第三章國際私法的歷史萌芽階段（13世紀(jì)以前）法則區(qū)別說（13－18世紀(jì)）近代國際私法（19世紀(jì)）當(dāng)代國際私法第一節(jié)國際私法的萌芽羅馬法時(shí)代普遍否認(rèn)外國人成為法律關(guān)系主體產(chǎn)生了萬民法這一時(shí)期僅是萌芽未形成有關(guān)體系種族法時(shí)代（極端屬人法時(shí)代）法律只支配本民族，不以領(lǐng)土來劃分法域?qū)俚胤〞r(shí)代（領(lǐng)土法時(shí)代）封建王國法律與領(lǐng)土關(guān)系密不可分，法律適用范圍以領(lǐng)土界限為劃分標(biāo)準(zhǔn)。凡在領(lǐng)地居住的所有人，不論其屬什么民族，一律不得適用本族法律，而必須受當(dāng)?shù)胤膳c習(xí)慣的支配。第二節(jié)法則區(qū)別說時(shí)代在13世紀(jì)意大利北部出現(xiàn)，標(biāo)志著國際私法理論的誕生，后于16世紀(jì)傳入法國，后在荷蘭得到發(fā)展意大利的法則區(qū)別說法國的法則區(qū)別說荷蘭的法則區(qū)別說巴托魯斯“國際私法之父”

從法則本身的性質(zhì)入手，“物的法則”“人的法則”“混合法則”“物的法則”是屬地的，其適用只能且必須及于制定者領(lǐng)土之內(nèi)的物“人的法則”屬人的，適用于制定者管轄領(lǐng)土內(nèi)的屬民，且到了另一主權(quán)者管轄領(lǐng)土內(nèi)也適用，具有域外效力“混合法則”涉及行為，適用于在法則制定者領(lǐng)土內(nèi)訂立的契約提出一系列規(guī)則權(quán)利能力、行為能力，依屬人法按當(dāng)時(shí)情況產(chǎn)生效力的契約，依契約地法法律行為的方式，依行為地法關(guān)于行為的限制，依法院地法，但已指定履行地者，依履行地法關(guān)于繼承的沖突，可分為兩種情況1）無遺囑的繼承依物之所在地法；（2）關(guān)于遺囑執(zhí)行的方式，依行為地法物權(quán)，依物之所在地法訴訟程序，依訴訟地法巴爾多主張取得權(quán)利和為法律行為的能力，應(yīng)當(dāng)受當(dāng)事人的住所地法支配，而不應(yīng)適用出生地法關(guān)于繼承，認(rèn)為所有關(guān)于繼承的法則都是物的，并應(yīng)重視死者的意圖

不動(dòng)產(chǎn)由長子繼承長子可繼承不動(dòng)產(chǎn)影響和評(píng)價(jià)糾正絕對(duì)屬地主義弊端抓住法律的域內(nèi)域外效力這個(gè)法律沖突的根本點(diǎn)，首次站在雙邊的立場(chǎng)上研究法律的適用問題有利于貿(mào)易的發(fā)展，符合歷史潮流創(chuàng)立的一些規(guī)則對(duì)后世有重要的影響缺陷：現(xiàn)實(shí)中很難劃分純粹物和人的法則借助于語法結(jié)構(gòu)來劃分十分牽強(qiáng)評(píng)價(jià)代表了新興商人階級(jí)的利益，客觀上有利于促進(jìn)貿(mào)易的發(fā)展和統(tǒng)一市場(chǎng)的形成。有利于先進(jìn)的巴黎習(xí)慣法適用于全國“意思自治”原則已成為國際上普遍接受的確定契約準(zhǔn)據(jù)法的首要原則。評(píng)價(jià)建立了這樣的理念：法官一般只適用自己的法律或習(xí)慣，適用外國法只是一種例外反映封建勢(shì)力的要求，推祟封建割據(jù)性質(zhì)的地方自治，絕對(duì)的屬地主義，阻礙了國際私法的發(fā)展胡伯三原則（國際禮讓說）《論羅馬法與現(xiàn)行法》任何主權(quán)者的法律必須在其境內(nèi)行使并且約束其臣民，但在境外則無效凡居住在其境內(nèi)的人，包括常住的與臨時(shí)的，都可視為主權(quán)者的臣民每一國家的法律已在其本國的領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施，根據(jù)禮讓，行使主權(quán)權(quán)力者也應(yīng)讓它在自己境內(nèi)保持其效力，只要這樣做不致?lián)p害自己的主權(quán)權(quán)力及臣民的利益影響及評(píng)價(jià)與達(dá)讓特萊都主張屬地原則，但有實(shí)質(zhì)不同，代表著不同階級(jí)的利益。國際禮讓說把國家主權(quán)思想引入，把適用外國法的問題放在國家關(guān)系和國家利益的基礎(chǔ)上考察，是適用外國法的進(jìn)步。產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。美國斯托雷繼承了禮讓說，英國戴賽接受了主權(quán)觀念而拋棄了禮讓，并發(fā)展成為保護(hù)繼得權(quán)的思想。自身包含的不可解脫的矛盾性。一方面要求保護(hù)自己的主權(quán)，另一方面又主張根據(jù)國際商業(yè)的要求，借國際禮讓原則，使自己管轄權(quán)下能有效行使的權(quán)利，在別的管轄權(quán)下也能得到承認(rèn)。意、法、荷法則區(qū)別說對(duì)國際私法立法的影響法國民法典T3有關(guān)警察與公共治安的法律，對(duì)于居住于法國境內(nèi)的居民均有強(qiáng)制力不動(dòng)產(chǎn)，即使屬于外國人所有，仍然適用法國法律關(guān)于個(gè)人身份與法律上能力的法律，適用于全體法國人，即使居住于國外時(shí)亦同意義國際私法作用領(lǐng)域的擴(kuò)大從區(qū)際到國際本國法主義的誕生成文國際私法規(guī)范的確立標(biāo)志著從學(xué)說法到制定法第三節(jié)近代國際私法一、德國學(xué)派薩維尼法律關(guān)系本座說《現(xiàn)代羅馬法體系》從普遍主義觀點(diǎn)出發(fā)，認(rèn)為應(yīng)適用的法律，只是各該涉外民事法律關(guān)系依其本身性質(zhì)有“本座”所在地的法律。不去討論法律的域內(nèi)域外效力，而主張平等地看待內(nèi)外國法律。理論的根據(jù)在于認(rèn)為存在一個(gè)“相互交往的國家的國際法律共同體”，并且存在著普遍適用的沖突規(guī)則。因?yàn)榉申P(guān)系依其性質(zhì)總是與一定地域的法律相聯(lián)系。把涉外關(guān)系分為“人”“物”“債”“行為”“程序”等幾類分別適用住所所在地，物之所在地，債的履行地，行為地，法院地的法律關(guān)于人的身份本座的確定住所是人的歸屬之處，所以人的身份能力應(yīng)以住所為本座，適用住所地法關(guān)于物的本座的確定物是可感知的，且必占據(jù)一定空間，所以物的所在地是物權(quán)關(guān)系的本座，適用物之所在地法，不分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)關(guān)于債的本座的確定債本身無形狀、無場(chǎng)所，須從其發(fā)展的自然軌跡中尋一有形現(xiàn)象，將債的本質(zhì)附屬其上。履行是債的本質(zhì)，所以履行地是債的本座，適用履行地法關(guān)于法律行為的方式的本座的確定適用“場(chǎng)所支配行為”原則，行為完成地或?qū)嵤┑胤楸咀P(guān)于程序問題的本座的確定法官只遵循自己國的程序法，所以法院地法為其本座法例外情形：1、如果依法律關(guān)系的本座指示適用的某一外國法違背了內(nèi)國具有絕對(duì)性的法律，不得適用該外國法2、內(nèi)國不承認(rèn)的外國制度，以及與之有關(guān)的外國法律，內(nèi)國也不得予以適用影響與評(píng)價(jià)貢獻(xiàn)在國際私法的方法論上實(shí)現(xiàn)了根本的變革在荷蘭禮讓說之后，又在新的基礎(chǔ)上回復(fù)到國際私法的普遍主義大大推動(dòng)歐洲國際私法成文法立法的發(fā)展缺陷認(rèn)為存在著一種“國際法律共同體”，仍是一種幻想，本座說把復(fù)雜的法律關(guān)系過于簡單化，沒有明確指出解決法律沖突問題的正確途徑三、英國學(xué)派戴賽的既得權(quán)說凡依他國法律有效取得的任何權(quán)利，一般都應(yīng)為英國法律所承認(rèn)與執(zhí)行，而非有效取得的權(quán)利，英國法院則不應(yīng)承認(rèn)與執(zhí)行（第一原則）但如承認(rèn)與執(zhí)行這種依外國法合法取得的權(quán)利與英國的成文法、公共政策和道德原則及國家主權(quán)相抵觸可作為例外，不予承認(rèn)與執(zhí)行（第二原則）為了判定某種既得權(quán)利的性質(zhì)，認(rèn)為應(yīng)依據(jù)產(chǎn)生此種權(quán)利的該外國的法律（第五原則)堅(jiān)持“意思自治原則”，認(rèn)為當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律具有決定他們之間法律關(guān)系的性質(zhì)(第六原則)該說核心認(rèn)為，法官只負(fù)有適用內(nèi)國法的任務(wù)，不能直接承認(rèn)或適用外國法，也不能直接執(zhí)行外國的判決，因此上述情況下，法官只不過是保護(hù)依據(jù)外國法或判決取得的權(quán)利，域外效力不是給予外國法，而是給予所創(chuàng)設(shè)的權(quán)利。影響及評(píng)價(jià)為了調(diào)和適用外國法和國家主權(quán)的矛盾，但存在著矛盾有關(guān)既得權(quán)的思想有重大影響，成為《第一次沖突法重述》的理論基礎(chǔ)影響及評(píng)價(jià)缺少理論創(chuàng)造性實(shí)質(zhì)進(jìn)步性：在于認(rèn)為只要外國法不與內(nèi)國主權(quán)相抵觸，就應(yīng)推定這個(gè)外國法已被法院國所默示接受，即只要不特別禁止就可適用拋棄人法、物法、行為法的傳統(tǒng)的劃分，通過案例分析的方法，根據(jù)每類法律關(guān)系的性質(zhì)，確定法律適用的原則如：人的能力、結(jié)婚、離婚、監(jiān)護(hù)、法定繼承、遺囑、不動(dòng)產(chǎn)、合同、管轄權(quán)、外國判決的效力等第四節(jié)當(dāng)代國際私法歷史背景20世紀(jì)以來政治上，成立了社會(huì)主義國家和民族獨(dú)立國家，對(duì)外交往，建立自己的國際私法體系，打破了資產(chǎn)階級(jí)統(tǒng)治和獨(dú)霸國際私法的局面經(jīng)濟(jì)上新技術(shù)革命的發(fā)展，擴(kuò)大涉外民事法律關(guān)系的范圍，數(shù)量激增思想文化上，馬克思主義原理進(jìn)入到了國際私法領(lǐng)域，此外資本主義國際私法分為歐洲大陸和英美普通法體系一、英美國家莫里斯公平需要理論外國法院適用外國法，是為了在當(dāng)事人之間維持公平，借以保護(hù)對(duì)方利益，而并非對(duì)外國表示禮讓，或保護(hù)既得權(quán)在合同、侵權(quán)領(lǐng)域提出“自體法”理論產(chǎn)生重大影響戚希爾認(rèn)為一國法律不僅包括實(shí)體法也包括沖突法，法官完全可以根據(jù)本國沖突法去適用外國法卡佛斯的優(yōu)先選擇原則以“規(guī)則”或“結(jié)果”選擇的方法，為法律適用的結(jié)果提供了兩條應(yīng)遵循的標(biāo)準(zhǔn)：一是對(duì)當(dāng)事人公正；二是符合一定的社會(huì)目的考慮三方面：一是訴訟事件與當(dāng)事人的法律關(guān)系；二是比較適用不同法律可能導(dǎo)致的不同結(jié)果；三是衡量這種結(jié)果對(duì)當(dāng)事人是否公正及是否符合公共政策柯里的政府利益分析說法律沖突實(shí)為不同國家利益的沖突，要對(duì)政府利益進(jìn)行分析，區(qū)分虛假?zèng)_突和真實(shí)沖突；虛假?zèng)_突只有一個(gè)政府利益的沖突如果只有一個(gè)國家有合法利益，就適用這個(gè)國家的法律；如果有兩個(gè)國家有合法沖突，且有一個(gè)是法院地國，就適用法院地國法，而不論另一個(gè)國家利益是否大于法院地國如果有兩個(gè)外國有合法利益，法院地國為無利益的第三國，可以適用法院地法也可適用法官自由裁量的法實(shí)質(zhì)上是盡可能適用法院地法。依此，法官在審理時(shí)，總會(huì)認(rèn)為法院地國有合法利益的，等于否定沖突法存在的必要了萊弗拉爾的“法律五點(diǎn)考慮”結(jié)果的可預(yù)見性；州際和國際秩序的維持；司法任務(wù)的簡單化；法院地政府利益的優(yōu)先；適用較好的法律規(guī)范試圖尋找一些常見的而又確實(shí)對(duì)法律選擇起作用的因素，為法官提供指導(dǎo)但缺乏普遍性的標(biāo)準(zhǔn)艾倫茨威格“法院地法說”國際私法所賴以建立和發(fā)展的基礎(chǔ)是優(yōu)先適用法院地法，而外國法的適用只是一個(gè)例外里斯的最密切聯(lián)系說法院在處理案件時(shí)，適用與案件的事實(shí)和當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的那個(gè)地方的法律二、歐洲大陸國家巴迪福的協(xié)調(diào)論認(rèn)為沖突法的任