第四章股東、股權(quán)與高級(jí)管理人員第一節(jié)股東與股權(quán)第四章1

案例一：恒意煤炭有限責(zé)任公司、永利建筑材料有限責(zé)任公司、長(zhǎng)鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司3家約定，各出資500萬(wàn)元，設(shè)立了屏北市建材有限責(zé)任公司。2003年3月10日，召開(kāi)了股東會(huì)籌備會(huì)議，制定了公司章程，三家股東分別在公司章程上簽字蓋章?？紤]到在公司運(yùn)作過(guò)程中可能資金會(huì)緊張，在會(huì)議上一致推舉鮑鈺嘉擔(dān)任董事長(zhǎng)，條件是鮑鈺嘉出資。2003年4月1日，鮑鈺嘉也出資1000萬(wàn)元，公司為其頒發(fā)了"股東憑證"。經(jīng)過(guò)某市工商行政管理局核準(zhǔn)，2003年5月15日，屏北市建材有限責(zé)任公司開(kāi)業(yè)。鮑鈺嘉為法定代表人，恒意煤炭有限責(zé)任公司、永利建筑材料有限責(zé)任公司、長(zhǎng)鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司3家登記為股東，公司注冊(cè)資金1500萬(wàn)元。一年以后，股東會(huì)與董事長(zhǎng)在經(jīng)營(yíng)方向上發(fā)生矛盾。三家股東召開(kāi)股東會(huì)決議，撤銷(xiāo)鮑鈺嘉董事長(zhǎng)職務(wù)，將公司注冊(cè)資金30%的股份轉(zhuǎn)讓給宏遠(yuǎn)有限責(zé)任公司。鮑鈺嘉起訴于法院，要求確認(rèn)股東會(huì)決議無(wú)效 案例一：恒意煤炭有限責(zé)任公司、永利建筑材料有限責(zé)任公司、長(zhǎng)2

案例一： 問(wèn)： 1、鮑鈺嘉的要求是否可以得到法院的支持？ 2、鮑鈺嘉是否具有股東身份？ 案例一： 問(wèn)：3

案例二：金某是甲公司的小股東并擔(dān)任公司董事，因其股權(quán)份額僅占10%，在5人的董事會(huì)中也僅占1席，其意見(jiàn)和建議常被股東會(huì)和董事會(huì)否決。金某為此十分郁悶，遂向律師請(qǐng)教維權(quán)事宜。在金某講述的下列事項(xiàng)中，金某可以就哪些事項(xiàng)以股東身份對(duì)公司提起訴訟？

A．股東會(huì)決定：為確保公司的經(jīng)營(yíng)秘密，股東不得查閱公司會(huì)計(jì)賬薄

B．董事會(huì)任期屆滿(mǎn)，但董事長(zhǎng)為了繼續(xù)控制公司，拒絕召開(kāi)股東會(huì)改選董事

C．董事會(huì)不顧金某反對(duì)制訂了甲公司與另一公司合并的方案

D．股東會(huì)決定：公司監(jiān)事調(diào)查公司經(jīng)營(yíng)情況時(shí)，若無(wú)法證明公司經(jīng)營(yíng)違法的，其調(diào)查費(fèi)用自行承擔(dān)

4一、股東（一）股東的概念。

1、定義。股東是指向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份，并對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。股東是公司基本的要素，沒(méi)有股東也就沒(méi)有公司，不論是有限責(zé)任公司，還是股份有限公司，都離不開(kāi)股東的存在。 2、條件。向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份，是成為公司股東的最基本的條件，沒(méi)有出資就不可能成為公司的股東。一、股東（一）股東的概念。5（二）分類(lèi) 因出資時(shí)間和方式不同，股東又可以分為原始股東和繼受股東。以股份有限公司股東資格的取得為例，它包括原始取得和繼受取得。 1、原始股東是指在公司設(shè)立時(shí)因出資或認(rèn)購(gòu)股份，籌辦公司、認(rèn)繳公司資本，隨公司成立而為公司的股東。原始股東是由公司設(shè)立是發(fā)起人轉(zhuǎn)化而來(lái)的，或者是公司首次公開(kāi)募集股份時(shí)認(rèn)購(gòu)股份的人。 2、繼受股東是指因受讓、繼承、遺贈(zèng)、共同財(cái)產(chǎn)分割、公司合并、認(rèn)購(gòu)公司新增加資本等方式取得原始股東的出資，或向公司出資成為公司股東的人。原始股東和繼受股東都依法享有股東權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)。（二）分類(lèi) 因出資時(shí)間和方式不同，股東又可以分為原始股東和繼6（三）股東的條件 公司的股東應(yīng)當(dāng)具備什么條件，公司法沒(méi)有明確規(guī)定。就各國(guó)公司法的規(guī)定看，一般對(duì)繼受股東限制較少，對(duì)作為公司設(shè)立人的股東有一定的限制，主要表現(xiàn)在：

1、自然人作為設(shè)立人的限制。自然人作為發(fā)起人應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能力。 不具備完全民事行為能力的人，因其智力、精神等方面的缺陷不具有創(chuàng)設(shè)公司的能力，不能成為公司發(fā)起人。 自然人成為公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員則必須具有完全民事行為能力?！豆痉ā返?47條明確規(guī)定，無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的人，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。再是，自然人設(shè)立了一人公司后，不能再次成為一人公司的股東。（三）股東的條件 公司的股東應(yīng)當(dāng)具備什么條件，公司法沒(méi)有明71、自然人作為發(fā)起人的限制。

無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力的自然人是否可以成為公司的股東，回答是肯定的。因繼承、遺贈(zèng)、共同財(cái)產(chǎn)分割等法律事實(shí)的發(fā)生，無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力的自然人，可以成為公司的股東。但是，其股權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)由其法定代理人或其他代理人行使。1、自然人作為發(fā)起人的限制。 無(wú)民事行為能力和限制民事82、法人作為發(fā)起人的限制 法人可以成為公司的發(fā)起人，法律上對(duì)法人投資沒(méi)有更多的限制。但是，法人作為有限責(zé)任公司的設(shè)立人，首先應(yīng)當(dāng)取得法人資格，不具備法人資格的經(jīng)濟(jì)組織，不得以法人名義進(jìn)行出資，只能以普通的經(jīng)濟(jì)組織形式進(jìn)行投資。 但是，不是所有的法人都可以設(shè)立任何公司，由于我國(guó)公司法設(shè)置有國(guó)有獨(dú)資公司的組織形式，所以一般的具備法人資格的經(jīng)濟(jì)組織不能作為國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立人，只有國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)才能成為國(guó)有獨(dú)資公司的投資主體。2、法人作為發(fā)起人的限制 法人可以成為公司的發(fā)起人，法律上對(duì)92、自然人及法人作為發(fā)起人的限制 （1）不具有完全的行為能力的自然人。但是可以作為繼受股東。 （2）國(guó)家機(jī)關(guān)公務(wù)人員，如國(guó)家公務(wù)員、檢察官、法官等一般規(guī)定不得從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)。 （3）根據(jù)規(guī)定明文禁止的黨政機(jī)關(guān)法人、軍隊(duì)不得開(kāi)辦公司，這些法人不能作為法人股東。 （4）合伙企業(yè)不能作為一人有限公司的股東。理由：公司法規(guī)定只有自然人和法人才能成為一人有限公司的股東。 （5）商業(yè)銀行在中國(guó)境內(nèi)不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資。除了在境外投資外，商業(yè)銀行不得充當(dāng)非銀行有限責(zé)任公司的股東。 其他限制在有限責(zé)任公司的第二節(jié)已經(jīng)論述過(guò)。2、自然人及法人作為發(fā)起人的限制 （1）不具有完全的行為能力10

二、股權(quán)

股權(quán)，也稱(chēng)為股東權(quán)，有廣義和狹義兩種解釋。(一)廣義的解釋是指股東權(quán)利和股東義務(wù)的總稱(chēng)。狹義的解釋是指股東因向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份而享有的權(quán)利。本節(jié)的股權(quán)采用廣義的股權(quán)概念，包括了股東義務(wù)。二、股權(quán) 股權(quán)，也稱(chēng)為股東權(quán)，有廣義和狹義兩種解11（二）狹義的股權(quán) 1、股權(quán)是指股東因向公司出資或認(rèn)購(gòu)股份而享有的權(quán)利。 2、股權(quán)來(lái)源于股東出資或持有股份，只有向公司出資或認(rèn)購(gòu)股份，才能成為公司的股東，沒(méi)有出資或認(rèn)購(gòu)股份就沒(méi)有股東，也就沒(méi)有所謂的股權(quán)。3、股權(quán)是公司法中的核心問(wèn)題。股東之所以向公司出資，最終目的通過(guò)出資取得股權(quán)，從而實(shí)現(xiàn)自己的經(jīng)濟(jì)目的（二）狹義的股權(quán) 1、股權(quán)是指股東因向公司出資或認(rèn)購(gòu)股份而享12狹義的股權(quán) 4、股權(quán)的形式要件。股權(quán)是股東享有的權(quán)利，股權(quán)的取得必須具備出資的實(shí)質(zhì)要件外，還需要具備形式要件。 （1）有限責(zé)任公司的股東出資后，公司應(yīng)當(dāng)將股東姓名或者名稱(chēng)記載于公司股東名冊(cè)并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記后，股東才能享有權(quán)利，才能取得股權(quán)；未記載于公司股東名冊(cè)，或未經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的，不具備股東的形式要件，也就不能取得股東權(quán)利，不享有股權(quán)。狹義的股權(quán) 4、股權(quán)的形式要件。股權(quán)是股東享有的權(quán)利，股權(quán)的13股權(quán)的形式要件。

（2）股份有限公司股東分為記名股東和不記名股東。股份有限公司的記名股東包括：公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱(chēng)或者姓名，不得另立戶(hù)名或者以代表人姓名記名。

股權(quán)的形式要件。 （2）股份有限公司股東分為記名股東和不記名14記名股東應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)。《公司法》第130條公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：

A、股東的姓名或者名稱(chēng)及住所；

B、各股東所持股份數(shù)；

C、各股東所持股票的編號(hào)；

D、各股東取得股份的日期。股份有限公司發(fā)行無(wú)記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期。記名股東應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)。15股權(quán)的形式要件（3）當(dāng)事人申請(qǐng)確認(rèn)股權(quán)。當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第32條、第33條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記，當(dāng)事人請(qǐng)求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。股權(quán)的形式要件（3）當(dāng)事人申請(qǐng)確認(rèn)股權(quán)。165、股東名冊(cè)的法律問(wèn)題

涉及到三個(gè)問(wèn)題（1）涉及到隱名股東與顯名股東的問(wèn)題。A、合同效力問(wèn)題。有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第52條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。B、隱名股東與顯名股東的收益問(wèn)題。實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。5、股東名冊(cè)的法律問(wèn)題

涉及到三個(gè)問(wèn)題（1）涉及到隱名股東與17股東名冊(cè)的法律問(wèn)題C、隱名股東請(qǐng)求變更股東名冊(cè)的問(wèn)題。實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。D、顯名股東擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問(wèn)題。名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照物權(quán)法第106條的規(guī)定處理。名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。股東名冊(cè)的法律問(wèn)題C、隱名股東請(qǐng)求變更股東名冊(cè)的問(wèn)題。18股東名冊(cè)的法律問(wèn)題E、顯名股東承擔(dān)責(zé)任問(wèn)題。公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。股東名冊(cè)的法律問(wèn)題E、顯名股東承擔(dān)責(zé)任問(wèn)題。19股東名冊(cè)的法律問(wèn)題（2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股東名冊(cè)變更問(wèn)題。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照物權(quán)法第106條的規(guī)定處理。原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股東請(qǐng)求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任、對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記有過(guò)錯(cuò)的董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；受讓股東對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記也有過(guò)錯(cuò)的，可以適當(dāng)減輕上述董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人的責(zé)任。股東名冊(cè)的法律問(wèn)題（2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股東名冊(cè)變更問(wèn)題。20股東名冊(cè)的法律問(wèn)題（3）冒用他人名義出資的問(wèn)題。冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求被冒名登記為股東的承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任或者對(duì)公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。股東名冊(cè)的法律問(wèn)題（3）冒用他人名義出資的問(wèn)題。21案例： 周某向錢(qián)某轉(zhuǎn)讓其持有的某有限責(zé)任公司的全部股權(quán)，并簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。關(guān)于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股東的認(rèn)定問(wèn)題，下列哪些選項(xiàng)是正確的？A．在公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)變更登記前股東仍然是周某

B．在出資證明書(shū)移交給錢(qián)某后，錢(qián)某即成為公司股東C．在公司變更股東名冊(cè)后，錢(qián)某即成為公司股東D．在公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)登記后該股權(quán)轉(zhuǎn)讓取得對(duì)抗效力

案例： 周某向錢(qián)某轉(zhuǎn)讓其持有的某有限責(zé)任公司的全部股權(quán)，并簽22（二）股權(quán)的取得 1、原始取得又稱(chēng)固有取得或絕對(duì)發(fā)生，指的是直接向公司認(rèn)購(gòu)股份而成為公司股東，而非源于他人股東權(quán)的受讓。原始取得又包括設(shè)立取得和增資取得。（1）設(shè)立取得指的是于公司設(shè)立時(shí)認(rèn)購(gòu)股份，并在公司成立之日轉(zhuǎn)化為公司股東，取得股東資格。（2）增資取得指的是公司成立后通過(guò)認(rèn)購(gòu)公司新發(fā)行的股份而取得股東資格。至于股東資格在何時(shí)取得，我國(guó)公司法沒(méi)有明確規(guī)定，多數(shù)學(xué)者認(rèn)為繳足認(rèn)購(gòu)股款是取得股東資格的時(shí)點(diǎn)?！度毡旧谭ǖ洹芬?guī)定，新股認(rèn)股人自繳款期日之次日開(kāi)始成為股東，或許可以成為我國(guó)立法的借鑒。（二）股權(quán)的取得 1、原始取得又稱(chēng)固有取得或絕對(duì)發(fā)生，指的是23股權(quán)的取得2、繼受取得又稱(chēng)派生取得或相對(duì)發(fā)生，指因受讓、繼承、合并等法律事實(shí)而從原股東手里取得公司股份，取得股東資格。股權(quán)的取得2、繼受取得又稱(chēng)派生取得或相對(duì)發(fā)生，指因受讓、繼承24（三）有限公司股權(quán)的證明

1、有限責(zé)任公司的出資證明。出資證明是證明有限責(zé)任公司的投資人已經(jīng)依法履行繳付出資義務(wù)，成為有限責(zé)任公司股東的法律文件，是股東對(duì)公司享有權(quán)利、承擔(dān)責(zé)任的重要依據(jù)。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)給出資證明。 證明有限責(zé)任公司的股東取得權(quán)利最主要的憑證是取得公司簽發(fā)的出資證明書(shū)。（三）有限公司股權(quán)的證明1、有限責(zé)任公司的出資證明。出252、出資證明的特征。 （1）出資證明的法律性質(zhì)。它通常稱(chēng)為股單，是一種權(quán)利證書(shū)，證明持有人享有股東的權(quán)利。出資證明不是有價(jià)證券，不能自由流通轉(zhuǎn)讓。 （2）股東名冊(cè)的備置。有限責(zé)任公司具有人合公司特征，其股東人數(shù)有限定，且出資證明必須是記名式的。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)備置股東名冊(cè)，并記載下列事項(xiàng)：①股東的姓名或者名稱(chēng)及住所；②股東的出資額；③出資證明書(shū)編號(hào)。

記載于股東名冊(cè)的人，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。（3）公司名冊(cè)的登記。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱(chēng)及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人(公司法第33條)。2、出資證明的特征。 （1）出資證明的法律性質(zhì)。它通常稱(chēng)為股26出資證明的特征。 （4）股東名冊(cè)具有以下作用：

①明確公司股東的人數(shù)。有限責(zé)任公司具有人合性質(zhì)的公司，股東人數(shù)不得超過(guò)50人。股東人數(shù)應(yīng)當(dāng)以股東名冊(cè)上記載的人數(shù)為準(zhǔn)。 ②確定享有權(quán)利的股東。以其他名義出現(xiàn)的股東，包括實(shí)質(zhì)上出資的權(quán)利人，在沒(méi)有完成股東名冊(cè)登記，或者股東發(fā)生變更但股東名冊(cè)未更改前，沒(méi)有記載于股東名冊(cè)上的人不能主張權(quán)利，不享有公司股東的權(quán)利，不能對(duì)抗公司，當(dāng)然也不承擔(dān)義務(wù)。 未經(jīng)登記或變更登記的，也不得對(duì)抗公司。③確定公司與股東之間、股東與股東之間的關(guān)系。股東與其他股東關(guān)系，也是以公司股東名冊(cè)記載的股東作為依據(jù)。出資證明的特征。 （4）股東名冊(cè)具有以下作用：27股東名冊(cè)具有以下作用： 例如：當(dāng)股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)足繳納出資義務(wù)和承擔(dān)連帶責(zé)任義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以股東名冊(cè)上記載的股東為依據(jù)，股東名冊(cè)上有記載的股東才承擔(dān)責(zé)任，沒(méi)有記載的股東不承擔(dān)責(zé)任。 有限責(zé)任公司的股東名冊(cè)記載的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)登記才發(fā)生法律效力，未經(jīng)登記的，得對(duì)抗第三人。股東名冊(cè)具有以下作用： 例如：當(dāng)股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)足繳納出資義務(wù)28（四）股份公司股權(quán)的證明 1、股票。股票是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，也是股東享有權(quán)利的證明。股份有限公司的股份采取股票的形式。股票與出資證明是不相同的，出資證明也稱(chēng)為股單，二者區(qū)別是： （1）股票的份額必須相等，股單的份額不相等； （2）股票可以為無(wú)記名式，股單不得為無(wú)記名式； （3）股票是有價(jià)證券，可以自由轉(zhuǎn)讓?zhuān)还蓡问菣?quán)利證書(shū)，不能自由轉(zhuǎn)讓。 （4）股票記載事項(xiàng)與股單記載事項(xiàng)有所不同。股票記載事項(xiàng)只反映個(gè)人持有股份數(shù)額，出資證明不僅記載個(gè)人出資，還表明了公司的注冊(cè)資本數(shù)額。（四）股份公司股權(quán)的證明 1、股票。股票是股份有限公司簽發(fā)的292、股票。

股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項(xiàng)：①公司名稱(chēng)；②公司成立日期；③股票種類(lèi)、④票面金額及代表的股份數(shù)；⑤股票的編號(hào)。股票由法定代表人簽名，公司蓋章。

出資證明書(shū)應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：①公司名稱(chēng)；②公司成立日期；③公司注冊(cè)資本；④股東的姓名或者名稱(chēng)、繳納的出資額和出資日期；⑤出資證明書(shū)的編號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書(shū)由公司蓋章。2、股票。 股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項(xiàng)：①公司名稱(chēng)；②公司成立302、股票。 （5）出資證明有更新程序，股票沒(méi)有更新程序。有限公司的股東分期繳納股款的，公司應(yīng)當(dāng)就其每一期出資，向其頒發(fā)出資證明書(shū)。新的出資證明書(shū)頒發(fā)后，公司應(yīng)當(dāng)繳回并注銷(xiāo)原出資證明書(shū)。股票除了因回購(gòu)而注銷(xiāo)外，股東股票只有轉(zhuǎn)讓和新增股票，不存在將原有股票繳回的問(wèn)題。二者相同之處，都是公司股東的出資憑證，證明股東所享有股權(quán)。2、股票。 （5）出資證明有更新程序，股票沒(méi)有更新程序。有限31（五）股權(quán)的分類(lèi) 股權(quán)通?？梢苑譃橐韵聨追N類(lèi)型。 1、共益權(quán)和自益權(quán)。這是依股東行使權(quán)利的目的不同加以劃分的。共益權(quán)和自益權(quán)是公司法對(duì)股權(quán)作出的最基本的分類(lèi)，也是實(shí)踐中最常見(jiàn)的股權(quán)分類(lèi)。 （1）共益權(quán)。它是指股東以參與公司經(jīng)營(yíng)管理為目的，或者參與為公司整體利益為目的管理而行使的權(quán)利。自益權(quán)是指股東純粹為自己的利益而行使權(quán)利。如何對(duì)股權(quán)利進(jìn)行概括性表述，股東權(quán)利是指公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利（公司法第4條）。其中依法享有資產(chǎn)收益權(quán)屬于自益權(quán)；參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利屬于共益權(quán)。（五）股權(quán)的分類(lèi) 股權(quán)通?？梢苑譃橐韵聨追N類(lèi)型。32共益權(quán)和自益權(quán)。 就其性質(zhì)而言，共益權(quán)主要是公司事務(wù)參與權(quán)，自益權(quán)主要是財(cái)產(chǎn)權(quán)。共益權(quán)的行使直接關(guān)系到公司整體利益，間接關(guān)系到股東個(gè)人利益。 共益權(quán)的行使受大股東的左右或影響。例如，選舉或者罷免董事、監(jiān)事的表決權(quán)，公司經(jīng)營(yíng)方針的表決權(quán)等，直接關(guān)系公司整體關(guān)系，間接關(guān)系到股東利益。所以股東行使共益權(quán)的積極性受到負(fù)面影響。 自益權(quán)的行使直接關(guān)系股個(gè)人利益的實(shí)現(xiàn)，是現(xiàn)實(shí)股東個(gè)人利益為目的而行使的權(quán)利。例如股息、紅利分配請(qǐng)求權(quán)、新股認(rèn)購(gòu)權(quán)、公司剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等。自益權(quán)關(guān)系每位股東的切身利益，每位股東都會(huì)積極地依法行使這項(xiàng)權(quán)利。共益權(quán)和自益權(quán)。 就其性質(zhì)而言，共益權(quán)主要是公司事務(wù)參與權(quán)，33共益權(quán)和自益權(quán)。 第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有： ①首次股東會(huì)議召集權(quán)。首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)（公司法第39條）。召集股東會(huì)通常屬于董事會(huì)的職權(quán)，但董事會(huì)的成立有賴(lài)于股東會(huì)首次會(huì)議的召開(kāi)并選舉產(chǎn)生，因此，在董事會(huì)未選舉產(chǎn)生的情況下，公司法特別規(guī)定了股東會(huì)由出資最多的股東召集和主持。 ②股東會(huì)議參加權(quán)。有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成（公司法第37條）。股東參加股東會(huì)會(huì)議或者不參加股東會(huì)會(huì)議屬于股東的權(quán)利，任何人不得強(qiáng)迫股東參加或要求其不參加股東會(huì)會(huì)議。共益權(quán)和自益權(quán)。 第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：34第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：

③臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的提議權(quán)。代表1/10以上表決權(quán)的股東，提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議（《公司法》第40條）[關(guān)于臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議召集提議權(quán)，《公司法》作出了修改，降低了提議股東所代表的決議權(quán)的比例。《1993年公司法》規(guī)定1/4以上表決權(quán)的股東可以提議召集臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議。]。 ④股東會(huì)會(huì)議審議事項(xiàng)的表決權(quán)。包括決定權(quán)、選舉權(quán)、審議批準(zhǔn)權(quán)、決議權(quán)等（《公司法》第38條）。 ⑤董事會(huì)的自行召集或主持權(quán)。董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持（《公司法》第41條第3款）[此項(xiàng)規(guī)定是《公司法》新增加的規(guī)定，有助于解決實(shí)踐中出現(xiàn)的董事長(zhǎng)不主持也不指定他人主持董事會(huì)，導(dǎo)致股東會(huì)無(wú)法召開(kāi)的情形。]。

第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：

③臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的提35第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：

⑥查閱權(quán)。股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告（《公司法》第34條）。[《公司法》對(duì)查閱權(quán)的內(nèi)容作出修改，原條文規(guī)定：“股東有權(quán)查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告?！睂?shí)踐中有些有限責(zé)任公司在大股東的操縱下，長(zhǎng)期不向股東分紅，也不允許中小股東查閱公司財(cái)務(wù)狀況，致使中、小股東利益受到侵害。股東受有具體的可操作的查閱權(quán)，有利于維護(hù)自身權(quán)益。]第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：

⑥查閱權(quán)。股東有權(quán)查36第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：

《公司法》第34條：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告?！薄肮蓶|可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起15日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱?！?⑦申請(qǐng)撤銷(xiāo)權(quán)。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)（《公司法》第22條）。[該規(guī)定為《公司法》新增加的規(guī)定，有利于股東依法維護(hù)自身權(quán)益。]第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：

《公司法》第34條：37第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：

⑧出資回購(gòu)訴訟權(quán)。對(duì)股東會(huì)涉及利潤(rùn)分配，公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)及是否解散等決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟（《公司法》第75條）。 ⑨解散判決請(qǐng)求權(quán)。公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司（《公司法》第183條）。第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：

⑧出資回購(gòu)訴訟權(quán)。對(duì)38第二，股份有限公司享有的共益權(quán) （a）表決權(quán)：股東出席或委托他人出席股東大會(huì)并依其所持有的股份份額就股東大會(huì)決議事項(xiàng)作出一定意思表示的權(quán)利。 （b）臨時(shí)股東會(huì)召開(kāi)請(qǐng)求權(quán)：?jiǎn)为?dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以請(qǐng)求召開(kāi)股東會(huì)。 （c）股東大會(huì)召集權(quán)：在董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)均不能履行或不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。 （d）董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議召開(kāi)提議權(quán)：代表1/10以上表決權(quán)的股東可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。第二，股份有限公司享有的共益權(quán) （a）表決權(quán)：股東出席或委托39第二，股份有限公司享有的共益權(quán) （e）提案權(quán)：?jiǎn)为?dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。 （f）知情權(quán)：股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。 （g）建議質(zhì)詢(xún)權(quán)：對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢(xún),請(qǐng)求董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)就股東大會(huì)會(huì)議議題和議案中的有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行說(shuō)明。（h）股東派生訴權(quán)：指的是當(dāng)公司拒絕或者怠于通過(guò)訴訟追究公司機(jī)關(guān)成員或者公司外第三人對(duì)公司所負(fù)義務(wù)或者責(zé)任時(shí)，為了維護(hù)公司的利益，具備法定資格的股東依法以自己的名義提起訴訟的權(quán)利。第二，股份有限公司享有的共益權(quán) （e）提案權(quán)：?jiǎn)为?dú)或者合計(jì)持40（2）自益權(quán)

自益權(quán)是股東為自己利益而行使的權(quán)利，行使該權(quán)利的主要目的是從公司獲得經(jīng)濟(jì)利益。以下部分分為，有限公司股東的自益權(quán)和股份公司股東的自益權(quán)，分別加以論述。（2）自益權(quán)自益權(quán)是股東為自己利益而行使的權(quán)41第一，有限公司股東享有自益權(quán) ①盈余分配請(qǐng)求權(quán)。股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外（《公司法》第35條）。 ②增資優(yōu)等認(rèn)購(gòu)權(quán)。公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資，但是，全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外（《公司法》第35條）。 ③出資證明交付請(qǐng)求權(quán)。有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書(shū)（《公司法》第32條）。公司沒(méi)有向股東簽發(fā)出資證明，股東有權(quán)要求公司依法簽發(fā)出資證明。第一，有限公司股東享有自益權(quán) ①盈余分配請(qǐng)求權(quán)。股東按照實(shí)繳42第一，有限公司股東享有自益權(quán) ④出資轉(zhuǎn)讓請(qǐng)求權(quán)。有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)（《公司法》第72條）。 ⑤出資轉(zhuǎn)讓優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)（《公司法》第72條）。⑥剩余資產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)。公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配（《公司法》第187條）第一，有限公司股東享有自益權(quán) ④出資轉(zhuǎn)讓請(qǐng)求權(quán)。有限責(zé)任公司43第二，股份公司股東享有的自益權(quán) （a）股權(quán)收益分配請(qǐng)求權(quán)：它是指股份公司存有可供分配股利的利潤(rùn)時(shí)，股東根據(jù)股東大會(huì)分派股利的決議而享有的請(qǐng)求公司按其所持股份向其支付股利金額的權(quán)利； （b）剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)：指股東在股份公司清算時(shí)，就公司的剩余財(cái)產(chǎn)所享有的請(qǐng)求分配的權(quán)利； （c）新股認(rèn)購(gòu)優(yōu)先權(quán)：指股份公司發(fā)行新股時(shí)，原有股東所享有的優(yōu)先于一般人按照自己原持股比例認(rèn)購(gòu)新股的權(quán)利； （d）股票交付請(qǐng)求權(quán)：股東請(qǐng)求公司正式向其交付股票的權(quán)利，我國(guó)《公司法》第133條規(guī)定，股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。第二，股份公司股東享有的自益權(quán) （a）股權(quán)收益分配請(qǐng)求權(quán)：它442、單獨(dú)股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán) 這是指股東行使權(quán)利是否需要以持有一定比例表決權(quán)作為行使權(quán)利的要件劃分的。 （1）單獨(dú)股東權(quán)是指不需要借助其他股東的權(quán)利，股東個(gè)人就可以獨(dú)自行使的權(quán)利。自益權(quán)都屬于單獨(dú)股東權(quán)。 （2）少數(shù)股東權(quán)是指股東個(gè)人不能行使的，需要借助一定數(shù)量的其他股東權(quán)利共同行使的權(quán)利。 （3）共益權(quán)中相當(dāng)部分屬于單獨(dú)股東權(quán)，但也有一部分屬于少數(shù)股東權(quán)。例如：臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議提議權(quán)的行使，需要有代表1/10以上表決權(quán)的股東共同行使（《公司法》第40條）；董事會(huì)會(huì)議的自行召集或主持權(quán)的行使，在監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的情況下，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持（《公司法》第41條第3款）等，這些屬于少數(shù)股東權(quán)。2、單獨(dú)股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán) 這是指股東行使權(quán)利是否需要以持45單獨(dú)股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)

公司法所以將共益權(quán)的一部分規(guī)定為少數(shù)股東權(quán)，是因?yàn)橐环矫娣乐构緦?shí)行少數(shù)服從表決原則前提下的出資多數(shù)股東的專(zhuān)橫，另一方面也要防止個(gè)別股東濫用單獨(dú)股東權(quán)，影響公司正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。單獨(dú)股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán) 公司法所以將共益權(quán)的一部分規(guī)定為少數(shù)463、固有權(quán)與非固有權(quán) 這是以股權(quán)是否能夠以公司章程或股東會(huì)決議方式予以剝奪或限制加以劃分的。 （1）固有權(quán)，也稱(chēng)為不可剝奪權(quán)是公司予以股東的、不得以章程或股東會(huì)決議予以剝奪或限制的權(quán)利。 （2）非固有權(quán)，也稱(chēng)為可剝奪權(quán)是指依章程或股東會(huì)決議可剝奪或可限制的權(quán)利。共益權(quán)多屬于固有權(quán)，而自益權(quán)多屬于非固有權(quán)。股權(quán)這類(lèi)劃分的意義，在于讓公司股東明確哪些權(quán)利可以依章程或決議予以限制的，哪些權(quán)利是不可以依章程或公司決議予以限制的，有利于股東權(quán)利的行使。 凡是對(duì)固有權(quán)利限制的，屬于違法行為；對(duì)非固有權(quán)的限制則符合法律規(guī)定。3、固有權(quán)與非固有權(quán) 這是以股權(quán)是否能夠以公司章程或股東會(huì)47（六）股權(quán)的行使 股權(quán)的行使是股東具體的意思表示。由于股東權(quán)利分為共益權(quán)和自益權(quán)、單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)，所以股東權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)根據(jù)權(quán)利的種類(lèi)、遵守法定規(guī)則來(lái)行使權(quán)利。

1、少數(shù)股東權(quán)的行使。自益權(quán)和共益權(quán)中的單獨(dú)股東權(quán)的行使，只憑股東個(gè)人的意思表示就可以依法行使。共益權(quán)中的少數(shù)股東權(quán)的行使，必須達(dá)到法定的股東人數(shù)共同行使。

2、表決權(quán)的行使方式。股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是公司章程另有規(guī)定的除外（《公司法》第43條）。 表決權(quán)是股東參加股東會(huì)會(huì)議對(duì)審議事項(xiàng)所享有的議決權(quán)。在我國(guó)，有限責(zé)任公司股東的表決權(quán)是股額主義一般性規(guī)定，以章程規(guī)定為特殊性規(guī)定，且優(yōu)先適用的制度。股額主義是指以股東出資數(shù)額多少?zèng)Q定股東所享有的表決權(quán)。股東表決權(quán)與其出資數(shù)額密切相關(guān)，出資多的表決權(quán)就多，反之亦然。（六）股權(quán)的行使 股權(quán)的行使是股東具體的意思表示。由于股東權(quán)48股權(quán)的行使 3、普通決議與特殊決議.股東行使表決權(quán)可以分為兩種情形，一是普通決議；二是特別決議。 （1）普通決議是指股東會(huì)對(duì)一般事項(xiàng)作出的決議，只需經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)股東通過(guò)。（2）特別決議是指股東會(huì)就公司重大事項(xiàng)作出的決議。重大事項(xiàng)關(guān)系到公司的存續(xù)和發(fā)展。 股東會(huì)就特別事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)2/3以上表決權(quán)股東通過(guò)。股權(quán)的行使 3、普通決議與特殊決議.49股權(quán)的行使 (3)特別表決權(quán)的內(nèi)容。根據(jù)《公司法》規(guī)定，必須經(jīng)過(guò)2/3以上表決權(quán)股東通過(guò)的事項(xiàng)包括：修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)（《公司法》第44條第2款、。 普通決議與特別決議在法律適用上是特殊規(guī)定優(yōu)先適用。依據(jù)公司法規(guī)定，表決權(quán)的生效是以公司章程約定為一般性規(guī)定，以法律規(guī)定為特別規(guī)定。股權(quán)的行使 (3)特別表決權(quán)的內(nèi)容。根據(jù)《公司法》規(guī)定，必須50（七）股東利潤(rùn)分享與債務(wù)承擔(dān)1、有限責(zé)任公司股東

《公司法》第35條規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。”同時(shí)，《公司法》第3條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。（七）股東利潤(rùn)分享與債務(wù)承擔(dān)1、有限責(zé)任公司股東51

案例一：湘東船運(yùn)有限公司共8個(gè)股東，除股東甲外，其余股東都已足額出資。某次股東會(huì)上，7個(gè)股東一致表決同意因甲未實(shí)際繳付出資而不能參與當(dāng)年公司利潤(rùn)分配。3個(gè)月后該公司船只燃油泄漏，造成沿海養(yǎng)殖戶(hù)巨大損失，公司的全部資產(chǎn)不足以賠償。甲向其他7個(gè)股東聲明：自己未出資，也未參與分配，實(shí)際上不是股東，公司的債權(quán)債務(wù)與己無(wú)關(guān)。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A．甲雖然沒(méi)有實(shí)際繳付出資，但不影響其股東地位

B．其他股東決議不給甲分配當(dāng)年公司利潤(rùn)是符合公司法的

C．就公司財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)部分，只應(yīng)由甲承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，其他7個(gè)股東不承擔(dān)責(zé)任

D．甲的聲明對(duì)內(nèi)具有效力，但不能對(duì)抗善意第三人 案例一：湘東船運(yùn)有限公司共8個(gè)股東，除股東甲外，其余股東都522、股份有限公司股東股東以持有股份享有公司收益。《公司法》第3條規(guī)定：股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。2、股份有限公司股東股東以持有股份享有公司收益?！豆痉ā返?3三、股東的義務(wù)（一）出資的義務(wù)

股東的首要義務(wù)是出資的義務(wù)，也只有出資行為自然人或法人才能成為公司的股東。 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶(hù)；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)（《公司法》第28條第1款）。三、股東的義務(wù)（一）出資的義務(wù)54（二）承擔(dān)違約責(zé)任的義務(wù)

股東不按照公司法規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任（《公司法》第28條第2款）。（二）承擔(dān)違約責(zé)任的義務(wù)股東不按照公司法規(guī)定繳納出資的，除55（三）補(bǔ)足差額的義務(wù) 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額（《公司法》第31條）。這條規(guī)定是股東出資義務(wù)的補(bǔ)充責(zé)任，目的是為了保證公司資本充實(shí)，在此基礎(chǔ)上保護(hù)公司債權(quán)人的利益。（三）補(bǔ)足差額的義務(wù) 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出56（四）股東之間承擔(dān)連帶責(zé)任的義務(wù) 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任（《公司法》第31條）。（四）股東之間承擔(dān)連帶責(zé)任的義務(wù) 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作57（五）不得抽逃出資的義務(wù)1、公司成立后，股東不得抽逃出資（《公司法》第36條）。股東不得抽逃出資的義務(wù)是資本維持原則的體現(xiàn)。 2、有的國(guó)家公司法規(guī)定，除設(shè)立有限責(zé)任公司時(shí)的出資即為“基本出資”外，可以在章程中記載股東負(fù)擔(dān)有限度或者無(wú)限度的“追加出資”。追加額是基于公司設(shè)立后，根據(jù)業(yè)務(wù)開(kāi)展的要求來(lái)確定。一旦因?yàn)樯糖橄碌?，公司收縮業(yè)務(wù)時(shí)，所追加的出資，除填補(bǔ)基本出資的虧損外，仍然可以返還于股東，基本出資部分則不行。（五）不得抽逃出資的義務(wù)1、公司成立后，股東不58（六）承擔(dān)賠償責(zé)任的義務(wù)公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任（公司法第20條第1、2款）。（六）承擔(dān)賠償責(zé)任的義務(wù)公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律59（七）對(duì)公司承擔(dān)連帶責(zé)任的義務(wù)公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任（公司法第20條第3款）。這條規(guī)定是股東承擔(dān)有限責(zé)任義務(wù)的例外規(guī)定，股東如果濫用有限責(zé)任或法人獨(dú)立地位，逃避債務(wù)，損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（七）對(duì)公司承擔(dān)連帶責(zé)任的義務(wù)公司股東濫用公司60四、公司章程的變更 1、修改公司章程也應(yīng)當(dāng)屬于股東權(quán)利范圍的內(nèi)容。2、凡章程上所記載并經(jīng)登記的事項(xiàng)發(fā)生變化時(shí)，章程就應(yīng)當(dāng)隨之變更。3、修改公司章程的決議，須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)（公司法第44條）。變更公司章程也必須經(jīng)過(guò)公司登記機(jī)關(guān)登記，辦理變更登記。公司法對(duì)公司經(jīng)營(yíng)范圍的確認(rèn)和變更，都是以公司章程記載為準(zhǔn)四、公司章程的變更 1、修改公司章程也應(yīng)當(dāng)屬于股東權(quán)利范圍61四、公司章程的變更 4、公司如果變更公司注冊(cè)資本而變更公司章程的，應(yīng)當(dāng)依照我國(guó)《公司登記管理?xiàng)l例》第28條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)提交具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明。 5、公司增加注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記；公司減少注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)自減少注冊(cè)資本決議或者決定作出之日起90日后申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交公司在報(bào)紙上登載減少注冊(cè)資本公告至少三次的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說(shuō)明。四、公司章程的變更 4、公司如果變更公司注冊(cè)資本而變更公司章62五、股東代表訴訟 案例：楊某持有甲有限責(zé)任公司10%的股權(quán)，該公司未設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。楊某發(fā)現(xiàn)公司執(zhí)行董事何某（持有該公司90%股權(quán)）將公司產(chǎn)品低價(jià)出售給其妻開(kāi)辦的公司，遂書(shū)面向公司監(jiān)事姜某反映。姜某出于私情未予過(guò)問(wèn)。楊某應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)公司和自己的合法利益？

A．提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，解除何某的執(zhí)行董事職務(wù)

B．請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格收回自己的股份

C．以公司的名義對(duì)何某提起民事訴訟要求賠償損失

D．以自己的名義對(duì)何某提起民事訴訟要求賠償損失

五、股東代表訴訟 案例：楊某持有甲有限責(zé)任公司10%的股權(quán)，63（一）股東代表訴訟的概念 股東代表訴訟，又稱(chēng)股東派生訴訟或股東代位訴訟，是指公司怠于通過(guò)訴訟手段追究有關(guān)侵權(quán)人員的民事責(zé)任及實(shí)現(xiàn)其他權(quán)利時(shí)，具有法定資格的股東為了公司的利益而依據(jù)法定程序代公司提起的訴訟。（一）股東代表訴訟的概念 股東代表訴訟，又稱(chēng)股東派生訴訟或股64（二）代表訴訟的法律性質(zhì)具有代位訴訟和代表訴訟的兩面性： 1、該股東代替公司起訴，類(lèi)似于民法中的債權(quán)人代位訴訟； 2、該股東提起訴訟又是為了全體股東的利益，類(lèi)似于訴訟法中的集團(tuán)訴訟。（二）代表訴訟的法律性質(zhì)具有代位訴訟和代表訴訟的兩面性：65（三）代表訴訟的起源。 1、股東代表訴訟源于英國(guó)1864年?yáng)|潘多鉛礦公司訴麥瑞威澤案的判例。該案創(chuàng)設(shè)了這樣一條規(guī)則：如果控制公司的人欺騙了公司，則公司的少數(shù)股東可以以公司的名義對(duì)控制公司的人提起訴訟。

（三）代表訴訟的起源。 1、股東代表訴訟源于英國(guó)1864年?yáng)|66案例一：東潘多鉛礦公司訴麥瑞威澤案：派生訴訟獲得承認(rèn) 在1864年?yáng)|潘多鉛礦公司訴麥瑞威澤案中，一個(gè)廢礦的幾個(gè)所有人組建了一家公司，他們不僅成了該公司的董事和大股東，而且將該廢礦賣(mài)給了該公司，獲得了一大筆價(jià)金。那些局外的公司股東們知情后試圖使公司從這一詐欺性的購(gòu)買(mǎi)中擺脫出來(lái)，即收回公司已付給董事的價(jià)金。因此，這些少數(shù)股股東以公司名義提出了訴訟。但當(dāng)那些董事們行使表決權(quán)，通過(guò)迫使公司停止訴訟的決議后，訴訟就中止進(jìn)行了。后來(lái)，少數(shù)股股東中的一位以自己以及其他幾位少數(shù)股股東的名義提出了新的訴訟。判決認(rèn)為：盡管存在著“福斯訴哈博特規(guī)則”的限制，但法院仍應(yīng)允許少數(shù)股股東以上述方式發(fā)動(dòng)訴訟；因?yàn)樯岽司蜔o(wú)法使上述董事們損人利己的行為歸于無(wú)效。 這一案例確立了一種新的訴訟，從而突破了“福斯訴哈博特規(guī)則”對(duì)少數(shù)股股東直接起訴權(quán)的限制，也可以說(shuō)，為“福斯訴哈博特規(guī)則”設(shè)置了一個(gè)例外規(guī)則。案例一：東潘多鉛礦公司訴麥瑞威澤案：派生訴訟獲得承認(rèn)67案例二 “福斯訴哈博特規(guī)則”及其局限 福斯訴哈博特規(guī)則是在1843年的福斯訴哈博特一案中確立的英國(guó)公司法（普通法）的一項(xiàng)基本原則。在該案中，兩位股東代表自己和其他股東按程序向法院投訴。其起訴理由為：公司董事把董事自己的地產(chǎn)高價(jià)賣(mài)給公司，因此直接損害了公司的利益，進(jìn)而給包括起訴人在內(nèi)的股東們?cè)斐闪藫p失。所以，他們起訴的請(qǐng)求是：公司董事應(yīng)將公司股東們因此受到的損失償還給公司。法院判決：原告人應(yīng)為公司。個(gè)人就這一案情不得以原告身份提出起訴.因此，英國(guó)公司法專(zhuān)家對(duì)“福斯訴哈博特”規(guī)則作了如下概括：公司少數(shù)股股東不得因公司出現(xiàn)差錯(cuò)便起訴，也不得就公司內(nèi)部的管理人員不守規(guī)則的情形而起訴。“福斯訴哈博特規(guī)則”面臨著一個(gè)致命的弱點(diǎn)，那就是它從程序法的角度，鞏固了多數(shù)股股東（通常是董事）的地位，剝奪了少數(shù)股股東應(yīng)有的救濟(jì)。如果不突破“福斯訴哈博特規(guī)則”，那么成文法中保護(hù)少數(shù)股股東的權(quán)利的許多規(guī)定就會(huì)成為一紙空文。案例二 “福斯訴哈博特規(guī)則”及其局限68代表訴訟的起源 2、股東代表訴訟制度在美國(guó)得到了全面的發(fā)展，在實(shí)體法上和程序法上都形成了較為完備的規(guī)則?，F(xiàn)在世界各國(guó)，無(wú)論是英美法系國(guó)家還是大陸法系國(guó)家，都在不同程度上規(guī)定了股東代表訴訟制度，以求實(shí)現(xiàn)對(duì)公司和中小股東利益的保護(hù)。代表訴訟的起源 2、股東代表訴訟制度在美國(guó)得到了全面的發(fā)展69

3、我國(guó)《公司法》第152條做出了規(guī)定： （1）“董事、高級(jí)管理人員有本法第150條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第150條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

3、我國(guó)《公司法》第152條做出了規(guī)定： （1）“董事、高70（2）“監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事或董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司利益以自己的名義直接向法院提起訴訟。（3）“他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟?！保?）“監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事或董事會(huì)、執(zhí)行71（二）股東代表訴訟的條件

1、程序要件。

《公司法》第152條的規(guī)定，窮盡內(nèi)部救濟(jì)手段是股東提起派生訴訟的前置程序要件。 （1）股東在提起訴訟前，應(yīng)當(dāng)書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事提起訴訟，只有在這些機(jī)構(gòu)拒絕起訴或超過(guò)法定期限未起訴時(shí)，股東方可行使派生訴權(quán)，這是股東提起派生訴訟的一般程序。 （2）當(dāng)情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東可不受前置程序條件的約束，直接提起訴訟。（二）股東代表訴訟的條件1、程序要件。722主體要件。

（1）原告。有限責(zé)任公司的所有股東都可以充任股東派生訴訟的原告。 股份有限公司的股東擔(dān)任股東派生訴訟的原告必須同時(shí)具備兩個(gè)條件：①須連續(xù)180日以上持有公司的股份；②須單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上的股份。由此可見(jiàn)，股東派生訴權(quán)是少數(shù)股東而非所有股東都可以行使的權(quán)利，其目的是防止股東的濫訴。2主體要件。 （1）原告。有限責(zé)任公司的所有股東都可以充任73（2）公司

股東派生訴訟是股東為了公司利益提起的訴訟，公司在此種訴訟中處于何種地位，不同法系和國(guó)家有著不同的規(guī)定。 在英美法系國(guó)家，將處于真正原告地位的公司，看作是名義上的被告； 在大陸法系國(guó)家，則視公司為與起訴股東利益一致的原告，是否參與訴訟由法院決定；日本的公司法規(guī)定公司可參加訴訟，也可不參加訴訟。 無(wú)論公司以何種身份參與或不參與訴訟，各國(guó)法律都共同規(guī)定，判決結(jié)果對(duì)公司及全體股東都具有既判力和拘束力。在我國(guó)的司法實(shí)踐中，對(duì)于公司的法律地位，有兩種不同的觀點(diǎn)：（2）公司 股東派生訴訟是股東為了公司利益提起的訴訟，公司在74（1）認(rèn)為公司既不是原告，也不是被告和第三人。理由：

①公司不可能作為原告。因?yàn)樵媸且宰约旱钠鹪V行為來(lái)維護(hù)合法權(quán)益，由于公司對(duì)侵權(quán)行為的懈怠態(tài)度，當(dāng)少數(shù)股東起訴時(shí)，公司的原告資格已喪失。那么，公司是否可以和原告股東構(gòu)成共同原告呢？亦不妥當(dāng)。因?yàn)楣静煌鈱?duì)致害人提起訴訟已經(jīng)構(gòu)成對(duì)少數(shù)股東的不作為責(zé)任。 ②公司也不能作為實(shí)質(zhì)被告。因?yàn)榇_定被告是依訴請(qǐng)，派生訴訟的訴請(qǐng)是保護(hù)公司利益，追究侵權(quán)行為人的責(zé)任，而公司不能損害自己。

（1）認(rèn)為公司既不是原告，也不是被告和第三人。理由：

①公75③公司也非派生訴訟的第三人。因?yàn)樵婀蓶|所行使的請(qǐng)求權(quán)恰恰是公司所享有的請(qǐng)求權(quán)，公司并非無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。 另外，原告股東是為公司利益而提起訴訟，且勝訴所得一概歸入公司，公司對(duì)所爭(zhēng)議標(biāo)的并無(wú)通過(guò)行使獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)而將派生訴訟中的原、被告均列為被告的必要，所以，公司也不是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。因此，公司在派生訴訟中的地位與代位行使債權(quán)法律關(guān)系中的被代位人的地位頗為相似，要解決這一問(wèn)題必須對(duì)我國(guó)現(xiàn)行的民事訴訟法律主體框架作出修正。[趙旭東：《新公司法實(shí)務(wù)精答》，人民法院出版社2005年版，第407~408頁(yè)。]③公司也非派生訴訟的第三人。因?yàn)樵婀蓶|所行使的請(qǐng)求權(quán)恰恰是76（2）認(rèn)為公司在訴訟中的法律地位應(yīng)當(dāng)視為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

在中國(guó)的民事訴訟中，第三人制度完全適合派生訴訟中的公司地位。即無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人則與派生訴訟中的公司地位相吻合。因此，在派生訴訟中，應(yīng)當(dāng)將公司列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。[石少俠：《公司法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2006年版，第171頁(yè)。]

（2）認(rèn)為公司在訴訟中的法律地位應(yīng)當(dāng)視為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人77（3）被告。在派生訴訟中，被告是侵害公司合法權(quán)益并給公司造成損害的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及他人，“他人”應(yīng)包括控股股東、實(shí)際控制人及交易相對(duì)人等。派生訴訟中的被告與一般民事訴訟中的被告并無(wú)不同，可按民事訴訟法的一般規(guī)定行使訴權(quán)。（3）被告。在派生訴訟中，被告是侵害公司合法權(quán)益并給公司造成783、訴訟費(fèi)用的擔(dān)保

（1）為了防止股東濫訴，各國(guó)公司法一般均規(guī)定原告股東應(yīng)向法院提供訴訟費(fèi)用的擔(dān)保。這一制度始于1944年《紐約商事公司法》，該法規(guī)定，除股東持有公司股份達(dá)5%以上或所持股票價(jià)值超過(guò)5萬(wàn)元外，公司有權(quán)在任何時(shí)候要求原告就被告可能發(fā)生的合理費(fèi)用提供擔(dān)保。 （2）我國(guó)新《公司法》雖確立了股東派生訴訟制度，但對(duì)是否設(shè)立訴訟費(fèi)用擔(dān)保制度則沒(méi)有作出明確規(guī)定。但為了防止股東的濫訴，制定訴訟費(fèi)用的擔(dān)保制度勢(shì)在必行。3、訴訟費(fèi)用的擔(dān)保 （1）為了防止股東濫訴，各國(guó)公司法一般79 思考題：什么是股東？什么繼受股東？什么是股權(quán)？如何取得股權(quán)？股權(quán)如何進(jìn)行分類(lèi)？什么是自益權(quán)？什么是共益權(quán)？什么是股東代表訴訟？如何行使股東代表訴訟？ 思考題：80案例思考一： 甲公司董事會(huì)作出一項(xiàng)決議，部分股東認(rèn)為該決議違反公司章程，欲通過(guò)訴訟請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)董事會(huì)的決議。這些股東應(yīng)當(dāng)如何提起訴訟？ A．以股東會(huì)名義起訴公司；B．以公司名義起訴董事會(huì)

C．以股東名義起訴董事會(huì)

；D．以股東名義起訴公司

案例思考一： 甲公司董事會(huì)作出一項(xiàng)決議，部分股東認(rèn)為該決議違81案例思考二：

劉某是甲有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會(huì)計(jì)將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對(duì)此，持有公司股權(quán)0.5%的股東王某認(rèn)為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對(duì)乙公司提起股東代表訴訟。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A．王某持有公司股權(quán)不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格

B．王某不能直接提起訴訟，必須先向董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)提出請(qǐng)求

C．王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無(wú)需甲公司蓋章或劉某簽字

D．王某應(yīng)以自己的名義起訴，但訴訟請(qǐng)求應(yīng)是將借款返還給甲公司案例思考二：

劉某是甲有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。任職期間82

思考題三： 關(guān)于股東的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A．股東應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力B．股東資格可以作為遺產(chǎn)繼承C．非法人組織不能成為公司的股東 D．外國(guó)自然人不能成為我國(guó)公司的股東

思考題四： 甲、乙、丙為某有限責(zé)任公司股東?，F(xiàn)甲欲對(duì)外轉(zhuǎn)讓其股份，下列哪一判斷是正確的？A．甲必須就此事書(shū)面通知乙、丙并征求其意見(jiàn)B．在任何情況下，乙、丙均享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)C．在符合對(duì)外轉(zhuǎn)讓條件的情況下，受讓人應(yīng)當(dāng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給公司D．未經(jīng)工商變更登記，受讓人不能取得公司股東資格 思考題三：83第四章股東、股權(quán)與高級(jí)管理人員第一節(jié)董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的概述第四章股東、股權(quán)與高級(jí)管理人員84 案例：

新浪董事會(huì) 董事長(zhǎng)：段永基

副董事長(zhǎng)：汪延

董事：陳丕宏陳曉濤陳立武曹德豐曹?chē)?guó)偉林欣禾張頌義張懿宸 新浪管理團(tuán)隊(duì)：曹?chē)?guó)偉：新浪首席執(zhí)行官兼總裁(CEO)

蔣顯斌：新浪執(zhí)行副總裁兼新浪熱線(xiàn)總經(jīng)理(VCEO)

余正鈞：新浪代理首席財(cái)務(wù)官（CAO） 杜紅：新浪銷(xiāo)售副總裁(CDO)

沈建明：新浪市場(chǎng)副總裁(CMO) 案例：新浪董事會(huì)85一、董事（一）概念 關(guān)于董事的概念，沒(méi)有形成統(tǒng)一的認(rèn)為，不同學(xué)者有不同理解。對(duì)董事的定義有以下幾種理解： 1、董事是指由公司股東會(huì)選舉產(chǎn)生的具有實(shí)際權(quán)力和權(quán)威的管理公司事務(wù)的人員，是公司內(nèi)部治理的主要力量，對(duì)內(nèi)管理公司事務(wù)，對(duì)外代表公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。此觀點(diǎn)是通說(shuō)。 2、董事是公司財(cái)產(chǎn)的受托人和公司業(yè)務(wù)的代理人。 3、董事是從事公司經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的企業(yè)家。 公司組織的宗旨是長(zhǎng)遠(yuǎn)地為股東賺取最好的利潤(rùn)而董事就是公司實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)具體實(shí)施公司投資計(jì)劃的人。 香港《公司法》規(guī)定：董事包括以任何職稱(chēng)擔(dān)任董事職位的人，即包括任何并非稱(chēng)作董事，但負(fù)有董事職責(zé)或享有權(quán)利的人。一、董事（一）概念86（二）特征：

董事是公司制度的產(chǎn)物，董事離不開(kāi)公司，既不存在脫離公司的董事，也不存在沒(méi)有或不設(shè)立董事的公司。董事有以下特征：

1、董事是公司董事會(huì)的組成成員。沒(méi)有董事也就沒(méi)有董事會(huì)。

2、董事是公司的必設(shè)機(jī)關(guān)。盡管規(guī)范小，人數(shù)少的有限責(zé)任公司也要設(shè)立執(zhí)行董事。

3、董事是公司的常設(shè)機(jī)關(guān)。雖然董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，但具體業(yè)務(wù)的執(zhí)行仍然必須依靠董事個(gè)人。而且法律上規(guī)定單以董事名義執(zhí)行的業(yè)務(wù)很多。例如：股票應(yīng)當(dāng)由董事長(zhǎng)簽名，發(fā)行債券也一樣。

4、擔(dān)任董事職位的人可以是自然人，也可以是法人。但是，法人充當(dāng)公司董事時(shí)，應(yīng)指定一名有行為能力的自然人為代理人。（二）特征： 董事是公司制度的產(chǎn)物，董事離不開(kāi)公司，既不存在87（三）性質(zhì)

董事是一家公司的董事會(huì)成員，他們受股東大會(huì)的委任并授以特定權(quán)力，有關(guān)權(quán)力與責(zé)任受制于公司的章程細(xì)則或受聘合約當(dāng)中。一般理解，董事是公司里負(fù)責(zé)指導(dǎo)和帶領(lǐng)公司事務(wù)的人，并適量地授權(quán)予管理層管理該公司的日常運(yùn)作，以達(dá)成股東托付的使命。

1、董事是公司財(cái)產(chǎn)的受托人。但是，董事不是以自己的名義，而是以公司名義持有受托財(cái)產(chǎn)，是冒商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、以盈利為目的托管公司財(cái)產(chǎn)。2、董事是公司的特別代理人，代表公司與外界發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系。法律承認(rèn)董事或董事會(huì)在其權(quán)限內(nèi)的行為即是公司的行為。（三）性質(zhì) 董事是一家公司的董事會(huì)成員，他們受股東大會(huì)的委任88（三）董事分類(lèi)

2、按照董事執(zhí)行職務(wù)加以劃分，可以分為執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事。 （1）執(zhí)行董事。執(zhí)行董事是指他本身作為一個(gè)董事是參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)，本身是在公司里面有其它的工作或者業(yè)務(wù)相對(duì)的獨(dú)立董事。 執(zhí)行董事的職權(quán)，應(yīng)當(dāng)參照公司法中關(guān)于董事會(huì)的規(guī)定，由公司章程規(guī)定。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

（2）非執(zhí)行董事。非執(zhí)行董事和執(zhí)行董事是相對(duì)的，非執(zhí)行董事是不在公司里拿工資，不在公司任職的董事。 非執(zhí)行董事又分為獨(dú)立董事和非獨(dú)立董事： ①獨(dú)立董事是和公司大股東、領(lǐng)導(dǎo)層沒(méi)有任何個(gè)人關(guān)系的專(zhuān)家、學(xué)者擔(dān)任。②非獨(dú)立董事是指與公司或執(zhí)行董事存在某種利益關(guān)系，并可能影響其獨(dú)立判斷的董事。被認(rèn)為是非獨(dú)立董事的人士通常包括商業(yè)銀行家、投資銀行家、律師和其它為公司提供服務(wù)或貨物的人士。（三）董事分類(lèi) 2、按照董事執(zhí)行職務(wù)加以劃分，可以分為執(zhí)行董89（四）董事的權(quán)利和義務(wù)

1、董事的權(quán)利： （1）執(zhí)行董事會(huì)議決定和決策公司日常事務(wù)的權(quán)力。 （2）出席董事會(huì)，對(duì)董事會(huì)議有決議權(quán)。 （3）對(duì)外代表公司行使權(quán)利。 （4）董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議召集的提議權(quán)。 2、董事的義務(wù)： （1）當(dāng)董事行為對(duì)公司造成損失時(shí)，該董事對(duì)公司負(fù)有賠償責(zé)任。 （2）關(guān)心公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)活動(dòng)。 （3）不得為自己其它同類(lèi)業(yè)務(wù)公司的董事或經(jīng)理。 （4）公司章程規(guī)定的其它義務(wù)。（四）董事的權(quán)利和義務(wù) 1、董事的權(quán)利：90（五）公司管理人員的簡(jiǎn)稱(chēng)（西方公司管理人員的頭銜）首席會(huì)計(jì)官或會(huì)計(jì)主管（CAO）；首席行政官

·首席分析官

·首席品牌官（CBO）；首席執(zhí)行官(CEO)

·副首席執(zhí)行官(VCEO)；首席運(yùn)營(yíng)官或總經(jīng)理(COO)；開(kāi)發(fā)總監(jiān)(CDO)

；首席政府關(guān)系官(CGO)；首席方針制訂官

·首席協(xié)調(diào)官/人力資源總監(jiān)(CHO)；首席信息官/信息主管(CIO)；知識(shí)總監(jiān)(CKO)；工會(huì)主席（CLO）；市場(chǎng)總監(jiān)(CMO)；首席談判官/首席談判代表(CNO)；公關(guān)總監(jiān)(CPO)（資料來(lái)源于：百科維基：《總經(jīng)理》/wiki/）（五）公司管理人員的簡(jiǎn)稱(chēng)（西方公司管理人員的頭銜）首席會(huì)計(jì)官91二、監(jiān)事

（一）概念。監(jiān)事有的國(guó)家公司法稱(chēng)之為“監(jiān)察人”，它是公司的高級(jí)管理人員，履行對(duì)公司董事及高級(jí)管理人員的監(jiān)督職能的人。監(jiān)事是公司中常設(shè)的監(jiān)察機(jī)關(guān)的組成人員。 （二）職責(zé)。負(fù)責(zé)全公司的監(jiān)督、檢查、考核工作。受監(jiān)事會(huì)主席委托，行使對(duì)全公司的監(jiān)督、檢查、考核管理權(quán)限，并承擔(dān)執(zhí)行公司規(guī)章制度、管理規(guī)程及工作指令的義務(wù)。二、監(jiān)事 （一）概念。監(jiān)事有的國(guó)家公司法稱(chēng)之為“監(jiān)察人”，它92三、高級(jí)管理人員

高級(jí)管理人員有廣義與狹義之分。 廣義的理解：高級(jí)管理人員，也稱(chēng)為高層管理人員，是指對(duì)整個(gè)組織的管理負(fù)有全面責(zé)任的人，他們的主要職責(zé)是制定組織的總目標(biāo)、總戰(zhàn)略，掌握組織的大致方針，并評(píng)價(jià)整個(gè)組織的績(jī)效。廣義理解，它包括了公司董事、監(jiān)事以及其他高級(jí)管理人員。 狹義的理解：高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。 公司法是在狹義層面上使用高級(jí)管理人員的。三、高級(jí)管理人員 高級(jí)管理人員有廣義與狹義之分。93案例：甲公司于2008年7月依法成立，現(xiàn)有數(shù)名推薦的董事人選，依照《公司法》規(guī)定，下列哪些人員不能擔(dān)任公司董事？A．王某，因擔(dān)任企業(yè)負(fù)責(zé)人犯重大責(zé)任事故罪于2001年6月被判處三年有期徒刑，2004年刑滿(mǎn)釋放B．張某，與他人共同投資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，持股70%，該公司長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)不善，負(fù)債累累，于2006年被宣告破產(chǎn)C．徐某，2003年向他人借款100萬(wàn)元，為期2年，但因資金被股市套住至今未清償

D．趙某，曾任某音像公司董事長(zhǎng)，該公司因未經(jīng)著作權(quán)人許可大量復(fù)制音像制品于2006年5月被工商部門(mén)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，趙某負(fù)有個(gè)人責(zé)任案例：甲公司于2008年7月依法成立，現(xiàn)有數(shù)名推薦的董事人選94四、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格（一）積極資格。《公司法》對(duì)董事、監(jiān)事任職的積極資格原則上不作限制，任何人只要具備完全民事行為能力都是潛在的董事、監(jiān)事人選。需要注意的針對(duì)特殊的股份公司，法律法規(guī)可能基于其性質(zhì)而對(duì)其董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的從業(yè)資格作出限制。如《保險(xiǎn)公司董事和高級(jí)管理人員任職資格管理規(guī)定》。四、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格（一）積極資格?！豆痉ā?5（二）消極資格。《公司法》第147條明確規(guī)定了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的消極資格，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：（1）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾5年；

（二）消極資格?！豆痉ā返?47條明確規(guī)定了董事、監(jiān)事、高96（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠(chǎng)長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；（4）擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；（5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)上述情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。 此外，如前所述，股份有限公司的董事和高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠(chǎng)長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司97

五、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)

（一）遵守法律、行政法規(guī)與公司章程的義務(wù)。

《公司法》第150條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（二）對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。

（三）對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù) 第151條第1款：股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢(xún)。五、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù) （一）遵守法律、行政法98（四）董事、高級(jí)管理人員的特別義務(wù)1、董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為（《公司法》第149條）：(1)挪用公司資金；(2)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)；(3)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

（四）董事、高級(jí)管理人員的特別義務(wù)1、董事、高級(jí)管理人員不得99(4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；(5)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)；(6)接受他人與公司交易的傭金歸為己有；(7)擅自披露公司秘密；(8)違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。(4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公100（四）董事、高級(jí)管理人員的特別義務(wù)

2、收入歸公司所有。董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

3、支持監(jiān)事會(huì)的工作?！豆痉ā返?51條第2款：董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)。（四）董事、高級(jí)管理人員的特別義務(wù)2、收入歸公司所有。董101思考題：1、什么是董事？董事的特征有哪些？2、什么是監(jiān)事？其主要職責(zé)是什么？3、什么是高級(jí)管理人員？依公司法規(guī)定，其包括哪些人員？4、公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的任職資格有什么限制？5、董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守的特別義務(wù)是什么？思考題：1、什么是董事？董事的特征有哪些？102本章節(jié)結(jié)束為家人和自己而努力學(xué)習(xí)！@WPS官方微博@kingsoftwps本章節(jié)結(jié)束為家人和自己而努力學(xué)習(xí)！@WPS官方微博103第四章股東、股權(quán)與高級(jí)管理人員第一節(jié)股東與股權(quán)第四章104

案例一：恒意煤炭有限責(zé)任公司、永利建筑材料有限責(zé)任公司、長(zhǎng)鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司3家約定，各出資500萬(wàn)元，設(shè)立了屏北市建材有限責(zé)任公司。2003年3月10日，召開(kāi)了股東會(huì)籌備會(huì)議，制定了公司章程，三家股東分別在公司章程上簽字蓋章?？紤]到在公司運(yùn)作過(guò)程中可能資金會(huì)緊張，在會(huì)議上一致推舉鮑鈺嘉擔(dān)任董事長(zhǎng)，條件是鮑鈺嘉出資。2003年4月1日，鮑鈺嘉也出資1000萬(wàn)元，公司為其頒發(fā)了"股東憑證"。經(jīng)過(guò)某市工商行政管理局核準(zhǔn)，2003年5月15日，屏北市建材有限責(zé)任公司開(kāi)業(yè)。鮑鈺嘉為法定代表人，恒意煤炭有限責(zé)任公司、永利建筑材料有限責(zé)任公司、長(zhǎng)鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司3家登記為股東，公司注冊(cè)資金1500萬(wàn)元。一年以后，股東會(huì)與董事長(zhǎng)在經(jīng)營(yíng)方向上發(fā)生矛盾。三家股東召開(kāi)股東會(huì)決議，撤銷(xiāo)鮑鈺嘉董事長(zhǎng)職務(wù)，將公司注冊(cè)資金30%的股份轉(zhuǎn)讓給宏遠(yuǎn)有限責(zé)任公司。鮑鈺嘉起訴于法院，要求確認(rèn)股東會(huì)決議無(wú)效 案例一：恒意煤炭有限責(zé)任公司、永利建筑材料有限責(zé)任公司、長(zhǎng)105

案例一： 問(wèn)： 1、鮑鈺嘉的要求是否可以得到法院的支持？ 2、鮑鈺嘉是否具有股東身份？ 案例一： 問(wèn)：106

案例二：金某是甲公司的小股東并擔(dān)任公司董事，因其股權(quán)份額僅占10%，在5人的董事會(huì)中也僅占1席，其意見(jiàn)和建議常被股東會(huì)和董事會(huì)否決。金某為此十分郁悶，遂向律師請(qǐng)教維權(quán)事宜。在金某講述的下列事項(xiàng)中，金某可以就哪些事項(xiàng)以股東身份對(duì)公司提起訴訟？

A．股東會(huì)決定：為確保公司的經(jīng)營(yíng)秘密，股東不得查閱公司會(huì)計(jì)賬薄

B．董事會(huì)任期屆滿(mǎn)，但董事長(zhǎng)為了繼續(xù)控制公司，拒絕召開(kāi)股東會(huì)改選董事

C．董事會(huì)不顧金某反對(duì)制訂了甲公司與另一公司合并的方案

D．股東會(huì)決定：公司監(jiān)事調(diào)查公司經(jīng)營(yíng)情況時(shí)，若無(wú)法證明公司經(jīng)營(yíng)違法的，其調(diào)查費(fèi)用自行承擔(dān)

107一、股東（一）股東的概念。

1、定義。股東是指向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份，并對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。股東是公司基本的要素，沒(méi)有股東也就沒(méi)有公司，不論是有限責(zé)任公司，還是股份有限公司，都離不開(kāi)股東的存在。 2、條件。向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份，是成為公司股東的最基本的條件，沒(méi)有出資就不可能成為公司的股東。一、股東（一）股東的概念。108（二）分類(lèi) 因出資時(shí)間和方式不同，股東又可以分為原始股東和繼受股東。以股份有限公司股東資格的取得為例，它包括原始取得和繼受取得。 1、原始股東是指在公司設(shè)立時(shí)因出資或認(rèn)購(gòu)股份，籌辦公司、認(rèn)繳公司資本，隨公司成立而為公司的股東。原始股東是由公司設(shè)立是發(fā)起人轉(zhuǎn)化而來(lái)的，或者是公司首次公開(kāi)募集股份時(shí)認(rèn)購(gòu)股份的人。 2、繼受股東是指因受讓、繼承、遺贈(zèng)、共同財(cái)產(chǎn)分割、公司合并、認(rèn)購(gòu)公司新增加資本等方式取得原始股東的出資，或向公司出資成為公司股東的人。原始股東和繼受股東都依法享有股東權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)。（二）分類(lèi) 因出資時(shí)間和方式不同，股東又可以分為原始股東和繼109（三）股東的條件 公司的股東應(yīng)當(dāng)具備什么條件，公司法沒(méi)有明確規(guī)定。就各國(guó)公司法的規(guī)定看，一般對(duì)繼受股東限制較少，對(duì)作為公司設(shè)立人的股東有一定的限制，主要表現(xiàn)在：

1、自然人作為設(shè)立人的限制。自然人作為發(fā)起人應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能力。 不具備完全民事行為能力的人，因其智力、精神等方面的缺陷不具有創(chuàng)設(shè)公司的能力，不能成為公司發(fā)起人。 自然人成為公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員則必須具有完全民事行為能力?！豆痉ā返?47條明確規(guī)定，無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的人，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。再是，自然人設(shè)立了一人公司后，不能再次成為一人公司的股東。（三）股東的條件 公司的股東應(yīng)當(dāng)具備什么條件，公司法沒(méi)有明1101、自然人作為發(fā)起人的限制。

無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力的自然人是否可以成為公司的股東，回答是肯定的。因繼承、遺贈(zèng)、共同財(cái)產(chǎn)分割等法律事實(shí)的發(fā)生，無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力的自然人，可以成為公司的股東。但是，其股權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)由其法定代理人或其他代理人行使。1、自然人作為發(fā)起人的限制。 無(wú)民事行為能力和限制民事1112、法人作為發(fā)起人的限制 法人可以成為公司的發(fā)起人，法律上對(duì)法人投資沒(méi)有更多的限制。但是，法人作為有限責(zé)任公司的設(shè)立人，首先應(yīng)當(dāng)取得法人資格，不具備法人資格的經(jīng)濟(jì)組織，不得以法人名義進(jìn)行出資，只能以普通的經(jīng)濟(jì)組織形式進(jìn)行投資。 但是，不是所有的法人都可以設(shè)立任何公司，由于我國(guó)公司法設(shè)置有國(guó)有獨(dú)資公司的組織形式，所以一般的具備法人資格的經(jīng)濟(jì)組織不能作為國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立人，只有國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)才能成為國(guó)有獨(dú)資公司的投資主體。2、法人作為發(fā)起人的限制 法人可以成為公司的發(fā)起人，法律上對(duì)1122、自然人及法人作為發(fā)起人的限制 （1）不具有完全的行為能力的自然人。但是可以作為繼受股東。 （2）國(guó)家機(jī)關(guān)公務(wù)人員，如國(guó)家公務(wù)員、檢察官、法官等一般規(guī)定不得從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)。 （3）根據(jù)規(guī)定明文禁止的黨政機(jī)關(guān)法人、軍隊(duì)不得開(kāi)辦公司，這些法人不能作為法人股東。 （4）合伙企業(yè)不能作為一人有限公司的股東。理由：公司法規(guī)定只有自然人和法人才能成為一人有限公司的股東。 （5）商業(yè)銀行在中國(guó)境內(nèi)不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資