第三章行政法的基本原則2023/1/4第三章行政法的基本原則第三章行政法的基本原則2022/12/14第三章行政法的基本1

第一節(jié)行政法基本原則概述

一、法律條文、規(guī)則、原則區(qū)別把復(fù)雜法律現(xiàn)象歸結(jié)為哪些簡單要素，并予以簡化的說明和解釋，即“法的模式”，這是法理學(xué)的一個(gè)傳統(tǒng)問題?，F(xiàn)代國家的規(guī)范性法律文件（如法典）大都是以條文為基本構(gòu)成單位的。法律條文可以分為規(guī)范性條文和非規(guī)范性條文。規(guī)范性條文是指直接表述法律規(guī)范的條文，非規(guī)范性條文是指不直接規(guī)定法律規(guī)范，而規(guī)定某些法律技術(shù)內(nèi)容的條文。這些非規(guī)范性條文不可能是獨(dú)立存在的，他們總是附屬于規(guī)范性法律文件中的規(guī)范性法律條文。法律規(guī)則在邏輯意義上是由假定條件、行為模式（可為模式、應(yīng)為模式和勿為模式）和法律后果（合法后果和違法后果）三要素組成。

第三章行政法的基本原則第一節(jié)行政法基本原則概2法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式，并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則，也不是每一個(gè)條文都完整地表述一個(gè)規(guī)則或只表述一個(gè)法律規(guī)則。1.一個(gè)完整的法律規(guī)則由數(shù)個(gè)法律條文來表述。2.法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述。3.一個(gè)條文表述不同法律規(guī)則或其要素。4.法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素。第三章行政法的基本原則法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式，并不3法律規(guī)則是指采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。法律原則是指在一定法律體系中作為法律規(guī)則的指導(dǎo)思想，基本或本原的、綜合的、穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則。法律原則和法律規(guī)則同為法律規(guī)范，但它們?cè)趦?nèi)容的明確性、適用范圍、適用方式和作用上存在明顯的區(qū)別。第三章行政法的基本原則法律規(guī)則是指采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義4在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性；其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比，法律原則的要求比較籠統(tǒng)、模糊，它不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件，更沒有設(shè)定明確的法律后果。它只對(duì)行為或裁判設(shè)定一些概括性的要求或標(biāo)準(zhǔn)，但并不直接告訴指明應(yīng)當(dāng)如何去實(shí)現(xiàn)或滿足這些要求或標(biāo)準(zhǔn)，故在適用時(shí)具有較大的余地供法官選擇和靈活應(yīng)用。在適用范圍上，法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，它們是對(duì)從社會(huì)生活或社會(huì)關(guān)系中概括出來的某一類行為、某一法律部門甚或全部法律體系均通用的價(jià)值準(zhǔn)則，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。第三章行政法的基本原則在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種5在適用方式上，法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的：如果一條規(guī)則所規(guī)定的事實(shí)是既定的，或者這條規(guī)則是有效的，在這種情況下，必須接受該規(guī)則所提供的解決辦法；或者該規(guī)則是無效的，在這種情況下，該規(guī)則對(duì)裁決不起任何作用。法律原則的適用則不同，它不是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的，因?yàn)椴煌姆稍瓌t具有不同的“強(qiáng)度”，而且這些不同的甚至沖突的原則都可以共存于一部法律之中。當(dāng)兩個(gè)原則在具體的個(gè)案中沖突時(shí)，法官必須根據(jù)案件的具體情況及有關(guān)背景在不同原則間作出權(quán)衡，強(qiáng)度較高的原則對(duì)該案件的裁決具有指導(dǎo)性的作用，但另一原則并不因此無效，也并不因此被排除在法律制度之外，因?yàn)樵诹硪粋€(gè)案中，這兩個(gè)原則的強(qiáng)度關(guān)系可能會(huì)改變。當(dāng)然，在權(quán)衡原則的強(qiáng)度時(shí)，有些原則自始就是最強(qiáng)的，例如法律平等原則，民法中的“誠實(shí)信用”原則，它們往往被稱為“帝王條款”。第三章行政法的基本原則在適用方式上，法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中6在作用上，法律規(guī)則具有比法律原則強(qiáng)度大的顯示性特征，即相對(duì)于原則，法官更不容易偏離規(guī)則做出裁決。因此，可以說，法律規(guī)則形成了法律制度中堅(jiān)硬的部分，沒有規(guī)則，法律制度就缺乏硬度。但另一方面，法律原則也是法律制度、規(guī)范中必不可少的部分，它們是法律規(guī)則的本源和基礎(chǔ)；它們可以協(xié)調(diào)法律體系中規(guī)則之間的矛盾，彌補(bǔ)法律規(guī)則的不足與局限，它們甚至可以直接作為法官裁判的法律依據(jù)；同時(shí)，法律原則通過對(duì)法官“自由裁量”的指導(dǎo)，不僅能保證個(gè)案的個(gè)別公正，避免僵硬地適用法律規(guī)則可能造成的實(shí)質(zhì)不公正，而且使法律制度具有一定的彈性張力，在更大程度上使法律規(guī)則保持安定性和穩(wěn)定性?？傊?，法律制度在法律原則的支持下，能夠比制度的全部規(guī)則化具有更強(qiáng)的硬度和適應(yīng)性。第三章行政法的基本原則在作用上，法律規(guī)則具有比法律原則強(qiáng)度大的顯示性特征，即相對(duì)于7二、行政法基本原則的涵義與功能行政法基本原則，是行政法價(jià)值理念的主要載體，是統(tǒng)攝整個(gè)行政法制定、實(shí)施以及糾紛處理的基礎(chǔ)性規(guī)范。（一）穩(wěn)定功能。提供長期穩(wěn)定的共識(shí)性法原理。（二）指導(dǎo)功能。指導(dǎo)行政法的制定與裁量權(quán)的行使。（三）解釋功能。確保解釋者不會(huì)偏離基本價(jià)值觀。（四）填補(bǔ)功能。補(bǔ)足立法空白和法律漏洞。第三章行政法的基本原則二、行政法基本原則的涵義與功能第三章行政法的基本原則8三、行政法基本原則的內(nèi)容一、依法行政原則二、公正公平原則三、比例原則四、信賴保護(hù)原則五、行政效益原則六、正當(dāng)程序原則第三章行政法的基本原則三、行政法基本原則的內(nèi)容一、依法行政原則第三章行政法的基本原9

依法行政的官方解讀根據(jù)國務(wù)院2004年《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》的規(guī)定，對(duì)依法行政做廣義理解，與學(xué)理上對(duì)依法行政的界定有所不同。包括：合法行政合理行政程序正當(dāng)高效便民誠實(shí)守信權(quán)責(zé)統(tǒng)一

第三章行政法的基本原則依法行政的官方解讀根據(jù)國務(wù)院2004年《全10

對(duì)法治政府的擴(kuò)張解讀：法治政府應(yīng)當(dāng)是有限政府法治政府應(yīng)當(dāng)是服務(wù)政府法治政府應(yīng)當(dāng)是陽光政府法治政府應(yīng)當(dāng)是誠信政府法治政府應(yīng)當(dāng)是效能政府法治政府應(yīng)當(dāng)是責(zé)任政府第三章行政法的基本原則對(duì)法治政府的擴(kuò)張解讀：法治政府應(yīng)當(dāng)是有限政府法治政府應(yīng)11

第二節(jié)依法行政原則依法行政原則的涵義依法行政原則，又稱“行政法治原則”或“行政合法性原則”，是指行政必須依法實(shí)施，受法之拘束。依法行政原則是行政法的核心價(jià)值觀，是關(guān)于法治國家行政權(quán)與立法權(quán)關(guān)系之基本原則，亦為一切行政活動(dòng)必須遵循之首要原則。包括職權(quán)法定、法律優(yōu)先、法律保留三項(xiàng)原則。

職權(quán)法定原則

依法行政原則法律優(yōu)先原則

法律保留原則第三章行政法的基本原則第二節(jié)依法行政原則第三章行政法的基12（一）職權(quán)法定原則職權(quán)法定原則，是指任何行政權(quán)力的來源與作用都必須具有明確的法定依據(jù)，否則越權(quán)無效，承擔(dān)法律責(zé)任。包括（1）行政職權(quán)來源于法；（2）行政職權(quán)受制于法，“法無授權(quán)即禁止”，行政不得自我設(shè)權(quán)。（3）越權(quán)無效，承擔(dān)法律責(zé)任。第三章行政法的基本原則（一）職權(quán)法定原則13

（二）法律優(yōu)先原則法律優(yōu)先原則，是指以法律形式體現(xiàn)的國家意志，優(yōu)先于所有其他形式體現(xiàn)的國家意志。法律優(yōu)先實(shí)質(zhì)上體現(xiàn)的是法律的位階關(guān)系。法律位階高于行政法規(guī)、規(guī)章和具體的行政活動(dòng)，一切行政法規(guī)、規(guī)章和具體行政活動(dòng)不得與法律相抵觸；*《立法法》第79條：法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。*包括行政立法在內(nèi)的所有的行政活動(dòng)均適用法律優(yōu)先原則，沒有例外。第三章行政法的基本原則（二）法律優(yōu)先原則14（三）法律保留原則法律保留原則，是指憲法或法律將特定行政事項(xiàng)作為國家最高立法機(jī)關(guān)的專屬立法權(quán)的場合，行政機(jī)關(guān)非經(jīng)授權(quán)不得自行創(chuàng)制規(guī)范。*法律保留原則的目的：將行政機(jī)關(guān)創(chuàng)制行政規(guī)范的活動(dòng)約束在一定范圍內(nèi)，確保國家法律的至上性，防止行政立法權(quán)的無序膨脹。*《立法法》第8條、《行政處罰法》第9條、《行政許可法》第16條第4款*法律保留學(xué)說：絕對(duì)保留和相對(duì)保留、重要事項(xiàng)保留、全面保留與侵害保留。第三章行政法的基本原則（三）法律保留原則15我國立法保留事項(xiàng)的具體規(guī)定

我國《立法法》對(duì)法律保留原則作了具體規(guī)定：《立法法》第7、8、9條的規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)我國法律所規(guī)定的法律保留是根據(jù)事項(xiàng)的重要性程度區(qū)分為“絕對(duì)保留”和“相對(duì)保留”。絕對(duì)保留：某些事項(xiàng)只能由法律規(guī)定，其他任何國家機(jī)關(guān)都不能行使。相對(duì)保留：某些事項(xiàng)的設(shè)定權(quán)原屬法律，但在特殊情況下，立法機(jī)關(guān)可以授權(quán)國務(wù)院行使。如財(cái)產(chǎn)處罰權(quán)。但目前，我國法律和行政的關(guān)系尚未理順。很多應(yīng)當(dāng)由全國人大立法保留的事項(xiàng)不當(dāng)?shù)耐ㄟ^行政立法來實(shí)施。第三章行政法的基本原則我國立法保留事項(xiàng)的具體規(guī)定第三章行政法的基本原則16《立法法》第8條下列事項(xiàng)只能制定法律：（一）國家主權(quán)的事項(xiàng)；（二）各級(jí)人民代表大會(huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)；（三）民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；/（四）犯罪和刑罰；（五）對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰；（六）對(duì)非國有財(cái)產(chǎn)的征收；/（七）民事基本制度；（八）基本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度；（九）訴訟和仲裁制度；（十）必須由全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的其他事項(xiàng)。第三章行政法的基本原則《立法法》第8條下列事項(xiàng)只能制定法律：（一）國家主權(quán)的事項(xiàng)17第9條本法第八條規(guī)定的事項(xiàng)尚未制定法律的，全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)有權(quán)作出決定，授權(quán)國務(wù)院可以根據(jù)實(shí)際需要，對(duì)其中的部分事項(xiàng)先制定行政法規(guī)，但是有關(guān)犯罪和刑罰、對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)除外。（絕對(duì)法律保留）《行政處罰法》第9條法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。第三章行政法的基本原則第9條本法第八條規(guī)定的事項(xiàng)尚未制定法律的，全國人民代表大會(huì)18案情:2003年1月25日，河南省洛陽市中級(jí)人民法院開庭審理了伊川縣種子公司委托汝陽縣種子公司代為繁殖“農(nóng)大108”玉米雜交種子的糾紛，此案的審判長為30歲的女法官李慧娟。在案件事實(shí)認(rèn)定上雙方?jīng)]有分歧，而在賠償問題上，根據(jù)河南種子條例第三十六條規(guī)定，“種子的收購和銷售必須嚴(yán)格執(zhí)行省內(nèi)統(tǒng)一價(jià)格，不得隨意提價(jià)?！倍鶕?jù)《中華人民共和國種子法》的立法精神，種子價(jià)格應(yīng)由市場決定。法規(guī)之間的沖突使兩者的賠償相差了幾十萬元。此案經(jīng)過法院、市人大等有關(guān)單位的協(xié)調(diào)，法院根據(jù)上位法做出了判決。然而，判決書中的一段話卻引出了大問題“《種子法》實(shí)施后，玉米種子的價(jià)格已由市場調(diào)節(jié)，《河南省農(nóng)作物種子管理?xiàng)l例》作為法律階位較低的地方性法規(guī)，其與《種子法》相沖突的條文(原文如此)自然無效......”依法行政原則案例第三章行政法的基本原則案情:2003年1月25日，河南省洛陽市中級(jí)人民法院開庭審理19第二節(jié)公平公正原則（1）平等對(duì)待原則。當(dāng)行政機(jī)關(guān)面對(duì)同等情形、或基本相似的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出同等的、或相近的處理，不得出現(xiàn)明顯的偏差或歧視。（2）理性考量原則。也稱“不當(dāng)聯(lián)結(jié)禁止原則”，是指行政機(jī)關(guān)在實(shí)施其活動(dòng)時(shí)，只應(yīng)考慮與該事件有關(guān)的各種因素，不得考慮無關(guān)因素而影響其決定。（3）禁止權(quán)力濫用原則。不可武斷裁決，畸輕畸重，顯失公正。第三章行政法的基本原則第二節(jié)公平公正原則（1）平等對(duì)待原則。當(dāng)行政機(jī)關(guān)面對(duì)同等情20中國“乙肝歧視”第一案——張先著訴蕪湖市人事局案

張先著，男，1977年生，2000年安徽皖西學(xué)院環(huán)境保護(hù)專業(yè)。2003年報(bào)考蕪湖市蕪湖縣縣委辦公室經(jīng)濟(jì)管理職位。在30多名考生中，其“行政職能測試”與面試成績均名列第一。為謹(jǐn)慎起見，在面試之前于2003年9月自己先到安徽省銅陵市人民醫(yī)院進(jìn)行了體檢，體檢結(jié)果是“一五陽”，肝功能正常。在由蕪湖市人事局組織的體檢中，被蕪湖市人民醫(yī)院診斷為“乙肝兩對(duì)半小三陽”，醫(yī)院在其體檢表上注明為“不合格”。張先著對(duì)這次體檢結(jié)果不服要求復(fù)檢，體檢醫(yī)院出具了第二次體檢結(jié)果為“一、五項(xiàng)陽性”，但得出的結(jié)論仍然是“體檢不合格”。據(jù)此，安徽省蕪湖市人事局依據(jù)體檢結(jié)果，口頭通知張先著，根據(jù)《安徽省國家公務(wù)員錄用體檢標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施細(xì)則》，因體檢不合格不予錄取。第三章行政法的基本原則中國“乙肝歧視”第一案——第三章行政法的基本原則21

2003年10月18日，張先著向安徽省人事廳申請(qǐng)行政復(fù)議，人事廳以“體檢不體格結(jié)論是由主檢醫(yī)生和主檢醫(yī)院所作”為由作出不予受理的決定。2003年11月10日，張先著以蕪湖市人事局為被告，向人事局所在地蕪湖市并新蕪區(qū)人民法院提起行政訴訟，請(qǐng)求法院依法判決被告的具體行政行為違法，并準(zhǔn)予原告被錄用至相應(yīng)職位。法院立案審理。

[裁判要旨]

2004年4月2日，法院公開宣判：被告作出取消原告進(jìn)入考核程序資格的具體行政行為證據(jù)不足，應(yīng)予以撤銷，但鑒于招考工作已經(jīng)結(jié)束，故該行政行為不具有可撤銷的內(nèi)容，故不支持原告要求被錄用至相應(yīng)職位的訴訟請(qǐng)求。第三章行政法的基本原則2003年10月18日，張先著向安徽省人事廳申請(qǐng)行政復(fù)議22

案例思考題：議題一：本案可否通過民事訴訟獲得解決？議題二：本案是否屬于行政訴訟的受案范圍？議題三：地方人大、政府是否有權(quán)制定地方性法規(guī)、規(guī)章來限制傳染病患者的勞動(dòng)權(quán)、受教育權(quán)？議題四：蕪湖市人事局以張是乙肝病毒攜帶者為由拒絕招錄其為公務(wù)員是否違反了平等原則？議題五：傳染病患者的勞動(dòng)權(quán)和受教育權(quán)應(yīng)否得到法律的保護(hù)，可否對(duì)其作出限制？第三章行政法的基本原則案例思考題：第三章行政法的基本原則23

第三節(jié)比例原則

一、比例原則的涵義

所謂“比例原則”，又稱“禁止過度原則”。是指行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)特定行政目，可能對(duì)相對(duì)人權(quán)益造成不利影響時(shí)，必須選擇對(duì)相對(duì)人權(quán)益損害最小的手段和方式。比例原則強(qiáng)調(diào)行政目的與行政手段相適應(yīng)，目的是保護(hù)人民的權(quán)利免受國家的過度侵害。比例原則產(chǎn)生于19世紀(jì)德國的警察法學(xué)，現(xiàn)今已經(jīng)成為德國行政法中的“帝王條款”諺語：“不得用大炮打小鳥”；“兩害相權(quán)取其輕，兩利相較取其大”；“殺雞不用宰牛刀”德國憲法的基本原則:通過聯(lián)邦憲法法院的判決，逐步成為限制立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)之重要原則。第三章行政法的基本原則第三節(jié)比例原則

一、比例原則的涵義第三章行政法的基本241.妥當(dāng)性原則：所采取的手段必須能夠?qū)崿F(xiàn)行政目的或至少有助于行政目的的達(dá)成。2.必要性原則：在所有能夠達(dá)到目的的手段中，應(yīng)選擇對(duì)行政相對(duì)人權(quán)益損害最小的手段。3.均衡性原則：行政手段對(duì)行政相對(duì)人權(quán)益的損害必須小于該行政目的所實(shí)現(xiàn)的公共利益。二、比例原則的內(nèi)容（不用大炮打小鳥）思考：警察何時(shí)何地何種情況下可以開槍？第三章行政法的基本原則1.妥當(dāng)性原則：所采取的手段必須能夠?qū)崿F(xiàn)行政目的或至少有助于25江湖人稱“拖鞋浪子”、“小李飛刀”、“無情刀客”第三章行政法的基本原則江湖人稱“拖鞋浪子”、“小李飛刀”、“無情刀客”第三章行政法26“掃把警察”——比例原則的經(jīng)典詮釋第三章行政法的基本原則“掃把警察”——比例原則的經(jīng)典詮釋第三章行政27三、比例原則的立法例1.《人民警察使用警械和武器條例》第4條：人民警察使用警械和武器，應(yīng)當(dāng)以制止違法犯罪行為，盡量減少人員傷亡、財(cái)產(chǎn)損失為原則。2.《突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法》第11條：有關(guān)人民政府及其部門采取的應(yīng)對(duì)突發(fā)事件的措施，應(yīng)當(dāng)與突發(fā)事件可能造成的社會(huì)危害的性質(zhì)、程度和范圍相適應(yīng)；有多種措施可供選擇的，應(yīng)當(dāng)選擇有利于最大程度地保護(hù)公民、法人和其他組織權(quán)益的措施。3.行政程序法試擬稿（專家意見稿）第10條：行政機(jī)關(guān)可以有數(shù)種方式處理行政事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)采用最有利于當(dāng)事人權(quán)益的方式。第三章行政法的基本原則三、比例原則的立法例第三章行政法的基本原則28臺(tái)灣2005年《行政程序法》第7條行政行為，應(yīng)依下列原則為之︰一、采取之方法應(yīng)有助于目的之達(dá)成。二、有多種同樣能達(dá)成目的之方法時(shí)，應(yīng)選擇對(duì)人民權(quán)益損害最少者。三、采取之方法所造成之損害不得與欲達(dá)成目的之利益顯失均衡。第三章行政法的基本原則臺(tái)灣2005年《行政程序法》第7條第三章行政法的基本原則29四、比例原則的地位和作用（一）地位比例原則被譽(yù)為行政法上的“帝王條款”。（二）作用1.能夠有效控制行政裁量權(quán)。2.能夠?qū)θ嗣竦臋?quán)利、利益提供實(shí)質(zhì)保障。3.能夠促進(jìn)行政效益的最大化。4.能夠促進(jìn)和諧善治。

第三章行政法的基本原則四、比例原則的地位和作用第三章行政法的基本原則30案例（一）案情：某市規(guī)劃局為華達(dá)公司頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，同意華達(dá)公司將其臨沿江大道的二層樓房改建為三層樓房，其后華達(dá)公司又申請(qǐng)?jiān)鼋▋蓪樱传@批準(zhǔn)。一年后，華達(dá)公司建成五層樓房一棟，命名為華達(dá)商廈。規(guī)劃局察知，即向華達(dá)公司作出了行政處罰決定。其中認(rèn)定：華達(dá)公司超出批準(zhǔn)范圍建成華達(dá)商廈，屬違法建設(shè)；商廈所在沿江大道是歷史名街，該市城市總體規(guī)劃對(duì)沿江大道景觀之保護(hù)規(guī)定要求“從整體環(huán)境出發(fā)，使新舊建筑互相協(xié)調(diào)，保證完美的風(fēng)貌”，而商廈第4—5層遮擋了沿江大道的典型景觀武陵閣，嚴(yán)重影響了沿江大道的完美風(fēng)貌。根據(jù)《城市規(guī)劃法》第40條規(guī)定，限華達(dá)商廈60日內(nèi)整體拆除商廈的第4—5層，華達(dá)公司復(fù)議請(qǐng)求減少拆除面積，遭到拒絕后，遂訴至法院。思考：如果你是法官你怎么判決？第三章行政法的基本原則案例（一）第三章行政法的基本原則31

法院判決：法院經(jīng)現(xiàn)場勘查確認(rèn)：華達(dá)商廈第4—5層只有一小部分遮擋了武陵閣?；谏鲜鍪聦?shí)，法院認(rèn)為：華達(dá)商廈第4—5層確屬違法建設(shè)，市規(guī)劃局有權(quán)責(zé)令華達(dá)公司采取補(bǔ)救措施，但由于華達(dá)商廈第4—5層只有一小部分遮擋了武陵閣，故市規(guī)劃局要求華達(dá)公司整體拆除第4—5層明顯超出了必要限度，從而可能給華達(dá)公司造成不應(yīng)有的損失，是不合理的，所以處罰決定顯失公正，依法應(yīng)予變更。根據(jù)《行政訴訟法》第54條(4)項(xiàng)、《城市規(guī)劃法》第40條的規(guī)定，法院判決將處罰決定變更為：拆除華達(dá)商廈4—5層的遮擋武陵閣的部分，對(duì)違法建設(shè)的其余部分處以罰款若干。宣判后，雙方均服。第三章行政法的基本原則法院判決：法院經(jīng)現(xiàn)場勘查確認(rèn)：華達(dá)商廈第4—5層只有一小部32

案例（二）2006年2月24日下午，廣州市西華路金平廣場對(duì)面，佛山來穗打工的女子廖某騎一輛裝有兩大桶潲水的自行車與周女士的私家車相撞，自行車在嶄新的私家車上劃出一道長痕。周女士當(dāng)即要求廖賠償200元。廖某掏空口袋總共只有30元6角，卻被周女士一氣之下撕碎。周女士事后表示，當(dāng)時(shí)圍觀者幾乎是一邊倒站在廖一方，甚至有市民說“人家沒錢，大不了賠兩桶潲水給你”之語，她“氣暈了”，才撕碎了30元人民幣。接到圍觀群眾報(bào)警后，越秀區(qū)警方對(duì)周女士做出罰款9000元的決定。處理此案的越秀區(qū)警方表示，我國《人民幣管理?xiàng)l例》第43條規(guī)定，故意毀損人民幣的，由公安機(jī)關(guān)給予警告，并處1萬元以下的罰款。他們認(rèn)為，作出9000元的處罰是合適的，也可對(duì)社會(huì)產(chǎn)生警示作用。

思考：該處罰是否合法？第三章行政法的基本原則第三章行政法的基本原則33第四節(jié)信賴保護(hù)原則一、涵義信賴保護(hù)原則，是指行政機(jī)關(guān)對(duì)自己做出的行動(dòng)或承諾不得隨意變更，不得反復(fù)無常。否則必須合理補(bǔ)償行政相對(duì)人信賴該行為有效存續(xù)而獲得的利益。公法上的信賴保護(hù)原則，肇始于德國。與美國法上的“禁反言”（Estoppel）原則、英國法上的“合理期待”（legitimateexpectations）原則，含義基本相同。對(duì)于相對(duì)人信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)，目的是為了維護(hù)法律秩序的安定性、政府威信以及基本權(quán)利保護(hù)。信賴保護(hù)原則是誠信原則在行政法上的應(yīng)用機(jī)制，二者是一體兩面的關(guān)系。第三章行政法的基本原則第四節(jié)信賴保護(hù)原則第三章行政法的基本原則34二、信賴保護(hù)原則立法例(1)德國1976年《聯(lián)邦行政程序法》(2)葡萄牙1996年《行政程序法》(3)韓國1996年《行政程序法》(4)臺(tái)灣地區(qū)2001年《行政程序法》我國2004年國務(wù)院《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》將“誠實(shí)守信”作為法治行政的基本原則之一：“行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政管理相對(duì)人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償”?！缎姓S可法》第8條、第69條第三章行政法的基本原則二、信賴保護(hù)原則立法例第三章行政法的基本原則35第八條

公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償。第三章行政法的基本原則第八條公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，36第六十九條有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：（一）行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（二）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（三）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（四）對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的；（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。

被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。

依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可，可能對(duì)公共利益造成重大損害的，不予撤銷。依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可，被許可人的合法權(quán)益受到損害的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。第三章行政法的基本原則第六十九條有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其37三、信賴保護(hù)原則的適用要件適用信賴保護(hù)原則的要件存在信賴基礎(chǔ)具備信賴行為信賴值得保護(hù)

第三章行政法的基本原則三、信賴保護(hù)原則的適用要件適用信賴保護(hù)原則的要件存在信賴基礎(chǔ)38適用要件：1.信賴基礎(chǔ)：行政行為已經(jīng)生效并被相對(duì)人獲悉。2.信賴表現(xiàn)：相對(duì)人基于對(duì)行政行為的信賴而采取了具體的行動(dòng)。3.信賴值得保護(hù)：相對(duì)人不僅對(duì)國家的行為和法律狀態(tài)深信不疑，而且在主觀上是善意的，無過失的。信賴不值得保護(hù)的情形：（消極要件）1.以詐欺、脅迫或賄賂方法，使行政機(jī)關(guān)作成行政行為的。2.對(duì)重要事實(shí)提供不正確數(shù)據(jù)或?yàn)椴煌耆愂觯率剐姓C(jī)關(guān)依該資料或陳述而作成行政行為的。3.明知行政行為違法或因重大過失而不知違法的。第三章行政法的基本原則適用要件：第三章行政法的基本原則39四、信賴保護(hù)方式1.存續(xù)保護(hù)：即為了相對(duì)人利益而維持原來的行政行為，即使該行政行為存在合法性瑕疵；

2.財(cái)產(chǎn)保護(hù)：也稱信賴?yán)嫜a(bǔ)償，即為了公益而撤銷或廢止原來的行政行為，但需要給予相對(duì)人適當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)補(bǔ)償。五、信賴保護(hù)原則的適用領(lǐng)域主要適用于授益行為，如行政許可、行政計(jì)劃、行政契約、行政指導(dǎo)等，負(fù)擔(dān)性行為一般不存在信賴保護(hù)問題。第三章行政法的基本原則四、信賴保護(hù)方式第三章行政法的基本原則40原告蔣月珍與第三人陳伯平于1991年5月20日在被告處登記結(jié)婚，結(jié)婚證上記載第三人陳伯平出生年月為1969年5月12日。后被告以蔣月珍、陳伯平弄虛作假、騙取結(jié)婚證為由，于2001年1月10日作出“關(guān)于解除天王村陳伯平、蔣月珍非法婚姻的通知”，原告蔣月珍于2002年10月28日起訴要求撤銷被告的通知，賠償精神撫慰金20000元。后被告于2002年12月23日撤銷了原來的通知，并于同日重新作出了“關(guān)于解除天王村陳伯平、蔣月珍非法婚姻的通知”，原告蔣月珍于2002年12月26日申請(qǐng)撤訴，句容市人民法院裁定準(zhǔn)予撤訴。原告蔣月珍于2003年2月21日再次向句容市人民法院起訴，要求撤銷被告2002年12月23日作出的“關(guān)于解除天王村陳伯平、蔣月珍非法婚姻的通知”，并賠償各類損失30000元。審理中，原告蔣月珍放棄要求被告賠償?shù)脑V請(qǐng)。另查明，第三人陳伯平的出生日期為1970年12月26日，婚姻解除后第三人陳伯平于2002年4月8日與他人登記結(jié)婚。案例（一）解除非法婚姻案第三章行政法的基本原則原告蔣月珍與第三人陳伯平于1991年541<中華人民共和國婚姻法>第六條【法定婚齡】結(jié)婚年齡，男不得早于二十二周歲，女不得早于二十周歲。晚婚晚育應(yīng)予鼓勵(lì)。第十條【婚姻無效】有下列情形之一的，婚姻無效：（一）重婚的；（二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；（三）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未到法定婚齡的。第三章行政法的基本原則<中華人民共和國婚姻法>第三章行政法的基本原則421994年民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》第二十五條規(guī)定：“申請(qǐng)婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記，對(duì)結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證，對(duì)離婚的當(dāng)事人宣布其解除婚姻關(guān)系無效并收回離婚證，并對(duì)當(dāng)事人處以200元以下的罰款。”第三章行政法的基本原則1994年民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》第二十五條規(guī)定：“申請(qǐng)婚432001年12月25日最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國婚姻法＞若干問題的解釋（一）》第八條規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請(qǐng)宣告婚姻無效的，申請(qǐng)時(shí)，法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持?！痹摻忉審挠欣诜€(wěn)定社會(huì)秩序角度出發(fā)，規(guī)定當(dāng)事人或利害關(guān)系人向人民法院請(qǐng)求宣告婚姻無效的條件，必須是起訴時(shí)該婚姻關(guān)系仍然屬于法律規(guī)定的無效情形，否則不予支持。判決如下：

確認(rèn)被告句容市天王鎮(zhèn)人民政府于2002年12月23日作出的解除天王村陳、蔣月珍非法婚姻的行政行為違法。

第三章行政法的基本原則2001年12月25日最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國44案例（二）不給付退休金案1983年，原咸陽市第二塑料廠（即C單位，以下簡稱“二塑廠”），因缺少技術(shù)人才，申請(qǐng)?jiān)剃柺休p工局引進(jìn)。市輕工局決定，由輕工局技術(shù)科牽頭，聯(lián)系引進(jìn)對(duì)象。當(dāng)他們了解到陜西紡織器材研究所工程師顧俊生是搞塑料專業(yè)的，符合輕工局引進(jìn)需求，就由技術(shù)科科長侯紹陵直接與顧聯(lián)系，并向顧說明引進(jìn)人才的優(yōu)惠,對(duì)到集體企業(yè)的國家干部，身份不變，工資標(biāo)準(zhǔn)不變，退休待遇按局里管理的干部對(duì)待。當(dāng)時(shí)顧俊生心存疑慮，為取信于人，經(jīng)過市輕工局努力，解決了顧俊生的家屬農(nóng)轉(zhuǎn)非指標(biāo)后，才由陜西省紡織工業(yè)公司干部部向陜西紡織器材研究所發(fā)干部調(diào)令函，將顧調(diào)入陜西省紡織工業(yè)公司干部部另行分配，然后又調(diào)往咸陽市人事局，咸陽市人事局又將顧調(diào)往市輕工局，陜西紡織器材研究所1983年12月27日，將顧俊生工資關(guān)系轉(zhuǎn)到市輕工局，輕工局才將顧派到二塑廠。1990年8月26日，咸陽市渭城區(qū)區(qū)委、區(qū)人民政府制定了咸渭發(fā)（1990）44號(hào)《關(guān)于扶持發(fā)展區(qū)屬工業(yè)的若干規(guī)定》。該《規(guī)定》第九條規(guī)定：“國家干部到集體企業(yè)任職，由區(qū)財(cái)政撥款解決退休金問題，以免除他們的后顧憂?！?999年9月5日，原告顧俊生被批準(zhǔn)退休，顧俊生在原企業(yè)不支付退休金的情況下，依據(jù)上述規(guī)定，申請(qǐng)被告咸陽市渭城區(qū)人民政府履行用財(cái)政撥款給付退休金的職責(zé)，被告咸陽市渭城區(qū)人民政府不予履行，原告顧俊生遂向咸陽市中級(jí)人民法院提起行政訴訟。

第三章行政法的基本原則案例（二）不給付退休金案1983年，原咸陽市第二塑料廠（即C45第五節(jié)行政效益原則一、行政效益原則的涵義“效益”在經(jīng)濟(jì)學(xué)上是指投入的成本與產(chǎn)出之間的比例，追求效益的目的是為了以最少的投入獲得最大量的產(chǎn)出。要區(qū)分“效率”和“效益”，效率是單位時(shí)間內(nèi)完成的工作量,強(qiáng)調(diào)的是速度、數(shù)量和產(chǎn)量。效益是完成工作所取得的效果和利益，強(qiáng)調(diào)的是結(jié)果。效率高通常效益好，但有效率不一定取得效益。如行政強(qiáng)制拆遷效率很高，但公眾的財(cái)產(chǎn)與人格尊嚴(yán)卻被無情剝奪，導(dǎo)致官民對(duì)立，群體事件勃發(fā)，哪里還有社會(huì)效益。第三章行政法的基本原則第五節(jié)行政效益原則第三章行政法的基本原則46行政效益原則，是指行政法的制定、實(shí)施過程中，應(yīng)當(dāng)以最少的社會(huì)資源消耗獲得最佳的社會(huì)效果。因此，也被稱為“行政效率、效能”原則。行政效益原則包含兩個(gè)基本要素：(1)行政手段的成本最小化。(2)行政目的在客觀上能夠最大限度地實(shí)現(xiàn)。因此，目的、手段、成本、收益是最基本的分析工具。行政效益原則的運(yùn)用主要依賴成本效益分析（cost-benefitanalysis），通過權(quán)衡收益與成本，來評(píng)價(jià)法律制度、政府管制措施的正當(dāng)性與可行性。第三章行政法的基本原則第三章行政法的基本原則47二、效益分析為何成為法律原則（了解）現(xiàn)代西方制度學(xué)派的興起及經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的產(chǎn)生，將效益導(dǎo)入法律，形成以效益為基點(diǎn)的法律分析。該學(xué)派的代表人物羅納德·科斯把經(jīng)濟(jì)學(xué)的交易成本與社會(huì)成本理論運(yùn)用到法律分析中，其中對(duì)法律所作的經(jīng)濟(jì)分析，集中到一點(diǎn)就是：法律制度的基本取向在于效益。制度學(xué)派另一代表人物波斯納認(rèn)為：“法律的經(jīng)濟(jì)分析的一個(gè)重要問題是：是否及在哪種情況下，非自愿性的交易(指法律強(qiáng)制下的交易)可能會(huì)提高效益。”經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)認(rèn)為，所有的法律活動(dòng)和全部法律制度，都始終存在一個(gè)有效地利用資源，減少法律運(yùn)作交易成本，從而獲得較大收益的問題?，F(xiàn)代行政與行政法的終極目標(biāo)是在正義與效率之間達(dá)成動(dòng)態(tài)的均衡。

第三章行政法的基本原則二、效益分析為何成為法律原則（了解）現(xiàn)代西方制度學(xué)派的興起及48三、行政效益原則的適用領(lǐng)域行政法的效益原則貫穿于整個(gè)行政法當(dāng)中，在行政組織、行政立法、行政程序、具體的行政管制以及行政監(jiān)督救濟(jì)等方面都應(yīng)當(dāng)遵守效益原則。西方國家提倡“企業(yè)型政府”、“政府再造”，強(qiáng)調(diào)（1）視人民為顧客，強(qiáng)化服務(wù)質(zhì)量；（2）以目標(biāo)與結(jié)果為導(dǎo)向；（3）看重市場機(jī)能，而非官僚體系；(4)貫徹分權(quán)理念，鼓勵(lì)官民合作；(5)強(qiáng)化事前規(guī)制，而非事后救濟(jì)。（6）重視風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防注意問題：行政對(duì)效率效能的追求，必須兼顧公平正義的實(shí)質(zhì)法治準(zhǔn)則第三章行政法的基本原則三、行政效益原則的適用領(lǐng)域行政法的效益原則貫穿于整個(gè)行政法當(dāng)49案例：史上最?！搬斪討簟卑钢貞c一業(yè)主拒不搬遷兩年多，其二層小樓矗立10米深樓盤地基正中央,被媒體稱為“重慶最牛的釘子戶”，19日經(jīng)重慶九龍坡區(qū)法院舉行聽證后，裁定支持房管局關(guān)于搬遷的裁決，并發(fā)出通知，要求被拆遷人楊武在本月22日前拆除該房屋。如不履行，法院將強(qiáng)制執(zhí)行。后經(jīng)各方努力,當(dāng)事人簽署安置協(xié)議。第三章行政法的基本原則案例：史上最?！搬斪討簟卑钢貞c一業(yè)主拒不搬遷兩年多，其二層小50第六節(jié)正當(dāng)程序原則一、正當(dāng)程序的涵義

狹義的正當(dāng)程序，僅指英國法上的“自然正義”（naturaljustice)與美國行政法上的“正當(dāng)程序”（dueprocessoflaw)的法則，是指行政機(jī)關(guān)作出影響行政相對(duì)人權(quán)益的行政行為，即使沒有法律明確規(guī)定，也必須遵循的法律程序。

廣義的正當(dāng)程序，是指行政活動(dòng)所遵循的所有法律程序。美國憲法修正案第5條——“非經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得剝奪任何人的生命、自由或財(cái)產(chǎn)”。第三章行政法的基本原則第六節(jié)正當(dāng)程序原則第三章行政法的基本原則51

二、我國正當(dāng)程序的基本內(nèi)容《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》規(guī)定:“程序正當(dāng)。

行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的外，應(yīng)當(dāng)公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴(yán)格遵循法定程序，依法保障行政管理相對(duì)人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán)。行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相對(duì)人存在利害關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避。由此，我國的正當(dāng)程序一般歸結(jié)為三項(xiàng)子原則：程序公正、程序公平、程序公開

第三章行政法的基本原則二、我國正當(dāng)程序的基本內(nèi)容第三章行政法的基本原則52（一）程序公正（自己公正不偏私）

1.公務(wù)員自身有關(guān)事項(xiàng)要回避2.機(jī)關(guān)不能裁決自己行為的對(duì)錯(cuò)（二）程序公平（對(duì)人平等不歧視）

1.聽取陳述申辯2.說明理由3.告知權(quán)利（三）程序公開（做事公開不隱瞞）

1.行政法律、政策公開2.行政執(zhí)法行為公開3.其他政務(wù)信息公開第三章行政法的基本原則（一）程序公正（自己公正不偏私）第三章行政法的基本原則53三、我國有關(guān)行政程序的立法1996年《行政處罰法》確立“正當(dāng)程序”理念被告知權(quán)第31條：行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。陳述權(quán)、申辯權(quán)第6條：公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)所給予的行政處罰，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)。聽證權(quán)第42條：行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。第三章行政法的基本原則三、我國有關(guān)行政程序的立法第三章行政法的基本原則54四、違反正當(dāng)程序的法律效果嚴(yán)重或?qū)嵸|(zhì)違反法定程序的，行政行為無效；一般違反法定程序的，可撤銷；輕微違反法定程序的，可補(bǔ)正；第三章行政法的基本原則第三章行政法的基本原則55案例（一）不服交警超載罰款案

．郭甲是運(yùn)煤司機(jī)，一日運(yùn)煤經(jīng)過309國道某交通檢查站時(shí)，執(zhí)勤人員宋丙(身著交通警察制服，佩帶執(zhí)勤袖章)向郭甲走過來，遞給了郭甲一張?zhí)幜P決定書，說：“交20塊錢再走?！惫捉舆^處罰決定書，見上面印的全部內(nèi)容是：根據(jù)有關(guān)規(guī)定，罰款20元。決定書印著某省某市交通大隊(duì)的印章。郭甲對(duì)宋丙說：“為什么要罰我?”宋丙說：“你超載?！惫邹q稱：“我只拉半車煤，怎么就超載?”宋丙不耐煩地說：“讓你交你就交，羅嗦什么?！惫渍f：“不說清楚，我就不交?！边@時(shí)，宋丙又遞過一張?zhí)幜P決定書，并說：“就你這態(tài)度，再罰20塊?！惫着聽庌q不下，又要罰款，只好交了40塊錢離去，宋丙未出具收據(jù)。第三章行政法的基本原則案例（一）不服交警超載罰款案

．郭甲是運(yùn)煤司機(jī)，一日運(yùn)煤經(jīng)過56案例（二）房屋產(chǎn)權(quán)資料案

董銘的父親1947年從法商中國建業(yè)地產(chǎn)公司購買了位于岳陽路204號(hào)（現(xiàn)為岳陽路200弄14號(hào)）房產(chǎn)，并自1947年9月1日起至1968年7月16日期間，一家實(shí)際居住該房屋。“文革”期間，購買該房產(chǎn)的原始資料大部分先后滅失；后董了解到有關(guān)檔案資料在徐匯區(qū)房屋土地管理局處有保存。但因檔案信息當(dāng)時(shí)屬不公開范圍而無法查詢。被稱為“陽光條例”的《上海市政府信息公開規(guī)定》5月1日施行后，董銘看到了希望。她于5月10日委托律師前往徐匯區(qū)房地局檔案科申請(qǐng)查閱。意料之外，該局工作人員拒絕了律師的要求。房地局檔案中心作出回復(fù)：“因該處房屋原屬外產(chǎn)，已由國家接管，董銘不是產(chǎn)權(quán)人，故不能提供查閱?！睋?jù)了解，檔案中心的法律依據(jù)是1998年上海市人民政府發(fā)布的《上海市房地產(chǎn)登記材料查閱暫行規(guī)定》，其中規(guī)定“只有房屋所有權(quán)的權(quán)利人或其代理人才可查閱與房產(chǎn)有關(guān)的原始憑證”。第三章行政法的基本原則案例（二）房屋產(chǎn)權(quán)資料案董銘的父親1947年從法商中國建業(yè)57案例討論：甘露不服暨南大學(xué)開除學(xué)籍決定案

甘露原系暨南大學(xué)華文學(xué)院語言學(xué)及應(yīng)用語言學(xué)專業(yè)2004級(jí)碩士研究生。2005年間，甘露在參加現(xiàn)代漢語語法專題科目的撰寫課程論文考試時(shí)，提交了《關(guān)于“來著”的歷時(shí)發(fā)展》的考試論文，任課老師發(fā)現(xiàn)其提供的考試論文是從互聯(lián)網(wǎng)上抄襲，遂對(duì)其進(jìn)行批評(píng)、教育后，要求重寫論文。甘露第二次向任課老師提供的考試論文《淺議東北方言動(dòng)詞“造”》，又被任課老師發(fā)現(xiàn)與發(fā)表于《江漢大學(xué)學(xué)報(bào)》2002年第2期《東北方言動(dòng)詞“造”的語法及語義特征》一文雷同。2006年3月8日，暨南大學(xué)作出暨學(xué)〔2006〕7號(hào)《關(guān)于給予碩士研究生甘露開除學(xué)籍處理的決定》，給予甘露開除學(xué)籍的處分。請(qǐng)求撤銷原審判決并撤銷開除學(xué)籍決定，責(zé)令暨南大學(xué)重新作出具體行政行為或者直接將開除學(xué)籍決定變更為其他適當(dāng)?shù)奶幏?，同時(shí)賠償因訴訟多年而支出的交通住宿等直接支出費(fèi)用89601元和因喪失學(xué)習(xí)機(jī)會(huì)造成的間接損失及精神賠償100000元。

第三章行政法的基本原則案例討論：甘露不服暨南大學(xué)開除學(xué)籍決定案甘露原系暨南大學(xué)華58《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第五十四條學(xué)生有下列情形之一，學(xué)?？梢越o予開除學(xué)籍處分：（一）違反憲法，反對(duì)四項(xiàng)基本原則、破壞安定團(tuán)結(jié)、擾亂社會(huì)秩序的；（二）觸犯國家法律，構(gòu)成刑事犯罪的；（三）違反治安管理規(guī)定受到處罰，性質(zhì)惡劣的；（四）由他人代替考試、替他人參加考試、組織作弊、使用通訊設(shè)備作弊及其他作弊行為嚴(yán)重的；（五）剽竊、抄襲他人研究成果，情節(jié)嚴(yán)重的；（六）違反學(xué)校規(guī)定，嚴(yán)重影響學(xué)校教育教學(xué)秩序、生活秩序以及公共場所管理秩序，侵害其他個(gè)人、組織合法權(quán)益，造成嚴(yán)重后果的；（七）屢次違反學(xué)校規(guī)定受到紀(jì)律處分，經(jīng)教育不改的。第三章行政法的基本原則《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第五十四條第三章行政法的基本原則59第五十五條學(xué)校對(duì)學(xué)生的處分，應(yīng)當(dāng)做到程序正當(dāng)、證據(jù)充分、依據(jù)明確、定性準(zhǔn)確、處分適當(dāng)。第五十六條學(xué)校在對(duì)學(xué)生作出處分決定之前，應(yīng)當(dāng)聽取學(xué)生或者其代理人的陳述和申辯。第六十八條規(guī)定，高等學(xué)校應(yīng)當(dāng)根據(jù)本規(guī)定制定或修改學(xué)校的學(xué)生管理規(guī)定，報(bào)主管教育行政部門備案，并及時(shí)向?qū)W生公布。第三章行政法的基本原則第五十五條學(xué)校對(duì)學(xué)生的處分，應(yīng)當(dāng)做到程序正當(dāng)、證據(jù)充分、60《暨南大學(xué)學(xué)生管理暫行規(guī)定》第五十三條第（五）項(xiàng)、剽竊、抄襲他人研究成果，情節(jié)嚴(yán)重的，可給予開除學(xué)籍處分。《暨南大學(xué)學(xué)生違紀(jì)處分實(shí)施細(xì)則》第二十五條規(guī)定，剽竊、抄襲他人研究成果，視情節(jié)輕重，給予留校察看或開除學(xué)籍處分。第三章行政法的基本原則《暨南大學(xué)學(xué)生管理暫行規(guī)定》第五十三條第（五）項(xiàng)、剽竊、抄61演講完畢，謝謝聽講!再見，seeyouagain3rew2023/1/4第三章行政法的基本原則演講完畢，謝謝聽講!再見，seeyouagain3rew62第三章行政法的基本原則2023/1/4第三章行政法的基本原則第三章行政法的基本原則2022/12/14第三章行政法的基本63

第一節(jié)行政法基本原則概述

一、法律條文、規(guī)則、原則區(qū)別把復(fù)雜法律現(xiàn)象歸結(jié)為哪些簡單要素，并予以簡化的說明和解釋，即“法的模式”，這是法理學(xué)的一個(gè)傳統(tǒng)問題?，F(xiàn)代國家的規(guī)范性法律文件（如法典）大都是以條文為基本構(gòu)成單位的。法律條文可以分為規(guī)范性條文和非規(guī)范性條文。規(guī)范性條文是指直接表述法律規(guī)范的條文，非規(guī)范性條文是指不直接規(guī)定法律規(guī)范，而規(guī)定某些法律技術(shù)內(nèi)容的條文。這些非規(guī)范性條文不可能是獨(dú)立存在的，他們總是附屬于規(guī)范性法律文件中的規(guī)范性法律條文。法律規(guī)則在邏輯意義上是由假定條件、行為模式（可為模式、應(yīng)為模式和勿為模式）和法律后果（合法后果和違法后果）三要素組成。

第三章行政法的基本原則第一節(jié)行政法基本原則概64法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式，并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則，也不是每一個(gè)條文都完整地表述一個(gè)規(guī)則或只表述一個(gè)法律規(guī)則。1.一個(gè)完整的法律規(guī)則由數(shù)個(gè)法律條文來表述。2.法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述。3.一個(gè)條文表述不同法律規(guī)則或其要素。4.法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素。第三章行政法的基本原則法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式，并不65法律規(guī)則是指采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。法律原則是指在一定法律體系中作為法律規(guī)則的指導(dǎo)思想，基本或本原的、綜合的、穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則。法律原則和法律規(guī)則同為法律規(guī)范，但它們?cè)趦?nèi)容的明確性、適用范圍、適用方式和作用上存在明顯的區(qū)別。第三章行政法的基本原則法律規(guī)則是指采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義66在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性；其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比，法律原則的要求比較籠統(tǒng)、模糊，它不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件，更沒有設(shè)定明確的法律后果。它只對(duì)行為或裁判設(shè)定一些概括性的要求或標(biāo)準(zhǔn)，但并不直接告訴指明應(yīng)當(dāng)如何去實(shí)現(xiàn)或滿足這些要求或標(biāo)準(zhǔn)，故在適用時(shí)具有較大的余地供法官選擇和靈活應(yīng)用。在適用范圍上，法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，它們是對(duì)從社會(huì)生活或社會(huì)關(guān)系中概括出來的某一類行為、某一法律部門甚或全部法律體系均通用的價(jià)值準(zhǔn)則，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。第三章行政法的基本原則在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種67在適用方式上，法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的：如果一條規(guī)則所規(guī)定的事實(shí)是既定的，或者這條規(guī)則是有效的，在這種情況下，必須接受該規(guī)則所提供的解決辦法；或者該規(guī)則是無效的，在這種情況下，該規(guī)則對(duì)裁決不起任何作用。法律原則的適用則不同，它不是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的，因?yàn)椴煌姆稍瓌t具有不同的“強(qiáng)度”，而且這些不同的甚至沖突的原則都可以共存于一部法律之中。當(dāng)兩個(gè)原則在具體的個(gè)案中沖突時(shí)，法官必須根據(jù)案件的具體情況及有關(guān)背景在不同原則間作出權(quán)衡，強(qiáng)度較高的原則對(duì)該案件的裁決具有指導(dǎo)性的作用，但另一原則并不因此無效，也并不因此被排除在法律制度之外，因?yàn)樵诹硪粋€(gè)案中，這兩個(gè)原則的強(qiáng)度關(guān)系可能會(huì)改變。當(dāng)然，在權(quán)衡原則的強(qiáng)度時(shí)，有些原則自始就是最強(qiáng)的，例如法律平等原則，民法中的“誠實(shí)信用”原則，它們往往被稱為“帝王條款”。第三章行政法的基本原則在適用方式上，法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中68在作用上，法律規(guī)則具有比法律原則強(qiáng)度大的顯示性特征，即相對(duì)于原則，法官更不容易偏離規(guī)則做出裁決。因此，可以說，法律規(guī)則形成了法律制度中堅(jiān)硬的部分，沒有規(guī)則，法律制度就缺乏硬度。但另一方面，法律原則也是法律制度、規(guī)范中必不可少的部分，它們是法律規(guī)則的本源和基礎(chǔ)；它們可以協(xié)調(diào)法律體系中規(guī)則之間的矛盾，彌補(bǔ)法律規(guī)則的不足與局限，它們甚至可以直接作為法官裁判的法律依據(jù)；同時(shí)，法律原則通過對(duì)法官“自由裁量”的指導(dǎo)，不僅能保證個(gè)案的個(gè)別公正，避免僵硬地適用法律規(guī)則可能造成的實(shí)質(zhì)不公正，而且使法律制度具有一定的彈性張力，在更大程度上使法律規(guī)則保持安定性和穩(wěn)定性?？傊?，法律制度在法律原則的支持下，能夠比制度的全部規(guī)則化具有更強(qiáng)的硬度和適應(yīng)性。第三章行政法的基本原則在作用上，法律規(guī)則具有比法律原則強(qiáng)度大的顯示性特征，即相對(duì)于69二、行政法基本原則的涵義與功能行政法基本原則，是行政法價(jià)值理念的主要載體，是統(tǒng)攝整個(gè)行政法制定、實(shí)施以及糾紛處理的基礎(chǔ)性規(guī)范。（一）穩(wěn)定功能。提供長期穩(wěn)定的共識(shí)性法原理。（二）指導(dǎo)功能。指導(dǎo)行政法的制定與裁量權(quán)的行使。（三）解釋功能。確保解釋者不會(huì)偏離基本價(jià)值觀。（四）填補(bǔ)功能。補(bǔ)足立法空白和法律漏洞。第三章行政法的基本原則二、行政法基本原則的涵義與功能第三章行政法的基本原則70三、行政法基本原則的內(nèi)容一、依法行政原則二、公正公平原則三、比例原則四、信賴保護(hù)原則五、行政效益原則六、正當(dāng)程序原則第三章行政法的基本原則三、行政法基本原則的內(nèi)容一、依法行政原則第三章行政法的基本原71

依法行政的官方解讀根據(jù)國務(wù)院2004年《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》的規(guī)定，對(duì)依法行政做廣義理解，與學(xué)理上對(duì)依法行政的界定有所不同。包括：合法行政合理行政程序正當(dāng)高效便民誠實(shí)守信權(quán)責(zé)統(tǒng)一

第三章行政法的基本原則依法行政的官方解讀根據(jù)國務(wù)院2004年《全72

對(duì)法治政府的擴(kuò)張解讀：法治政府應(yīng)當(dāng)是有限政府法治政府應(yīng)當(dāng)是服務(wù)政府法治政府應(yīng)當(dāng)是陽光政府法治政府應(yīng)當(dāng)是誠信政府法治政府應(yīng)當(dāng)是效能政府法治政府應(yīng)當(dāng)是責(zé)任政府第三章行政法的基本原則對(duì)法治政府的擴(kuò)張解讀：法治政府應(yīng)當(dāng)是有限政府法治政府應(yīng)73

第二節(jié)依法行政原則依法行政原則的涵義依法行政原則，又稱“行政法治原則”或“行政合法性原則”，是指行政必須依法實(shí)施，受法之拘束。依法行政原則是行政法的核心價(jià)值觀，是關(guān)于法治國家行政權(quán)與立法權(quán)關(guān)系之基本原則，亦為一切行政活動(dòng)必須遵循之首要原則。包括職權(quán)法定、法律優(yōu)先、法律保留三項(xiàng)原則。

職權(quán)法定原則

依法行政原則法律優(yōu)先原則

法律保留原則第三章行政法的基本原則第二節(jié)依法行政原則第三章行政法的基74（一）職權(quán)法定原則職權(quán)法定原則，是指任何行政權(quán)力的來源與作用都必須具有明確的法定依據(jù)，否則越權(quán)無效，承擔(dān)法律責(zé)任。包括（1）行政職權(quán)來源于法；（2）行政職權(quán)受制于法，“法無授權(quán)即禁止”，行政不得自我設(shè)權(quán)。（3）越權(quán)無效，承擔(dān)法律責(zé)任。第三章行政法的基本原則（一）職權(quán)法定原則75

（二）法律優(yōu)先原則法律優(yōu)先原則，是指以法律形式體現(xiàn)的國家意志，優(yōu)先于所有其他形式體現(xiàn)的國家意志。法律優(yōu)先實(shí)質(zhì)上體現(xiàn)的是法律的位階關(guān)系。法律位階高于行政法規(guī)、規(guī)章和具體的行政活動(dòng)，一切行政法規(guī)、規(guī)章和具體行政活動(dòng)不得與法律相抵觸；*《立法法》第79條：法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。*包括行政立法在內(nèi)的所有的行政活動(dòng)均適用法律優(yōu)先原則，沒有例外。第三章行政法的基本原則（二）法律優(yōu)先原則76（三）法律保留原則法律保留原則，是指憲法或法律將特定行政事項(xiàng)作為國家最高立法機(jī)關(guān)的專屬立法權(quán)的場合，行政機(jī)關(guān)非經(jīng)授權(quán)不得自行創(chuàng)制規(guī)范。*法律保留原則的目的：將行政機(jī)關(guān)創(chuàng)制行政規(guī)范的活動(dòng)約束在一定范圍內(nèi)，確保國家法律的至上性，防止行政立法權(quán)的無序膨脹。*《立法法》第8條、《行政處罰法》第9條、《行政許可法》第16條第4款*法律保留學(xué)說：絕對(duì)保留和相對(duì)保留、重要事項(xiàng)保留、全面保留與侵害保留。第三章行政法的基本原則（三）法律保留原則77我國立法保留事項(xiàng)的具體規(guī)定

我國《立法法》對(duì)法律保留原則作了具體規(guī)定：《立法法》第7、8、9條的規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)我國法律所規(guī)定的法律保留是根據(jù)事項(xiàng)的重要性程度區(qū)分為“絕對(duì)保留”和“相對(duì)保留”。絕對(duì)保留：某些事項(xiàng)只能由法律規(guī)定，其他任何國家機(jī)關(guān)都不能行使。相對(duì)保留：某些事項(xiàng)的設(shè)定權(quán)原屬法律，但在特殊情況下，立法機(jī)關(guān)可以授權(quán)國務(wù)院行使。如財(cái)產(chǎn)處罰權(quán)。但目前，我國法律和行政的關(guān)系尚未理順。很多應(yīng)當(dāng)由全國人大立法保留的事項(xiàng)不當(dāng)?shù)耐ㄟ^行政立法來實(shí)施。第三章行政法的基本原則我國立法保留事項(xiàng)的具體規(guī)定第三章行政法的基本原則78《立法法》第8條下列事項(xiàng)只能制定法律：（一）國家主權(quán)的事項(xiàng)；（二）各級(jí)人民代表大會(huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)；（三）民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；/（四）犯罪和刑罰；（五）對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰；（六）對(duì)非國有財(cái)產(chǎn)的征收；/（七）民事基本制度；（八）基本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度；（九）訴訟和仲裁制度；（十）必須由全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的其他事項(xiàng)。第三章行政法的基本原則《立法法》第8條下列事項(xiàng)只能制定法律：（一）國家主權(quán)的事項(xiàng)79第9條本法第八條規(guī)定的事項(xiàng)尚未制定法律的，全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)有權(quán)作出決定，授權(quán)國務(wù)院可以根據(jù)實(shí)際需要，對(duì)其中的部分事項(xiàng)先制定行政法規(guī)，但是有關(guān)犯罪和刑罰、對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)除外。（絕對(duì)法律保留）《行政處罰法》第9條法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。第三章行政法的基本原則第9條本法第八條規(guī)定的事項(xiàng)尚未制定法律的，全國人民代表大會(huì)80案情:2003年1月25日，河南省洛陽市中級(jí)人民法院開庭審理了伊川縣種子公司委托汝陽縣種子公司代為繁殖“農(nóng)大108”玉米雜交種子的糾紛，此案的審判長為30歲的女法官李慧娟。在案件事實(shí)認(rèn)定上雙方?jīng)]有分歧，而在賠償問題上，根據(jù)河南種子條例第三十六條規(guī)定，“種子的收購和銷售必須嚴(yán)格執(zhí)行省內(nèi)統(tǒng)一價(jià)格，不得隨意提價(jià)?！倍鶕?jù)《中華人民共和國種子法》的立法精神，種子價(jià)格應(yīng)由市場決定。法規(guī)之間的沖突使兩者的賠償相差了幾十萬元。此案經(jīng)過法院、市人大等有關(guān)單位的協(xié)調(diào)，法院根據(jù)上位法做出了判決。然而，判決書中的一段話卻引出了大問題“《種子法》實(shí)施后，玉米種子的價(jià)格已由市場調(diào)節(jié)，《河南省農(nóng)作物種子管理?xiàng)l例》作為法律階位較低的地方性法規(guī)，其與《種子法》相沖突的條文(原文如此)自然無效......”依法行政原則案例第三章行政法的基本原則案情:2003年1月25日，河南省洛陽市中級(jí)人民法院開庭審理81第二節(jié)公平公正原則（1）平等對(duì)待原則。當(dāng)行政機(jī)關(guān)面對(duì)同等情形、或基本相似的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出同等的、或相近的處理，不得出現(xiàn)明顯的偏差或歧視。（2）理性考量原則。也稱“不當(dāng)聯(lián)結(jié)禁止原則”，是指行政機(jī)關(guān)在實(shí)施其活動(dòng)時(shí)，只應(yīng)考慮與該事件有關(guān)的各種因素，不得考慮無關(guān)因素而影響其決定。（3）禁止權(quán)力濫用原則。不可武斷裁決，畸輕畸重，顯失公正。第三章行政法的基本原則第二節(jié)公平公正原則（1）平等對(duì)待原則。當(dāng)行政機(jī)關(guān)面對(duì)同等情82中國“乙肝歧視”第一案——張先著訴蕪湖市人事局案

張先著，男，1977年生，2000年安徽皖西學(xué)院環(huán)境保護(hù)專業(yè)。2003年報(bào)考蕪湖市蕪湖縣縣委辦公室經(jīng)濟(jì)管理職位。在30多名考生中，其“行政職能測試”與面試成績均名列第一。為謹(jǐn)慎起見，在面試之前于2003年9月自己先到安徽省銅陵市人民醫(yī)院進(jìn)行了體檢，體檢結(jié)果是“一五陽”，肝功能正常。在由蕪湖市人事局組織的體檢中，被蕪湖市人民醫(yī)院診斷為“乙肝兩對(duì)半小三陽”，醫(yī)院在其體檢表上注明為“不合格”。張先著對(duì)這次體檢結(jié)果不服要求復(fù)檢，體檢醫(yī)院出具了第二次體檢結(jié)果為“一、五項(xiàng)陽性”，但得出的結(jié)論仍然是“體檢不合格”。據(jù)此，安徽省蕪湖市人事局依據(jù)體檢結(jié)果，口頭通知張先著，根據(jù)《安徽省國家公務(wù)員錄用體檢標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施細(xì)則》，因體檢不合格不予錄取。第三章行政法的基本原則中國“乙肝歧視”第一案——第三章行政法的基本原則83

2003年10月18日，張先著向安徽省人事廳申請(qǐng)行政復(fù)議，人事廳以“體檢不體格結(jié)論是由主檢醫(yī)生和主檢醫(yī)院所作”為由作出不予受理的決定。2003年11月10日，張先著以蕪湖市人事局為被告，向人事局所在地蕪湖市并新蕪區(qū)人民法院提起行政訴訟，請(qǐng)求法院依法判決被告的具體行政行為違法，并準(zhǔn)予原告被錄用至相應(yīng)職位。法院立案審理。

[裁判要旨]

2004年4月2日，法院公開宣判：被告作出取消原告進(jìn)入考核程序資格的具體行政行為證據(jù)不足，應(yīng)予以撤銷，但鑒于招考工作已經(jīng)結(jié)束，故該行政行為不具有可撤銷的內(nèi)容，故不支持原告要求被錄用至相應(yīng)職位的訴訟請(qǐng)求。第三章行政法的基本原則2003年10月18日，張先著向安徽省人事廳申請(qǐng)行政復(fù)議84

案例思考題：議題一：本案可否通過民事訴訟獲得解決？議題二：本案是否屬于行政訴訟的受案范圍？議題三：地方人大、政府是否有權(quán)制定地方性法規(guī)、規(guī)章來限制傳染病患者的勞動(dòng)權(quán)、受教育權(quán)？議題四：蕪湖市人事局以張是乙肝病毒攜帶者為由拒絕招錄其為公務(wù)員是否違反了平等原則？議題五：傳染病患者的勞動(dòng)權(quán)和受教育權(quán)應(yīng)否得到法律的保護(hù)，可否對(duì)其作出限制？第三章行政法的基本原則案例思考題：第三章行政法的基本原則85

第三節(jié)比例原則

一、比例原則的涵義

所謂“比例原則”，又稱“禁止過度原則”。是指行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)特定行政目，可能對(duì)相對(duì)人權(quán)益造成不利影響時(shí)，必須選擇對(duì)相對(duì)人權(quán)益損害最小的手段和方式。比例原則強(qiáng)調(diào)行政目的與行政手段相適應(yīng)，目的是保護(hù)人民的權(quán)利免受國家的過度侵害。比例原則產(chǎn)生于19世紀(jì)德國的警察法學(xué)，現(xiàn)今已經(jīng)成為德國行政法中的“帝王條款”諺語：“不得用大炮打小鳥”；“兩害相權(quán)取其輕，兩利相較取其大”；“殺雞不用宰牛刀”德國憲法的基本原則:通過聯(lián)邦憲法法院的判決，逐步成為限制立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)之重要原則。第三章行政法的基本原則第三節(jié)比例原則

一、比例原則的涵義第三章行政法的基本861.妥當(dāng)性原則：所采取的手段必須能夠?qū)崿F(xiàn)行政目的或至少有助于行政目的的達(dá)成。2.必要性原則：在所有能夠達(dá)到目的的手段中，應(yīng)選擇對(duì)行政相對(duì)人權(quán)益損害最小的手段。3.均衡性原則：行政手段對(duì)行政相對(duì)人權(quán)益的損害必須小于該行政目的所實(shí)現(xiàn)的公共利益。二、比例原則的內(nèi)容（不用大炮打小鳥）思考：警察何時(shí)何地何種情況下可以開槍？第三章行政法的基本原則1.妥當(dāng)性原則：所采取的手段必須能夠?qū)崿F(xiàn)行政目的或至少有助于87江湖人稱“拖鞋浪子”、“小李飛刀”、“無情刀客”第三章行政法的基本原則江湖人稱“拖鞋浪子”、“小李飛刀”、“無情刀客”第三章行政法88“掃把警察”——比例原則的經(jīng)典詮釋第三章行政法的基本原則“掃把警察”——比例原則的經(jīng)典詮釋第三章行政89三、比例原則的立法例1.《人民警察使用警械和武器條例》第4條：人民警察使用警械和武器，應(yīng)當(dāng)以制止違法犯罪行為，盡量減少人員傷亡、財(cái)產(chǎn)損失為原則。2.《突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法》第11條：有關(guān)人民政府及其部門采取的應(yīng)對(duì)突發(fā)事件的措施，應(yīng)當(dāng)與突發(fā)事件可能造成的社會(huì)危害的性質(zhì)、程度和范圍相適應(yīng)；有多種措施可供選擇的，應(yīng)當(dāng)選擇有利于最大程度地保護(hù)公民、法人和其他組織權(quán)益的措施。3.行政程序法試擬稿（專家意見稿）第10條：行政機(jī)關(guān)可以有數(shù)種方式處理行政事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)采用最有利于當(dāng)事人權(quán)益的方式。第三章行政法的基本原則三、比例原則的立法例第三章行政法的基本原則90臺(tái)灣2005年《行政程序法》第7條行政行為，應(yīng)依下列原則為之︰一、采取之方法應(yīng)有助于目的之達(dá)成。二、有多種同樣能達(dá)成目的之方法時(shí)，應(yīng)選擇對(duì)人民權(quán)益損害最少者。三、采取之方法所造成之損害不得與欲達(dá)成目的之利益顯失均衡。第三章行政法的基本原則臺(tái)灣2005年《行政程序法》第7條第三章行政法的基本原則91四、比例原則的地位和作用（一）地位比例原則被譽(yù)為行政法上的“帝王條款”。（二）作用1.能夠有效控制行政裁量權(quán)。2.能夠?qū)θ嗣竦臋?quán)利、利益提供實(shí)質(zhì)保障。3.能夠促進(jìn)行政效益的最大化。4.能夠促進(jìn)和諧善治。

第三章行政法的基本原則四、比例原則的地位和作用第三章行政法的基本原則92案例（一）案情：某市規(guī)劃局為華達(dá)公司頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，同意華達(dá)公司將其臨沿江大道的二層樓房改建為三層樓房，其后華達(dá)公司又申請(qǐng)?jiān)鼋▋蓪樱传@批準(zhǔn)。一年后，華達(dá)公司建成五層樓房一棟，命名為華達(dá)商廈。規(guī)劃局察知，即向華達(dá)公司作出了行政處罰決定。其中認(rèn)定：華達(dá)公司超出批準(zhǔn)范圍建成華達(dá)商廈，屬違法建設(shè)；商廈所在沿江大道是歷史名街，該市城市總體規(guī)劃對(duì)沿江大道景觀之保護(hù)規(guī)定要求“從整體環(huán)境出發(fā)，使新舊建筑互相協(xié)調(diào)，保證完美的風(fēng)貌”，而商廈第4—5層遮擋了沿江大道的典型景觀武陵閣，嚴(yán)重影響了沿江大道的完美風(fēng)貌。根據(jù)《城市規(guī)劃法》第40條規(guī)定，限華達(dá)商廈60日內(nèi)整體拆除商廈的第4—5層，華達(dá)公司復(fù)議請(qǐng)求減少拆除面積，遭到拒絕后，遂訴至法院。思考：如果你是法官你怎么判決？第三章行政法的基本原則案例（一）第三章行政法的基本原則93

法院判決：法院經(jīng)現(xiàn)場勘查確認(rèn)：華達(dá)商廈第4—5層只有一小部分遮擋了武陵閣?；谏鲜鍪聦?shí)，法院認(rèn)為：華達(dá)商廈第4—5層確屬違法建設(shè)，市規(guī)劃局有權(quán)責(zé)令華達(dá)公司采取補(bǔ)救措施，但由于華達(dá)商廈第4—5層只有一小部分遮擋了武陵閣，故市規(guī)劃局要求華達(dá)公司整體拆除第4—5層明顯超出了必要限度，從而可能給華達(dá)公司造成不應(yīng)有的損失，是不合理的，所以處罰決定顯失公正，依法應(yīng)予變更。根據(jù)《行政訴訟法》第54條(4)項(xiàng)、《城市規(guī)劃法》第40條的規(guī)定，法院判決將處罰決定變更為：拆除華達(dá)商廈4—5層的遮擋武陵閣的部分，對(duì)違法建設(shè)的其余部分處以罰款若干。宣判后，雙方均服。第三章行政法的基本原則法院判決：法院經(jīng)現(xiàn)場勘查確認(rèn)：華達(dá)商廈第4—5層只有一小部94

案例（二）2006年2月24日下午，廣州市西華路金平廣場對(duì)面，佛山來穗打工的女子廖某騎一輛裝有兩大桶潲水的自行車與周女士的私家車相撞，自行車在嶄新的私家車上劃出一道長痕。周女士當(dāng)即要求廖賠償200元。廖某掏空口袋總共只有30元6角，卻被周女士一氣之下撕碎。周女士事后表示，當(dāng)時(shí)圍觀者幾乎是一邊倒站在廖一方，甚至有市民說“人家沒錢，大不了賠兩桶潲水給你”之語，她“氣暈了”，才撕碎了30元人民幣。接到圍觀群眾報(bào)警后，越秀區(qū)警方對(duì)周女士做出罰款9000元的決定。處理此案的越秀區(qū)警方表示，我國《人民幣管理?xiàng)l例》第43條規(guī)定，故意毀損人民幣的，由公安機(jī)關(guān)給予警告，并處1萬元以下的罰款。他們認(rèn)為，作出9000元的處罰是合適的，也可對(duì)社會(huì)產(chǎn)生警示作用。

思考：該處罰是否合法？第三章行政法的基本原則第三章行政法的基本原則95第四節(jié)信賴保護(hù)原則一、涵義信賴保護(hù)原則，是指行政機(jī)關(guān)對(duì)自己做出的行動(dòng)或承諾不得隨意變更，不得反復(fù)無常。否則必須合理補(bǔ)償行政相對(duì)人信賴該行為有效存續(xù)而獲得的利益。公法上的信賴保護(hù)原則，肇始于德國。與美國法上的“禁反言”（Estoppel）原則、英國法上的“合理期待”（legitimateexpectations）原則，含義基本相同。對(duì)于相對(duì)人信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)，目的是為了維護(hù)法律秩序的安定性、政府威信以及基本權(quán)利保護(hù)。信賴保護(hù)原則是誠信原則在行政法上的應(yīng)用機(jī)制，二者是一體兩面的關(guān)系。第三章行政法的基本原則第四節(jié)信賴保護(hù)原則第三章行政法的基本原則96二、信賴保護(hù)原則立法例(1)德國1976年《聯(lián)邦行政程序法》(2)葡萄牙1996年《行政程序法》(3)韓國1996年《行政程序法》(4)臺(tái)灣地區(qū)2001年《行政程序法》我國2004年國務(wù)院《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》將“誠實(shí)守信”作為法治行政的基本原則之一：“行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政管理相對(duì)人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償”?！缎姓S可法》第8條、第69條第三章行政法的基本原則二、信賴保護(hù)原則立法例第三章行政法的基本原則97第八條

公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償。第三章行政法的基本原則第八條公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)，98第六十九條有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：（一）行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（二）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（三）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（四）對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的；（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。

被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。

依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可，可能對(duì)公共利益造成重大損害的，不予撤銷。依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可，被許可人的合法權(quán)益受到損害的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。第三章行政法的基本原則第六十九條有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其99三、信賴保護(hù)原則的適用要件適用信賴保護(hù)原則的要件存在信賴基礎(chǔ)具備信賴行為信賴值得保護(hù)

第三章行政法的基本原則三、信賴保護(hù)原則的適用要件適用信賴保護(hù)原則的要件存在信賴基礎(chǔ)100適用要件：1.信賴基礎(chǔ)：行政行為已經(jīng)生效并被相對(duì)人獲悉。2.信賴表現(xiàn)：相對(duì)人基于對(duì)行政行為的信賴而采取了具體的行動(dòng)。3.信賴值得保護(hù)：相對(duì)人不僅對(duì)國家的行為和法律狀態(tài)深信不疑，而且在主觀上是善意的，無過失的。信賴不值得保護(hù)的情形：（消極要件）1.以詐欺、脅迫或賄賂方法，使行政機(jī)關(guān)作成行政行為的。2.對(duì)重要事實(shí)提供不正確數(shù)據(jù)或?yàn)椴煌耆愂?，致使行政機(jī)關(guān)依該資料或陳述而作成行政行為的。3.明知行政行為違法或因重大過失而不知違法的。第三章行政法的基本原則適用要件：第三章行政法的基本原則101四、信賴保護(hù)方式1.存續(xù)保護(hù)：即為了相對(duì)人利益而維持原來的行政行為，即使該行政行為存在合法性瑕疵；

2.財(cái)產(chǎn)保護(hù)：也稱信賴?yán)嫜a(bǔ)償，即為了公益而撤銷或廢止原來的行政行為，但需要給予相對(duì)人適當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)補(bǔ)償。五、信賴保護(hù)原則的適用領(lǐng)域主要適用于授益行為，如行政許可、行政計(jì)劃、行政契約、行政指導(dǎo)等，負(fù)擔(dān)性行為一般不存在信賴保護(hù)問題。第三章行政法的基本原則四、信賴保護(hù)方式第三章行政法的基本原則102原告蔣月珍與第三人陳伯平于1991年5月20日在被告處