見與否，都應(yīng)及時作出答復(fù)；否則對方可以違約為由進行索賠（2）事故由當(dāng)?shù)厣虝鼍咦C明，證明事故的發(fā)生、時間、地點，對合同的影響程度我國由中國國際貿(mào)易促進委員會出具證明323、通知、證明32（十）爭議解決條款

1、索賠條款

（1）約定索賠期限（2）法定索賠期限依《公約》的規(guī)定，買方認為貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后一段合理時間內(nèi)通知賣方，說明不符合同情況的性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利?！铋L兩年內(nèi)提出

33（十）爭議解決條款332、仲裁條款內(nèi)容：仲裁機構(gòu)、適用的仲裁程序規(guī)則、仲裁地點、裁決效力3、法律適用條款當(dāng)事人自由選擇合同適用的法律，但必須善意、合法、不違背公共利益①單一選擇；②多邊選擇；③無準(zhǔn)據(jù)法，即當(dāng)事人法342、仲裁條款34我國某進出口公司A（賣方）與美國某實業(yè)公司B（買方）以CIF（紐約）條件簽訂了一份出口一萬噸茶葉的合同。貨物由某遠洋運輸公司C承運，貨物在裝運港上海裝船后，向某保險公司D投保了海洋貨物運輸?shù)钠桨搽U，當(dāng)貨物運至南海某海區(qū)時，因遭受暴風(fēng)雨襲擊，致使船舶30天遲延到達目的港，并因船員的過失使三分之一的茶葉變質(zhì)。于是美國B公司向有關(guān)部門提出索賠35我國某進出口公司A（賣方）與美國某實業(yè)公司B（買方）以CIF1、根據(jù)《INCOTERMS2000》的規(guī)定，有責(zé)任同承運人C簽訂運輸合同的是（）A中國A公司B美國B公司2、應(yīng)向保險公司D辦理國際海上貨物運輸保險手續(xù)并支付保險費的是（）A中國A公司B美國B公司C遠洋運輸公司3、根據(jù)《公約》規(guī)定，中國A公司所交貨物應(yīng)符合（）要求A商品品質(zhì)B訂立合同時需明示或默示通知C按同類貨物通用的方式裝箱或包裝D與樣品相符E沒有侵犯第三人的權(quán)利361、根據(jù)《INCOTERMS2000》的規(guī)定，有責(zé)任同承運人4、中國A公司的交貨地點在（）A裝運港船上B目的港C裝運港船邊D合同中指定的地點5、在CIF條件下，中國A公司的交貨屬于（）A實際交貨B象征性交貨6、對貨物遲延30天到達目的港造成的損失，B公司應(yīng)向誰提出索賠（）AA公司BC公司CD公司7、對三分之一茶葉變質(zhì)的損失，B公司應(yīng)向誰提出索賠（）AA公司BC公司CD公司374、中國A公司的交貨地點在（）37第四節(jié)賣方、買方的義務(wù)一、賣方的義務(wù)對于貨物銷售合同的賣方而言，交付貨物和移交貨物單據(jù)是其最基本的合同義務(wù)（一）交付貨物1、交貨地點公約第31條規(guī)定，如果根據(jù)合同，賣方?jīng)]有義務(wù)在其他特定地點交貨，那么，他的交貨義務(wù)如下：有約定的從約定沒有約定的，再依公約的規(guī)定38第四節(jié)賣方、買方的義務(wù)一、賣方的義務(wù)38（1）貨交第一承運人如果銷售合同涉及到貨物的運輸，賣方就應(yīng)當(dāng)把貨物交給第一承運人，以由后者運交給買方；

39（1）貨交第一承運人39（2）特定地點在不涉及貨物運輸?shù)那闆r下如果合同指定的是特定貨物或從特定存貨中提取的或尚待制造或生產(chǎn)的未經(jīng)特定化的貨物，而且雙方當(dāng)事人在訂立合同時已經(jīng)知道這些貨物的特定地點，那么，賣方就應(yīng)當(dāng)在該地點把貨物交由買方處置。40（2）特定地點40（3）賣方營業(yè)地賣方應(yīng)當(dāng)在他于訂立合同時的營業(yè)地把貨物交由買方處置有一個以上營業(yè)地——最密切聯(lián)系地沒有營業(yè)地——慣常居所地

41（3）賣方營業(yè)地412、交貨時間（1）如果合同規(guī)定了交貨日期，或者，雖合同未明確規(guī)定交貨日期，但從合同中可以確定交貨日期，賣方就應(yīng)當(dāng)在該日期交貨；

422、交貨時間42（2）如果合同規(guī)定有一段時間，或從合同中可以確定一段時間為交貨期，那么，除非情況表明應(yīng)由買方選定一個日期以外，賣方就應(yīng)在該段時間內(nèi)的任何時候交貨；交貨期的規(guī)定有兩種；一是明確規(guī)定交貨期二是推定合同規(guī)定了交貨期43（2）如果合同規(guī)定有一段時間，或從合同中可以確定一段時間為交（3）在其他情況下，賣方應(yīng)在訂立合同后的一段合理時間內(nèi)交貨

按照國際實踐，作為事實由法院根據(jù)貨物的性質(zhì)及合同的其他規(guī)定決定的（4）賣方提前交貨，買方可選擇收取或拒收44（3）在其他情況下，賣方應(yīng)在訂立合同后的一段合理時間內(nèi)交貨（二）移交單據(jù)1、實際交貨——在實際交貨時，交貨義務(wù)是在指定的時間、地點把貨物提交到買方控制之下履行的2、象征性交貨——交貨義務(wù)是賣方把代表貨物所有權(quán)的單據(jù)交給買方；此時交單的時間和地點即為履行交貨義務(wù)的時間和地點

45（二）移交單據(jù)45（1）賣方應(yīng)保證單據(jù)的完整和符合合同及公約的規(guī)定所謂完整是指賣方提交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)（提單、保險單、發(fā)票、商檢證、進出口許可證、領(lǐng)事簽證、原產(chǎn)地證書等等），使之足以作為買方正當(dāng)獲得所有權(quán)及占有貨物的保證46（1）賣方應(yīng)保證單據(jù)的完整和符合合同及公約的規(guī)定46（2）在合同約定的時間、地點交付單據(jù)如果賣方在合同所規(guī)定的交單時間以前已經(jīng)移交了這些單據(jù)，賣方可以在合同所規(guī)定的交單時間到達以前，糾正單據(jù)中任何不符合合同規(guī)定的情形但是，賣方的這種權(quán)利的行使不利使買方遭受不合理的不便或承擔(dān)不合理的開支。而且，買方仍然保留根據(jù)公約的規(guī)定要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利。

47（2）在合同約定的時間、地點交付單據(jù)47（三）品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)——賣方必須保證其交付的貨物與合同的規(guī)定相符1、瑕疵擔(dān)保（質(zhì)量擔(dān)保）——賣方對其所售貨物的質(zhì)量、特性或適用性承擔(dān)的責(zé)任依《公約》第35條第1款的規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。在合同沒有對數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格和包裝作出明確的規(guī)定的情況下，則應(yīng)依《公約》第35條第2款的規(guī)定履行質(zhì)量擔(dān)保義務(wù)。

48（三）品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)——賣方必須保證其交付的貨物與合同的規(guī)定相依《公約》的規(guī)定，買方在質(zhì)量擔(dān)保方而應(yīng)滿足下列要求：（1）貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的；（對貨物質(zhì)量沒有特別約定時）（2）貨物適用在訂約時買方明示或默示通知買方的特定目的；49依《公約》的規(guī)定，買方在質(zhì)量擔(dān)保方而應(yīng)滿足下列要求：49（3）憑樣品或說明書的買賣中，貨物與樣品和說明書相符；（4）按同類貨物通用的方式包裝，若無通用方式，則用足以保全和保護貨物的方式包裝。如果買方在訂立合同時明知貨物不符合同規(guī)定，則賣方不必負此種不符合同的責(zé)任50（3）憑樣品或說明書的買賣中，貨物與樣品502、賣方承擔(dān)品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的時間（1）第36條第1款規(guī)定：“賣方按照合同和公約的規(guī)定，對風(fēng)險移轉(zhuǎn)到買方時所存在的任何不符合同的情形負責(zé)，即使這種不符合同情形在該時間后才變得明顯”512、賣方承擔(dān)品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的時間51（2）第36條第2款規(guī)定：“賣方對在上一款所述時間后發(fā)生的任何不符合同情形，也應(yīng)負有責(zé)任，如果這種不符合同是由于賣方違反其某項義務(wù)所致”52（2）第36條第2款規(guī)定：“賣方對在上一款所述時間后發(fā)生的任3、品質(zhì)擔(dān)保的限制（1）如果買方在訂立合同時知道或不可能不知道貨物不符合同，賣方就無須承擔(dān)前述四項義務(wù)

（2）買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后一段合理時間內(nèi)通知賣方，說明不符合同情形的性質(zhì)，否則，買方就喪失就貨物與合同不符而向賣方索賠的權(quán)利533、品質(zhì)擔(dān)保的限制53如果沒有規(guī)定具體的貨物檢驗時間及索賠期限，則買方必須在實際收到貨物之日起兩年內(nèi)將貨物不符合同的情況通知賣方，否則，他喪失了主張貨物不符合同的權(quán)利5454關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任問題不在公約的調(diào)整范圍，而只能由國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定解決依國內(nèi)法解決，因賣方提交貨物瑕疵導(dǎo)致人身和財產(chǎn)損失，不但可以依合同追究賣方責(zé)任，而且可以追究到與貨物的產(chǎn)、銷有關(guān)的任何人55關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任問題不在公約的調(diào)整范圍，而只能由國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定我方售貨給甲國A商，A商又將該批貨物轉(zhuǎn)售乙國B商。貨物抵達甲國后，A商將原貨經(jīng)另一條船運往乙國，B商收貨后發(fā)現(xiàn)數(shù)量短少，向A商提出索賠。據(jù)此，A商又向我方提出索賠。問題：我方應(yīng)該如何處理，為什么？56我方售貨給甲國A商，A商又將該批貨物轉(zhuǎn)售乙國B商。貨物抵達甲（四）權(quán)利擔(dān)?！u方應(yīng)保證對其所出售的貨物享有合法的權(quán)利，沒有侵犯任何第三人的權(quán)利各國法律均規(guī)定，賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)是其法定義務(wù)，即使買賣雙方在合同中未對此作出規(guī)定，賣方仍承擔(dān)權(quán)利擔(dān)保的法定義務(wù)57（四）權(quán)利擔(dān)保571、所有權(quán)擔(dān)?！豆s》第41條的規(guī)定：“賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或請求權(quán)的條件下，收取貨物”——實質(zhì)：要求賣方擔(dān)保對其所銷售貨物享有合法的所有權(quán)，沒有侵害他人的權(quán)利581、所有權(quán)擔(dān)保581、公約第4條規(guī)定，公約并不調(diào)整國際貨物買賣中的所有權(quán)轉(zhuǎn)移的問題，由國內(nèi)法調(diào)整2、第41條是一項私法規(guī)范，只要求賣方對所出售貨物的具有合法的私法上的權(quán)利。如果有關(guān)公共當(dāng)局因貨物違反健康，安全法規(guī)的規(guī)定而認定這些貨物不得使用或者銷售，不得認為賣方違反了權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。591、公約第4條規(guī)定，公約并不調(diào)整國際貨物買賣中的所有權(quán)轉(zhuǎn)移的3、賣方不僅要向買方保證他所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權(quán)利的貨物，而且必須是第三方不能提出任何請求權(quán)的貨物。

《公約》并不認為只要第三方提出了權(quán)利要求，賣方就違反了《公約》規(guī)定的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)——即將賣方違反《公約》的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)和賣方消除第三方提出權(quán)利請求帶來的影響的義務(wù)是不同的。如果第三方提出的權(quán)利要求，賣方有義務(wù)向買方證明該權(quán)利要求毫無依據(jù)603、賣方不僅要向買方保證他所交付的貨物必須是第三方不能提出任2、知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)?！豆s》第42條的規(guī)定：，賣方所交付的貨物必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)提出任何權(quán)利或請求權(quán)的貨物。地域限制指賣方只保證其出售的貨物在已知目的國未侵犯別人的知識產(chǎn)權(quán)，不保證轉(zhuǎn)賣到未知的地方。612、知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保61鑒于這些情況，《公約》對賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)規(guī)定了兩個條件1、第三方的權(quán)利主張必須是基于貨物銷售或使用地國家的法律的，而且這個國家是在雙方簽訂合同時已經(jīng)為雙方所知道的。如果沒有明確貨物的銷售和使用國家，則權(quán)利主張必須基于買方營業(yè)地點所在國的法律。62鑒于這些情況，《公約》對賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)規(guī)定了兩個條件2、賣方必須在簽訂合同時知道或不可能不知道這種基于知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或主張。關(guān)鍵是對賣方不可能不知道的判斷——基于已經(jīng)申請或批準(zhǔn)的專利權(quán)利，或已經(jīng)批準(zhǔn)的商標(biāo)權(quán)利632、賣方必須在簽訂合同時知道或不可能不知道這種基于知識產(chǎn)權(quán)的3、賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保做了兩項免責(zé)規(guī)定（1）如果在簽訂合同時，買方知道或不可能不知道存在基于知識產(chǎn)權(quán)的要求，賣方將對知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)?；砻庳?zé)任——“已知”的特點（2）賣方的貨物導(dǎo)致的侵權(quán)是由于賣方遵守買方定貨時要求的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格的要求的結(jié)果——

“依約而為”的特點643、賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保做了兩項免責(zé)規(guī)定64

2000年8月份，營業(yè)地位于中國的A公司（賣方）與營業(yè)地位于德國的B公司（買方）訂立了一份出口設(shè)備的合同（該設(shè)備所含技術(shù)已在中國獲得專利權(quán)）。8月底，中國A公司依約如期將該設(shè)備運交德國的B公司。9月份，因營業(yè)地位于澳大利亞的C公司急需該設(shè)備，德國的B公司隨后將該設(shè)備轉(zhuǎn)售該澳大利亞C公司。對這項交易，中國A公司毫無所知。由于該設(shè)備所含同一技術(shù)已被他人在澳大利亞申請專利并獲得專利權(quán)。于是，在澳大利亞C公司從德國B公司收到該設(shè)備后不久，澳大利亞專利權(quán)人在事先未告知的情況下，將中國A公司列為被告，向中國法院起訴。經(jīng)查明，上述合同均無法律選擇條款，中國、德國和澳大利亞均為聯(lián)合國《國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱《公約》）的締約國。問：中國A公司能否進行實體法上的抗辯，為什么？

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2000年8月份，營業(yè)地位于中國的A公司（賣方）與營業(yè)地6

中國A公司能夠進行實體法上的免責(zé)抗辯?！豆s》適用于營業(yè)地分處不同締約國的買賣雙方訂立的貨物買賣合同。但買賣雙方可以通過選擇其他法律排除公約的適用。本案A公司、B公司和C公司的營業(yè)地分別在中國、德國和澳大利亞三個締約國，它們之間簽定的設(shè)備買賣合同，因無法律選擇條款，均應(yīng)適用《公約》?！豆s》規(guī)定，賣方向買方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限。66

中國A公司能夠進行實體法上的免責(zé)抗辯?！豆s》適用于營本案中，中國A公司在出售設(shè)備之后，對德國B公司又將該設(shè)備轉(zhuǎn)售給澳大利亞C公司一事一無所知；也就是說，中國A公司在與德國B公司訂立合同時，根本不可能知道該設(shè)備出口后遭致澳大利亞C公司的專利侵權(quán)之訴。因此，中國A公司沒有違反《公約》上述規(guī)定項下的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)，不應(yīng)就此承擔(dān)任何專利侵權(quán)責(zé)任。

67本案中，中國A公司在出售設(shè)備之后，對德國B公司又將該設(shè)備轉(zhuǎn)售1990年，我某機械進出口公司向一法國商人出售一批機床。法又將該機床轉(zhuǎn)售給美國，機床進入美國后，美國的進口商被起訴侵犯了美有效的專利權(quán)，法院判令被告賠償專利權(quán)人損失，隨后美國進口商向法出口商追索，法又向我方索賠問：我方是否要承擔(dān)責(zé)任？681990年，我某機械進出口公司向一法國商人出售一批機床。法又1、如中方機床按法國人提供圖紙或規(guī)格生產(chǎn)，法國商人最終應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，不能向中方追索2、如法國商人在訂立合同時已經(jīng)告之中方貨物將轉(zhuǎn)售到美國，中方應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，法國商人可以向中方索賠691、如中方機床按法國人提供圖紙或規(guī)格生產(chǎn)，法國商人最終應(yīng)承擔(dān)二、買方的義務(wù)（一）支付價款

1.付款應(yīng)履行的步驟和手續(xù)《公約》第54條規(guī)定，買方付款的義務(wù)根據(jù)合同或任何有關(guān)法律和規(guī)章規(guī)定的步驟和手續(xù)，以便支付貨款（1）辦理必要的付款手續(xù)買方向銀行申請信用證或銀行付款保函；向政府主管部門申請進口許可證及外匯等

70二、買方的義務(wù)70（2）確定貨物價格合同有約定，應(yīng)按合同約定的價格支付貨款《公約》第55條規(guī)定：如果合同已有效地訂立，但沒規(guī)定合同價格，在沒有相反表示的情況下，雙方當(dāng)事人應(yīng)視為已默示地引用訂立合同時此種貨物在有關(guān)貿(mào)易的類似情況下銷售的通常價格《公約》第56條規(guī)定，如果價格是按貨物的重量確定的，在沒有具體規(guī)定的情況下，應(yīng)按凈重確定貨物價格71（2）確定貨物價格712.付款地點合同未約定時，買方在下列地點付款：（1）賣方營業(yè)地（2）賣方提交貨物或單據(jù)的地點此外，因為營業(yè)地在訂立合同后發(fā)生變動而增加的有關(guān)支付費用應(yīng)當(dāng)由賣方承擔(dān)722.付款地點723．支付的時間《公約》第58條的規(guī)定，如果雙方當(dāng)事人未在合同中具體約定付款的時間，則買方應(yīng)依《公約》規(guī)定的下列時間支付貨款：(1)在賣方將貨物或單據(jù)置于買方控制下時付款(2)在買賣合同涉及運輸時，在收到銀行的付款通知時付款(3)在買方?jīng)]有機會檢驗貨物前，無義務(wù)支付貨款，但這一程序不得與雙方議定的交貨或支付程序相抵觸733．支付的時間73（二）收取貨物1.采取行動為賣方能提交貨物作準(zhǔn)備2.接收貨物

應(yīng)注意的是，接收不等于接受接受表明買方認為貨物的質(zhì)量符合買賣合同的規(guī)定；而接收手不表明買方對貨物的質(zhì)量沒有異議，如貨物在目的港經(jīng)檢驗與合同不符，買方也應(yīng)接收貨物，然后再進行索賠。74（二）收取貨物74第五節(jié)違反合同的補救方法《公約》沒有直接關(guān)于違約的定義所謂違約——合同一方當(dāng)事人沒有履行或沒有全部履行合同規(guī)定義務(wù)的行為一、關(guān)于違反國際貨物買賣合同的類型（一）根本違約和非根本違約——以違約行為造成后果的程度根本違約的含義：一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方蒙受損失，實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西75第五節(jié)違反合同的補救方法《公約》沒有直接關(guān)于違約的定義7構(gòu)成根本違約，有三個要件：其一，當(dāng)事人一方有違約行為；其二，違約后果程度嚴重（客觀要件）：這種損害是實質(zhì)性的——即“實際上剝奪”了受害方根據(jù)合同有權(quán)期待得到的利益；其三，違約后果的可預(yù)見性（主觀要件）——必須證明“同等資格、通情達理的人”在同等情況中也沒有理由預(yù)見76構(gòu)成根本違約，有三個要件：76但公約并未就實際上剝奪提供明確判斷標(biāo)準(zhǔn)。一般而言，判定違約后果是否嚴重，法院或仲裁機構(gòu)除了充分參考有關(guān)的商業(yè)慣例和商業(yè)常識之外，通常考慮以下因素：違約部分的價值與整個合同價值之間的比例；違約部分對合同目標(biāo)實現(xiàn)的影響程度；遲延履行對合同目標(biāo)實現(xiàn)的影響程度；違約的后果及損害能否得到修補；分批交貨合同中違反某一批交貨義務(wù)對整個合同的影響程度，等等。77但公約并未就實際上剝奪提供明確判斷標(biāo)準(zhǔn)。77根本違反合同,受損害的一方有權(quán)宣告合同無效,有權(quán)要求損害賠償；如果不是根本違反合同,則受損害的一方不能宣告合同無效,而只能要求損害賠償和采取其他補救辦法公約對違反合同衡量標(biāo)準(zhǔn)：看違反合同的后果是否使對方蒙受重大損害，即違反合同后果的嚴重程度。78根本違反合同,受損害的一方有權(quán)宣告合同無效,有權(quán)要求損害賠償（二）實際違約與預(yù)期違約實際違約是指違約事實已經(jīng)發(fā)生的違反合同的情形預(yù)期違約是指合同訂立后，履行期到來之前，一方表示拒絕履行合同的意圖1、預(yù)期違約發(fā)生在合同規(guī)定的履行期到來之前，而實際違約發(fā)生在合同規(guī)定的履行期之后2、預(yù)期違約實際上是一種違約的可能性，即指合同履行期到來之前有理由認為對方將違反合同，而實際違約的違約事實已經(jīng)發(fā)生79（二）實際違約與預(yù)期違約79二、賣方違約的補救方法賣方違約主要有三種情況：（1）不交貨；（2）遲延交貨；（3）交付的貨物與合同不符（一）實際履行《公約》第46條規(guī)定，如果賣方不履行義務(wù)，買方可以要求賣方履行義務(wù)，即所謂的“實際履行”.它包括要求賣方提交符合合同要求的貨物或?qū)Σ环弦蟮呢浳镞M行修理、更換或提交替代物等80二、賣方違約的補救方法80根據(jù)公約的規(guī)定，實際履行還應(yīng)滿足以下條件1、買方不得采取與這一要求相抵觸的救濟方法2、當(dāng)賣方交貨不符時，只有這種不符構(gòu)成根本違反合同時，買方才能要求提交替代物，而且應(yīng)在發(fā)現(xiàn)交貨不符時，將這一要求及時通知對方3、買方請求修理的要求須與貨物不符的通知同時提出，或在該通知發(fā)出后一段合理時間內(nèi)提出81根據(jù)公約的規(guī)定，實際履行還應(yīng)滿足以下條件81（二）給予賣方履行寬限期《公約》第47條規(guī)定：買方可以規(guī)定一段合理時限的額外時間，讓賣方履行其義務(wù)1、前提：針對賣方延遲交貨而規(guī)定的救濟方法；其基本指導(dǎo)思想是，買方不能僅因賣方不按時交付貨物就宣告合同無效，而應(yīng)給賣方一段額外的合理時間讓其交付貨物82（二）給予賣方履行寬限期822、如果賣方聲稱他不在額外期限內(nèi)交付貨物，則買方有權(quán)宣告合同無效3、如果買方已經(jīng)給予賣方寬限期，則買方不能對賣方采取其他任何補救方法，但不因此而喪失請求損害賠償?shù)臋?quán)利832、如果賣方聲稱他不在額外期限內(nèi)交付貨物，則買方有權(quán)宣告合同（三）減少價金《公約》第50條作出了有關(guān)規(guī)定：如果賣方所交付的貨物與合同不符，不論買方是否已經(jīng)支付價款，買方都可以要求減低價格減價不足以補償買方的損失，還可同時請求損害賠償英美法國家沒有減價制度84（三）減少價金841、針對賣方所交付的貨物與合同規(guī)定不符而規(guī)定的救濟方法；2、適用前提:買方仍然愿意接受與合同不符的貨物，而不愿宣告合同無效、退還貨物等3、計算辦法：按照實際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同的貨物在同一時間的價值兩者之間的比例計算4、如果買方已按公約的規(guī)定對所交付的與合同不符貨物作出補救，或者買方拒絕接受賣方履行義務(wù)，則買方不得減低價格851、針對賣方所交付的貨物與合同規(guī)定不符而規(guī)定的救濟方法；85某國A公司向另一國B公司出售一批貨物。貨物到達目的港后，經(jīng)買方B公司檢驗發(fā)現(xiàn)，部分貨物在交貨時已經(jīng)存在質(zhì)量問題，買方隨即要求賣方降價10%。賣方A公司不同意降價，而是提出用一批符合合同規(guī)定的新貨物換回已經(jīng)交付的貨物。買方B公司不同意，堅持要求降價。問題：B公司的要求是否合理？為什么？86某國A公司向另一國B公司出售一批貨物。貨物到達目的港后（四）宣告合同無效按《公約》第49條的規(guī)定，當(dāng)賣方所交貨物與合同不符，構(gòu)成根本違約時，買方可以解除合同87（四）宣告合同無效87具體包括：1、賣方不交付貨物、延遲交付貨物或交貨不符或所有權(quán)有瑕疵構(gòu)成根本違反合同2、賣方聲明他不在規(guī)定的時間內(nèi)履行交貨義務(wù)3、在買方給予的寬限期屆滿后仍不履行合同買方宣布合同無效的聲明，只有在向賣方發(fā)出通知時產(chǎn)生效力88具體包括：88應(yīng)當(dāng)注意的是，當(dāng)賣方不交貨，買方顯然不一定規(guī)定額外時間讓賣方履行交貨義務(wù)，在這種情況下，主動權(quán)實際上掌握在買方手里《公約》雖沒有具體規(guī)定所謂合理時間，但是，買方只要能在盡可能快的時間內(nèi)做出反應(yīng)，就足以達到宣告解除合同的目的89應(yīng)當(dāng)注意的是，當(dāng)賣方不交貨，買方顯然不一定規(guī)定額外時間讓賣方買方宣告合同無效的權(quán)利由于下列情況而喪失：1)對于遲延交貨，買方?jīng)]有在遲延交貨后的一段合理的時間內(nèi)宣告合同無效。2)對于其他情況的違約，在買方已經(jīng)知道或應(yīng)當(dāng)知道后的一段合理時間內(nèi)沒有宣告合同無效；拖延宣告合同無效會喪失采取此救濟的權(quán)利90買方宣告合同無效的權(quán)利由于下列情況而喪失：90（四）損害賠償對違約行為的一種最主要的補救措施，是指違約方用金錢補償因違約而給對方造成的損失1、買方享有這種權(quán)利是絕對的，不因采取其他補救方法而喪失權(quán)利91（四）損害賠償對違約行為的一種最主要的補救措施，是指違約方用

2．賠償金額的計算。賠償金額的計算是損害賠償?shù)闹行膬?nèi)容。依《公約》第74條的規(guī)定，賠償金額計算的原則是：一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等

922．賠償金額的計算。92中國甲公司與西班牙乙公司簽訂了出口一批水果的合同，支付方法為貨到驗收后付款。貨到經(jīng)買方驗收后發(fā)現(xiàn)水果總重短少了10%，且每個水果的重量也低于合同規(guī)定，乙公司即拒絕付款，也拒絕提貨。后來水果全部腐爛，西班牙海關(guān)向中方收取倉儲費和處理水果費用5萬美元。經(jīng)查貨物的總重是在裝船前發(fā)生的A貨物的短重應(yīng)由承運人承擔(dān)責(zé)任B乙公司雖拒絕提貨，但也因盡量減輕損失而對腐爛的貨物承擔(dān)一定的責(zé)任C設(shè)甲公司屬根本違約，則乙公司可以退貨D在甲公司非根本違約的情況下，乙公司只能要求減少價金和賠償損失93中國甲公司與西班牙乙公司簽訂了出口一批水果的合同，支付方法為2005年3月5日，北京某工業(yè)供銷公司（買方）與荷蘭碧海有限公司（賣方）簽訂了一份進口機床的合同。合同規(guī)定：由賣方在2005年12月7日前交付買方機床199臺，總價值5萬美元，貨到3日內(nèi)全部付清。7月7日，賣方來函：因機床價格上漲，全年供不應(yīng)求，除非買方同意支付6萬美元，否則賣方將不交貨。對此，買方表示按合同規(guī)定價格成交。賣方不同意，買方宣告合同無效。買方曾于7月7日詢問另一家公司尋找替代物，新供應(yīng)商可以在12月7日前交付100臺機床并要求支付價款5.6萬美元。買方當(dāng)時未立即補進。到12月7日，買方以當(dāng)時的6.1萬美元的價格向另一供應(yīng)商補進100臺機床。對于差價損失，買方向法院提起訴訟，要求賣方賠償其損失。問題：買方要求是否合理？942005年3月5日，北京某工業(yè)供銷公司（買方）與荷蘭碧海有限《公約》第76條規(guī)定：“如果合同被宣告無效，而貨物又有時價，要求損害賠償?shù)囊环?，如果沒有根據(jù)第75條進行購買或轉(zhuǎn)賣，則可以取得合同規(guī)定的價格和宣告合同無效的時價之間的差額以及按照第74條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。但是，如果要求損害賠償?shù)囊环皆诮邮茇浳镏笮婧贤瑹o效，則應(yīng)適用接收貨物時的時價，而不應(yīng)適用宣告合同無效時的時價買方要求不合理95《公約》第76條規(guī)定：“如果合同被宣告無效，而貨物又有時價，本案中，買賣雙方7月7日詢問了另一家公司尋找替代物，但實際上，直到12月7日，買方才以當(dāng)時的6·1萬美元的價格向另一供應(yīng)商補進100臺機床。很顯然，買方并沒有及時補進貨物，因此，買方所要求的差價損失不能予以賠償，而只能按照公約的上述規(guī)定，賠償合同規(guī)定的價格和宣告合同無效的時價（7月7日前后的市場價）之間的差額96本案中，買賣雙方7月7日詢問了另一家公司尋找替代物，但實際上韓國甲公司以CIF價格與中國乙公司簽訂了向中國進口食品2300箱的合同，即期信用證付款，貨物裝運后由日本丙航運公司承運，憑已裝船提單和投保一切險及戰(zhàn)爭險的保險單，向銀行收取貨款，貨到后發(fā)現(xiàn)（1）該批貨物有210箱含沙門氏細菌超標(biāo)（2）收貨人只實收1495箱，短少數(shù)箱A對細菌超標(biāo)的貨物，中國乙公司可以要求減少價金，但不能提出損害賠償B對短少的貨物，中國乙公司應(yīng)向韓國甲公司提出索賠C對短少的貨物，乙公司應(yīng)向日本丙航運公司提出索賠D本案應(yīng)由韓國甲公司投保并訂立運輸合同97韓國甲公司以CIF價格與中國乙公司簽訂了向中國進口食品230三、買方違反合同的救濟方法買方違約主要有四種情況：不付款、遲延付款、不收取貨物、遲延收取貨物（一）要求履行義務(wù)——《公約）第62條的規(guī)定1、在買方拒絕付款或拒絕收取貨物時，賣方可以要求買方支付貨款、收取貨物或履行其他義務(wù)，除非賣方已采取與此相抵觸的救濟方式98三、買方違反合同的救濟方法982、要求履行義務(wù)并不影響賣方對由于買方遲延付款或遲延接貨蒙受的損失提出損害賠償?shù)臋?quán)利3、實際履行的救濟方法是大陸法系國家對違約的主要救濟手段，而英美法系不認為要求買方支付貨款是實際履行，而認為是一種獨立的法律救濟方法992、要求履行義務(wù)并不影響賣方對由于買方遲延付款或遲延接貨蒙受（二）損害賠償損失賠償額應(yīng)與買方違約給賣方造成的實際損失與可得利潤相等對于買方根本違約的，賣方解除合同要求損害賠償?shù)挠嬎惴椒?，?yīng)視貨物是否轉(zhuǎn)賣而定。若轉(zhuǎn)賣貨物，則損害賠償額為合同價格與轉(zhuǎn)賣價格之間的差額加上其他損失若未進行轉(zhuǎn)賣，則損害賠償額為合同價格與宣告合同無效時貨物時價之間的差額加上其他損失100（二）損害賠償100（三）宣告合同無效（1）買方不履行其在合同或公約中的義務(wù)構(gòu)成根本違約；（2）買方不在賣方給予的寬限期內(nèi)履行合同；（3）買方聲明不履行合同；*若買方已支付了價金，賣方則不能宣告合同無效，除非賣方在合理時間內(nèi)解除了合同。101（三）宣告合同無效101買賣雙方簽訂了一份FOB合同，出售一批油菜子。合同規(guī)定2000年3月裝船。如果買方未能按期接運貨物，賣方同意保留28天，但買方應(yīng)該負擔(dān)倉租、利息和保險費。合同訂立后，買方未能在3月派船來接運貨物，賣方發(fā)出警告：如果買方未能在4月28日前派船接運貨物，賣方將解除合同并保留索賠權(quán)。結(jié)果買方于5月5日才派船接運貨物，賣方拒絕交貨并提出索賠賣方是否有權(quán)解除合同？102買賣雙方簽訂了一份FOB合同，出售一批油菜子。合同規(guī)定200買方未能在3月份派船接運貨物，已經(jīng)構(gòu)成違約。對此，賣方給予寬限期，但在寬限期屆滿時，買方仍未能派船接運貨物，根據(jù)賣方發(fā)出的警告以及《公約》第64條的規(guī)定：“賣方在以下情況可以解除合同，買方不在賣方規(guī)定的額外時間內(nèi)履行支付價款的義務(wù)或收取貨物或聲明他將不在所規(guī)定的時間內(nèi)這樣做”因此，賣方有權(quán)解除合同，并在買方于5月5日派船接運貨物時有權(quán)拒絕交貨并提出索賠103買方未能在3月份派船接運貨物，已經(jīng)構(gòu)成違約。對此，賣方給予寬四、先期違約的補救方法（一）預(yù)期違約與中止履行合同一方可以中止履行義務(wù)的情形：另一方當(dāng)事人由于（1）履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴重缺陷（2）他在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為顯然表明將不履行其大部分重要義務(wù)（二）預(yù)期違約與解除合同

在合同履行期前，一方若顯然將根本違約，另一方則可宣告合同無效104四、先期違約的補救方法104注意：因?qū)Ψ筋A(yù)期違約而中止履行或宣告合同無效的一方應(yīng)承擔(dān)以下義務(wù)：1.必須將自己中止或解除合同的決定立即通知對方；2.當(dāng)對方提供了履行合同的充分保證時，應(yīng)繼續(xù)履行合同；3.若沒有對方不能履行合同的確切證據(jù)而中止履行或解除合同，則應(yīng)負違約責(zé)任在發(fā)生先期違約的情況下，一方有權(quán)要求提供擔(dān)保，在得到擔(dān)保之前有權(quán)中止或解除合同，這一原則在各國國內(nèi)法中都有不同程度的承認105注意：因?qū)Ψ筋A(yù)期違約而中止履行或宣告合同無效的一方應(yīng)承擔(dān)以下應(yīng)當(dāng)注意，中止履行并不意味著解除合同，對于買方來說，他可以一方面不付款或停止付款；另一方面要求賣方（1）提供擔(dān)保；（2）履行合同；（3）在履行期到來之前，解除合同并就賣方違約要求損害賠償對于賣方來說，一方面行使留置權(quán)、停運權(quán)；另一方面要求買方（1）開出信用證，付款；（2）提供擔(dān)保；（3）在付款日到來時，并就差額向買方要求損害賠償106應(yīng)當(dāng)注意，中止履行并不意味著解除合同，對于買方來說，他可以一第六節(jié)貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移一、貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移二、風(fēng)險轉(zhuǎn)移（一）風(fēng)險劃分原則：公約第66~70條貨物風(fēng)險移轉(zhuǎn)作了明確規(guī)定：1、以交貨時間確定：從買方接受貨物時起，風(fēng)險轉(zhuǎn)移于買方承擔(dān)2、過失劃分原則：風(fēng)險轉(zhuǎn)移是在賣方無違約的情況下從賣方轉(zhuǎn)移到買方3、國際慣例優(yōu)先原則107第六節(jié)貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移一、貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移1074、劃撥是風(fēng)險轉(zhuǎn)移的前提條件：貨物在劃撥合同項下前不發(fā)生轉(zhuǎn)移劃撥（特定化）—對貨物進行計量、包裝、加上標(biāo)記、或以裝運單據(jù)或向買方發(fā)出通知等方式表明貨物已歸于合同項下經(jīng)劃撥的貨物，賣方不得隨意進行提取、調(diào)換或挪用1084、劃撥是風(fēng)險轉(zhuǎn)移的前提條件：貨物在劃撥合同項下前不發(fā)生轉(zhuǎn)移（二）風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間1、涉及運輸?shù)慕回洠?）自賣方將貨物交付給承運人時起，貨物風(fēng)險就移轉(zhuǎn)買方承擔(dān)，顯然，運輸風(fēng)險應(yīng)由買方承擔(dān)（2）買賣合同有約定特定地點交貨的，賣方應(yīng)在該特定地點把貨物交付給承運人（3）買賣合同沒有約定特定地點交貨的，賣方只需把貨物交付給第一承運人，自此之后，貨物風(fēng)險即移轉(zhuǎn)買方109（二）風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間109（4）賣方保留代表貨物所有權(quán)的單據(jù)，不影響貨物風(fēng)險的移轉(zhuǎn)（5）貨物未被清楚地確定在合同項下之前，風(fēng)險不移轉(zhuǎn)買方承擔(dān)110（4）賣方保留代表貨物所有權(quán)的單據(jù)，不影響貨物風(fēng)險的移轉(zhuǎn)112、在運輸途中銷售時風(fēng)險的移轉(zhuǎn)——“海上路貨”（1）對于在運輸途中銷售的，原則上從訂立合同時起，風(fēng)險就轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)（2）如果情況表明有需要，從貨物交付給簽發(fā)載有運輸合同單據(jù)的承運人時起，風(fēng)險由買方承擔(dān)（3）如果在訂立合同時，賣方就已經(jīng)知道或理應(yīng)知道貨物已遺失或損壞，而賣方又不將這一事實告訴買方，那么，貨物的這種遺失或損壞就由賣方負責(zé)1112、在運輸途中銷售時風(fēng)險的移轉(zhuǎn)——“海上路貨”111香港某公司與我國某公司于1997年10月2日簽訂進口服裝合同。11月2日貨物出運，11月4日香港公司一瑞士公司簽訂合同，將該批貨物轉(zhuǎn)賣，此時貨物仍在運輸途中。問：貨物風(fēng)險何時由香港公司轉(zhuǎn)移給瑞士公司？112香港某公司與我國某公司于1997年10月2日簽訂進口服裝合同3、不涉及運輸?shù)慕回?/p>

根據(jù)公約第69條的規(guī)定，在其他情況下，確定貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間的規(guī)則是：

1、賣方營業(yè)地：從買方接收貨物時起，或者，如果買方不在適當(dāng)時間內(nèi)接收貨物，則從貨物交給買方處置但其并不接收貨物，從而違反合同時起，風(fēng)險就轉(zhuǎn)移到由買方承擔(dān)。

2、如果買方有義務(wù)在賣方營業(yè)地以外的某一地點接收貨物，那么，當(dāng)交貨時間已到，而買方知道貨物已在該地點交給其處置時，風(fēng)險即轉(zhuǎn)移到由買方承擔(dān)。1133、不涉及運輸?shù)慕回?13第三節(jié)國際貨物買賣合同一、國際貨物買賣合同的基本理論（一）含義國際貨物買賣合同是指營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事人之間就有關(guān)貨物買賣的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系而達成的協(xié)議。國際貨物買賣合同的國際性以當(dāng)事人的營業(yè)地位于不同國家為準(zhǔn)，而不考慮當(dāng)事人的國籍國際貨物買賣合同的標(biāo)的是貨物，貨物指有體動產(chǎn)，但適用于1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》

（列舉式）114第三節(jié)國際貨物買賣合同一、國際貨物買賣合同的基本理論1（二）合同的有效成立條件1、要經(jīng)過要約和承諾兩個法律步驟2、當(dāng)事人具有締約能力我國在加入WTO時做了承諾，加入后三年要取消外貿(mào)許可制度改為采用登記制3、合同內(nèi)容合法A標(biāo)的物合法：除有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，貨物在進出口國，經(jīng)停第三國合法115（二）合同的有效成立條件2B合同的其他條款合法：合同的其他條款合法：不能有限制競爭、限制性商業(yè)條款：4、意思表示真實5、合同形式合法116B合同的其他條款合法：合同的其他條款合法：不能有限制競爭、

中國進出口公司A發(fā)出一份電報給德國公司B：“確認售與你方鋼材10000噸，請匯200萬美元，接到后30日內(nèi)交貨。”買方B復(fù)電：“確認你方電報和我方購買鋼材10000噸，條件按你方電報的規(guī)定。已匯交你方銀行100萬美元，請確認在本電日期30天內(nèi)交貨?！比毁u方A沒有回電，卻以較高價格將該批鋼材賣該另一英國公司。買方B遂向法院起訴。

問：A與B雙方的合同是否成立？為什么？117

中國進出口公司A發(fā)出一份電報給德國公司B：“確認售與你方鋼雙方間的合同并未成立，理由在于：（1）A未作出接受B的還盤的答復(fù)（2）根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，合同必須一方發(fā)盤，另一方作有效接受方能成立。在本案中，A發(fā)出實盤，B對付款與交貨的改變已構(gòu)成對A發(fā)盤的實質(zhì)性改變，不是有效的接受，而構(gòu)成了新的發(fā)盤，雙方間的合同并未成立。118雙方間的合同并未成立，理由在于：5二、當(dāng)事人1、《公約》的規(guī)定所謂營業(yè)地通常是指一方具有的永久性的經(jīng)常從事一般商業(yè)交易的場所，不包括臨時性的成為某一特定交易進行談判或洽商的地點根據(jù)《公約》的規(guī)定，當(dāng)事人營業(yè)地分處不同國家這一事實應(yīng)是明示的，或從合同本身或合同訂立前或合同訂立時，當(dāng)事人之間的任何交易或當(dāng)事人披露出的情報能夠加以確定2、我國《對外貿(mào)易法》119二、當(dāng)事人6設(shè)下列各公司所屬國均為《公約》的締約國，依公約的規(guī)定，下列哪些適用公約？A營業(yè)地位于中國的兩個不同國家的公司訂立的關(guān)于電視機的買賣合同B營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿(mào)易合同，其中服務(wù)未構(gòu)成供貨方的絕大部分義務(wù)C營業(yè)地位于不同國家的兩公司關(guān)于食糖的貿(mào)易合同D營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿(mào)易合同，其中服務(wù)構(gòu)成了供貨方的絕大部分義務(wù)120設(shè)下列各公司所屬國均為《公約》的締約國，依公約的規(guī)定，下列哪三、合同的形式《公約》——不要式原則，但允許保留我國：1、我國基于當(dāng)時的《涉外經(jīng)濟合同法》的規(guī)定予以保留2、1999年《合同法》不要式：書面（包括電子單證）、口頭、其他如今我國撤銷保留，即可以采用口頭形式與公約締約國簽訂合同但阿根廷、白俄羅斯、智利、匈牙利、烏克蘭等國在參加公約時，也就合同的形式作出保留

121三、合同的形式8四、合同的內(nèi)容（一）貨物品質(zhì)規(guī)格條款——重要條件，如違反，買方有權(quán)拒收貨物，解除合同并要求損害賠償1、憑樣品確定貨物品質(zhì)的買賣(通常應(yīng)注明“品質(zhì)一樣品大致相同”)（1）在訂約前展示的參考樣品(不是交貨質(zhì)量的依據(jù)

)

（2）訂約后提供的標(biāo)準(zhǔn)樣品

（交貨的依據(jù)

）在合同中沒有標(biāo)明是參考樣品還是標(biāo)準(zhǔn)樣品的情況下，通常被視為是標(biāo)準(zhǔn)樣品122四、合同的內(nèi)容9

2、憑規(guī)格、等級或標(biāo)準(zhǔn)確定貨物品質(zhì)的買賣（1）憑規(guī)格的買賣：反映商品品質(zhì)的一些主要指標(biāo)規(guī)格與樣品同時使用時，應(yīng)注明是以規(guī)格為準(zhǔn)，還是以樣品為準(zhǔn)，如果是以規(guī)格為準(zhǔn)，就應(yīng)標(biāo)明樣品為“參考樣品”（2）憑等級的買賣等級指對同類商品進行的級別分類

1232、憑規(guī)格、等級或標(biāo)準(zhǔn)確定貨物品質(zhì)的買賣10（3）憑標(biāo)準(zhǔn)的買賣標(biāo)準(zhǔn)是統(tǒng)一化的規(guī)格和等級及其檢驗方法；必須在合同中明確以哪國標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)，并須注明該項標(biāo)準(zhǔn)的出版年代及版本3、憑商標(biāo)或品牌確定貨物品質(zhì)的買賣有必要在規(guī)定品牌或商標(biāo)的同時明確商品的型號或規(guī)格4、憑說明書：如機電儀器等技術(shù)密集型產(chǎn)品124（3）憑標(biāo)準(zhǔn)的買賣115、確定品質(zhì)的時間、地點時間：通常是要約、承諾階段就要確定，然后履行中用出口、進口檢驗標(biāo)準(zhǔn)地點：裝運前出口：碼頭、倉庫、船邊進口在口岸檢驗或進口方營業(yè)地檢驗1255、確定品質(zhì)的時間、地點12（二）數(shù)量條款1、明確計量單位和度量衡制度2、在合同中規(guī)定“溢短裝條款””（moreorlessclause)——即允許賣方按一定的機動幅度多交或少交一定數(shù)量的貨物如果數(shù)量未超過機動幅度的限度，則不構(gòu)成違約，賣方有權(quán)要求支付貨款3、對溢短裝的作價方法包括（1）按合同價格計算（2）按裝船時的市價計算當(dāng)合同未規(guī)定計價方法時，通常是按合同價計算126（二）數(shù)量條款13此外，在合同中通常還規(guī)定對超過合同的數(shù)量按什么價格支付貨款的條款，如果雙方當(dāng)事人對此沒有規(guī)定，一般對于超過合同數(shù)量的貨物按合同規(guī)定的價格支付貨款127此外，在合同中通常還規(guī)定對超過合同的數(shù)量按什么價格支付貨款的（三）包裝條款1、明確規(guī)定包裝的材料、造型和規(guī)格除傳統(tǒng)商品包裝已為買賣雙方所知外，不應(yīng)采用“適合海運包裝”、“標(biāo)準(zhǔn)出口包裝”等含義不清的詞句依《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，賣方須依合同規(guī)定的方式裝箱或包裝，除非雙方當(dāng)令人另有協(xié)議，貨物應(yīng)依同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有通用方式，則依足以保全和保護貨物的方式裝箱或包裝，否則即為與合同不符

128（三）包裝條款15129162、包裝費用：如要特制包裝，則應(yīng)在合同中注明由買方自付費用3、注意各國有關(guān)包裝的法律和禁忌

如：日本人喜歡鴨子而忌諱荷花，意大利人喜歡綠色，埃及人禁忌藍色、阿拉伯國家規(guī)定進口商品的包裝禁用六角星圖案等1302、包裝費用：如要特制包裝，則應(yīng)在合同中注明由買方自付費用1（四）價格條款1、正確表示計價貨幣的名稱2、貿(mào)易術(shù)語要準(zhǔn)確、完整，寫明其解釋依據(jù)3、合同作價方法主要有以下幾種131（四）價格條款18依《公約》的規(guī)定，合同中的價格可以由當(dāng)事人明示約定，也可以用默示的方式規(guī)定。依該《公約》第55條的規(guī)定，在沒有任何相反表示的情況下，雙方當(dāng)事人應(yīng)視為默示地引用訂立合同時此種貨物在有關(guān)貿(mào)易的類似情況下銷售的通常價格。

固定價格(短期交貨合同）、滑動價格（長期交貨合同）、后定價格等132依《公約》的規(guī)定，合同中的價格可以由當(dāng)事人明示約定，也可以用（五）裝運條款1、

裝運時間（1）明確規(guī)定裝運時間（2）將裝運時間與信用證掛鉤133（五）裝運條款202、裝運港和目的港是價格術(shù)語不可缺少的組成部分，決定買賣雙方責(zé)任、費用與風(fēng)險的分擔(dān)，所以，一定應(yīng)按不同價格術(shù)語的要求注明裝運港和目的港3、裝運通知：即賣方在裝運后，及時通知買方貨已經(jīng)在什么時候裝船、運到1342、裝運港和目的港是價格術(shù)語不可缺少的組成部分，決定買賣雙方（六）保險條款在FOB、CFR價格術(shù)語下，由于保險是由買方負責(zé)，貨物的價格中不應(yīng)包括保險費用，因此，一般只原則性規(guī)定“保險由買方負責(zé)”在CIF合同中，由賣方投保并支付的保險費加在貨價上，因此在制訂保險條款時應(yīng)注意：賣方在替買方投保后，應(yīng)把保險單及時交給買方轉(zhuǎn)讓保險單行為的實質(zhì)是將貨物在運輸途中受到損失的風(fēng)險轉(zhuǎn)讓于買方；買方日后可以據(jù)此向保險公司索賠；如果賣方不履行該項義務(wù)，則貨物遭受損失的風(fēng)險仍由賣方承擔(dān)135（六）保險條款222、訂明采用的保險條款名稱3、在FOB或CFR合同中，為防止貨物從倉庫至裝船前的損失得不到補償，應(yīng)對貨物裝船前的損失也進行投保4、投保人選擇的險別與特殊要求，要事先征得保險公司同意才能投保1362、訂明采用的保險條款名稱23（七）支付條款1、支付工具支付工具包括貨幣和票據(jù)，國際貨物買賣中的結(jié)算一般是采用票據(jù)中的匯票計價貨幣是雙方當(dāng)事人用來計算價格的貨幣支付貨幣是雙方約定用來清償債務(wù)的貨幣在兩者不同的情況下，應(yīng)當(dāng)約定不同貨幣的折算方法一般在沒有相反規(guī)定的情況下，是依付款日貨幣的匯價折算137（七）支付條款242、付款方式——直接付款、托收、信用證3、支付時間、地點預(yù)付款——在交貨或交單前即支付部分或全部貨款即期付款——在交貨或交單時付款延期付款——在交貨或交單后的規(guī)定時間付款或分期付款，付款人或其指定銀行所在地即為付款點1382、付款方式——直接付款、托收、信用證25（八）檢驗條款1、檢驗機構(gòu)（1）官方（2）產(chǎn)品的生產(chǎn)或使用部分設(shè)立的檢驗機構(gòu)（3）由私人或同業(yè)工會、協(xié)會開設(shè)的公證、鑒定行如瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司、英國勞勃生公證行、日本海事鑒定協(xié)會等139（八）檢驗條款262、關(guān)于檢驗的時間和地點（1）在出口國產(chǎn)地啟運前檢驗（2）在裝運地裝貨前或裝貨時檢驗又稱以“離岸品質(zhì)、重量”，在此種情況下，買方在貨物到達后原則上不能對貨物的品質(zhì)和數(shù)量提出異議。這種做法對賣方比較有利（3）在進口國卸貨后檢驗又稱“到岸品質(zhì)、重量”，在此種情況下，買方可以根據(jù)目的港檢驗機構(gòu)簽發(fā)的商檢證書向賣方提出品質(zhì)、數(shù)量方面的異議。這種做法顯然對買方有利1402、關(guān)于檢驗的時間和地點27（4）出口國裝貨地檢驗，進口國目的地復(fù)驗即以裝運地的檢驗證書作為議付貨款的單據(jù)之一，而不作為最后依據(jù)，在貨到目的地后允許買方有復(fù)驗權(quán)

買方通常應(yīng)在貨物到達目的港或卸貨后若干天內(nèi)對貨物進行檢驗，這個期限是買方的索賠期限買方超過期限而不檢驗，則喪失復(fù)驗權(quán)，也就喪失了可能的索賠權(quán)141（4）出口國裝貨地檢驗，進口國目的地復(fù)驗28（九）不可抗力條款A(yù)ctofGod（免責(zé)條款）不可抗力指合同訂立以后發(fā)生的當(dāng)事人訂立合同時不能預(yù)見、不能避免、人力不可控制的意外事故，導(dǎo)致不能履約或不能如期履約。遭受不可抗力的一方可由此免責(zé)，而對方無權(quán)要求賠償就一般而言，它來自兩個方面：自然條件和社會條件成立要件：1、該事故是在合同訂立后發(fā)生的在訂立合同時，當(dāng)事人就知道或應(yīng)當(dāng)知道意外事故的存在，這種意外事故不能作為不可抗力免除當(dāng)事人的責(zé)任2、不能預(yù)見3、事故不是由任何一方的疏忽或過失引起的4、事故的發(fā)生是不可避免而且是人力所不能抗拒、不可控制的142（九）不可抗力條款A(yù)ctofGod（免責(zé)條款）292、不可抗力的法律后果是免除遭受不可抗力一方的責(zé)任，而不是解除合同關(guān)于免責(zé)，各國在實踐中都給予嚴格解釋，只有在極少數(shù)的例外情況下，當(dāng)合同確實無法履行時，才予以解除按公約規(guī)定，遭受不可抗力的一方可以解除合同或延遲履行合同，而不承擔(dān)責(zé)任取決于：（1）不可抗力是持續(xù)相當(dāng)一個時期還是暫時的，以及合同履行的影響程度如何（部分不能、全部不能）（2）合同標(biāo)的性質(zhì)：是金錢交付還是提交貨物一般而言，沒有任何意外事故可解除當(dāng)事人履行金錢債務(wù)的義務(wù)1432、不可抗力的法律后果是免除遭受不可抗力一方的責(zé)任，而不是解在買賣合同中，買賣標(biāo)的既是特定物，又發(fā)生了滅失，則可以解除合同如果是種類物，而在客觀上不是不可能提供這種物品時，即使發(fā)生了不可抗力，仍然不能解除賣方的履約義務(wù)（3）此外，在考慮免除遭受不可抗力一方責(zé)任時，還要看意外事故與當(dāng)事人未履行或不能按期履行合同之間是否存在因果關(guān)系144在買賣合同中，買賣標(biāo)的既是特定物，又發(fā)生了滅失，則可以解除合3、通知、證明（1）遭受不可抗力的一方在事故發(fā)生后，要將事故的發(fā)生和自己的決定及時通知對方或在得到對方通知后，無論同意其意見與否，都應(yīng)及時作出答復(fù)；否則對方可以違約為由進行索賠（2）事故由當(dāng)?shù)厣虝鼍咦C明，證明事故的發(fā)生、時間、地點，對合同的影響程度我國由中國國際貿(mào)易促進委員會出具證明1453、通知、證明32（十）爭議解決條款

1、索賠條款

（1）約定索賠期限（2）法定索賠期限依《公約》的規(guī)定，買方認為貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后一段合理時間內(nèi)通知賣方，說明不符合同情況的性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利。——最長兩年內(nèi)提出

146（十）爭議解決條款332、仲裁條款內(nèi)容：仲裁機構(gòu)、適用的仲裁程序規(guī)則、仲裁地點、裁決效力3、法律適用條款當(dāng)事人自由選擇合同適用的法律，但必須善意、合法、不違背公共利益①單一選擇；②多邊選擇；③無準(zhǔn)據(jù)法，即當(dāng)事人法1472、仲裁條款34我國某進出口公司A（賣方）與美國某實業(yè)公司B（買方）以CIF（紐約）條件簽訂了一份出口一萬噸茶葉的合同。貨物由某遠洋運輸公司C承運，貨物在裝運港上海裝船后，向某保險公司D投保了海洋貨物運輸?shù)钠桨搽U，當(dāng)貨物運至南海某海區(qū)時，因遭受暴風(fēng)雨襲擊，致使船舶30天遲延到達目的港，并因船員的過失使三分之一的茶葉變質(zhì)。于是美國B公司向有關(guān)部門提出索賠148我國某進出口公司A（賣方）與美國某實業(yè)公司B（買方）以CIF1、根據(jù)《INCOTERMS2000》的規(guī)定，有責(zé)任同承運人C簽訂運輸合同的是（）A中國A公司B美國B公司2、應(yīng)向保險公司D辦理國際海上貨物運輸保險手續(xù)并支付保險費的是（）A中國A公司B美國B公司C遠洋運輸公司3、根據(jù)《公約》規(guī)定，中國A公司所交貨物應(yīng)符合（）要求A商品品質(zhì)B訂立合同時需明示或默示通知C按同類貨物通用的方式裝箱或包裝D與樣品相符E沒有侵犯第三人的權(quán)利1491、根據(jù)《INCOTERMS2000》的規(guī)定，有責(zé)任同承運人4、中國A公司的交貨地點在（）A裝運港船上B目的港C裝運港船邊D合同中指定的地點5、在CIF條件下，中國A公司的交貨屬于（）A實際交貨B象征性交貨6、對貨物遲延30天到達目的港造成的損失，B公司應(yīng)向誰提出索賠（）AA公司BC公司CD公司7、對三分之一茶葉變質(zhì)的損失，B公司應(yīng)向誰提出索賠（）AA公司BC公司CD公司1504、中國A公司的交貨地點在（）37第四節(jié)賣方、買方的義務(wù)一、賣方的義務(wù)對于貨物銷售合同的賣方而言，交付貨物和移交貨物單據(jù)是其最基本的合同義務(wù)（一）交付貨物1、交貨地點公約第31條規(guī)定，如果根據(jù)合同，賣方?jīng)]有義務(wù)在其他特定地點交貨，那么，他的交貨義務(wù)如下：有約定的從約定沒有約定的，再依公約的規(guī)定151第四節(jié)賣方、買方的義務(wù)一、賣方的義務(wù)38（1）貨交第一承運人如果銷售合同涉及到貨物的運輸，賣方就應(yīng)當(dāng)把貨物交給第一承運人，以由后者運交給買方；

152（1）貨交第一承運人39（2）特定地點在不涉及貨物運輸?shù)那闆r下如果合同指定的是特定貨物或從特定存貨中提取的或尚待制造或生產(chǎn)的未經(jīng)特定化的貨物，而且雙方當(dāng)事人在訂立合同時已經(jīng)知道這些貨物的特定地點，那么，賣方就應(yīng)當(dāng)在該地點把貨物交由買方處置。153（2）特定地點40（3）賣方營業(yè)地賣方應(yīng)當(dāng)在他于訂立合同時的營業(yè)地把貨物交由買方處置有一個以上營業(yè)地——最密切聯(lián)系地沒有營業(yè)地——慣常居所地

154（3）賣方營業(yè)地412、交貨時間（1）如果合同規(guī)定了交貨日期，或者，雖合同未明確規(guī)定交貨日期，但從合同中可以確定交貨日期，賣方就應(yīng)當(dāng)在該日期交貨；

1552、交貨時間42（2）如果合同規(guī)定有一段時間，或從合同中可以確定一段時間為交貨期，那么，除非情況表明應(yīng)由買方選定一個日期以外，賣方就應(yīng)在該段時間內(nèi)的任何時候交貨；交貨期的規(guī)定有兩種；一是明確規(guī)定交貨期二是推定合同規(guī)定了交貨期156（2）如果合同規(guī)定有一段時間，或從合同中可以確定一段時間為交（3）在其他情況下，賣方應(yīng)在訂立合同后的一段合理時間內(nèi)交貨

按照國際實踐，作為事實由法院根據(jù)貨物的性質(zhì)及合同的其他規(guī)定決定的（4）賣方提前交貨，買方可選擇收取或拒收157（3）在其他情況下，賣方應(yīng)在訂立合同后的一段合理時間內(nèi)交貨（二）移交單據(jù)1、實際交貨——在實際交貨時，交貨義務(wù)是在指定的時間、地點把貨物提交到買方控制之下履行的2、象征性交貨——交貨義務(wù)是賣方把代表貨物所有權(quán)的單據(jù)交給買方；此時交單的時間和地點即為履行交貨義務(wù)的時間和地點

158（二）移交單據(jù)45（1）賣方應(yīng)保證單據(jù)的完整和符合合同及公約的規(guī)定所謂完整是指賣方提交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)（提單、保險單、發(fā)票、商檢證、進出口許可證、領(lǐng)事簽證、原產(chǎn)地證書等等），使之足以作為買方正當(dāng)獲得所有權(quán)及占有貨物的保證159（1）賣方應(yīng)保證單據(jù)的完整和符合合同及公約的規(guī)定46（2）在合同約定的時間、地點交付單據(jù)如果賣方在合同所規(guī)定的交單時間以前已經(jīng)移交了這些單據(jù)，賣方可以在合同所規(guī)定的交單時間到達以前，糾正單據(jù)中任何不符合合同規(guī)定的情形但是，賣方的這種權(quán)利的行使不利使買方遭受不合理的不便或承擔(dān)不合理的開支。而且，買方仍然保留根據(jù)公約的規(guī)定要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利。

160（2）在合同約定的時間、地點交付單據(jù)47（三）品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)——賣方必須保證其交付的貨物與合同的規(guī)定相符1、瑕疵擔(dān)保（質(zhì)量擔(dān)保）——賣方對其所售貨物的質(zhì)量、特性或適用性承擔(dān)的責(zé)任依《公約》第35條第1款的規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。在合同沒有對數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格和包裝作出明確的規(guī)定的情況下，則應(yīng)依《公約》第35條第2款的規(guī)定履行質(zhì)量擔(dān)保義務(wù)。

161（三）品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)——賣方必須保證其交付的貨物與合同的規(guī)定相依《公約》的規(guī)定，買方在質(zhì)量擔(dān)保方而應(yīng)滿足下列要求：（1）貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的；（對貨物質(zhì)量沒有特別約定時）（2）貨物適用在訂約時買方明示或默示通知買方的特定目的；162依《公約》的規(guī)定，買方在質(zhì)量擔(dān)保方而應(yīng)滿足下列要求：49（3）憑樣品或說明書的買賣中，貨物與樣品和說明書相符；（4）按同類貨物通用的方式包裝，若無通用方式，則用足以保全和保護貨物的方式包裝。如果買方在訂立合同時明知貨物不符合同規(guī)定，則賣方不必負此種不符合同的責(zé)任163（3）憑樣品或說明書的買賣中，貨物與樣品502、賣方承擔(dān)品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的時間（1）第36條第1款規(guī)定：“賣方按照合同和公約的規(guī)定，對風(fēng)險移轉(zhuǎn)到買方時所存在的任何不符合同的情形負責(zé)，即使這種不符合同情形在該時間后才變得明顯”1642、賣方承擔(dān)品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的時間51（2）第36條第2款規(guī)定：“賣方對在上一款所述時間后發(fā)生的任何不符合同情形，也應(yīng)負有責(zé)任，如果這種不符合同是由于賣方違反其某項義務(wù)所致”165（2）第36條第2款規(guī)定：“賣方對在上一款所述時間后發(fā)生的任3、品質(zhì)擔(dān)保的限制（1）如果買方在訂立合同時知道或不可能不知道貨物不符合同，賣方就無須承擔(dān)前述四項義務(wù)

（2）買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后一段合理時間內(nèi)通知賣方，說明不符合同情形的性質(zhì)，否則，買方就喪失就貨物與合同不符而向賣方索賠的權(quán)利1663、品質(zhì)擔(dān)保的限制53如果沒有規(guī)定具體的貨物檢驗時間及索賠期限，則買方必須在實際收到貨物之日起兩年內(nèi)將貨物不符合同的情況通知賣方，否則，他喪失了主張貨物不符合同的權(quán)利16754關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任問題不在公約的調(diào)整范圍，而只能由國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定解決依國內(nèi)法解決，因賣方提交貨物瑕疵導(dǎo)致人身和財產(chǎn)損失，不但可以依合同追究賣方責(zé)任，而且可以追究到與貨物的產(chǎn)、銷有關(guān)的任何人168關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任問題不在公約的調(diào)整范圍，而只能由國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定我方售貨給甲國A商，A商又將該批貨物轉(zhuǎn)售乙國B商。貨物抵達甲國后，A商將原貨經(jīng)另一條船運往乙國，B商收貨后發(fā)現(xiàn)數(shù)量短少，向A商提出索賠。據(jù)此，A商又向我方提出索賠。問題：我方應(yīng)該如何處理，為什么？169我方售貨給甲國A商，A商又將該