2022-2023學(xué)年福建省三明市成考專升本民法自考真題(含答案)學(xué)校:________班級(jí):________姓名:________考號(hào):________

一、單選題(20題)1.下列選項(xiàng)中，不可以作為抵押物的是（）。

A.房屋B.土地使用權(quán)C.國(guó)庫券D.宅基地使用權(quán)

2.下列有關(guān)人身權(quán)的表述中，正確的是（）。A.人身權(quán)損害不能用金錢賠償B.人身權(quán)不得有償轉(zhuǎn)讓C.人身權(quán)只能無償轉(zhuǎn)讓D.人身權(quán)不具有直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容

3.權(quán)利人或義務(wù)人向法院提出訴訟可引起訴訟時(shí)效（）

A.中止B.中斷C.終止D.開始

4.甲和乙簽訂買賣合同，約定合同自雙方簽字之日起3個(gè)月后生效。該行為屬于【】

A.附延緩條件的法律行為B.附解除條件的法律行為C.附始期的法律行為D.附終期的法律行為

5.

第

9

題

當(dāng)事人在合同中既約定了違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方（）

6.甲、乙、丙三人進(jìn)山打獵，見草叢中有動(dòng)靜，三人同時(shí)開槍，結(jié)果造成采藥人李某重傷?，F(xiàn)無法確定是誰射中的。李某的損害應(yīng)由（）。

A.甲、乙、丙共同承擔(dān)B.甲、乙、丙與李某共同承擔(dān)C.李某自己承擔(dān)D.山林的管理人承擔(dān)

7.依據(jù)我國(guó)現(xiàn)行婚姻法，祖父母、外祖父母有撫養(yǎng)父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女義務(wù)的應(yīng)是（）。

A.完全自愿撫養(yǎng)B.有能力撫養(yǎng)C.孫子女、外孫子女愿意接受撫養(yǎng)D.無其他近親屬愿意撫養(yǎng)

8.某甲臨終訂立自書遺囑，內(nèi)容是：將其遺產(chǎn)100萬元中的50萬元給其配偶，25萬元給其兒子，25萬元給其保姆。依據(jù)我國(guó)《繼承法》的規(guī)定，甲的遺囑（）。

A.無效B.有效C.部分無效D.效力待定9.甲、乙、丙三人共同出資購買了一輛汽車，經(jīng)營(yíng)運(yùn)輸生意。后甲因與乙、丙發(fā)生矛盾，決定退伙。這種退伙屬于（）。A.法定退伙B.強(qiáng)制退伙C.聲明退伙D.非任意退伙

10.甲乙雙方約定：甲公司租乙公司的建筑施工設(shè)備，乙方所附條件是到年底上述設(shè)備有富余。該合同中乙的出租行為在民事法律行為理論上稱為()。

A.附延緩期限的行為B.附否定的解除條件的行為C.附肯定的延緩條件的行為D.附肯定的解除條件的行為11.在下列選項(xiàng)中，不可以作為抵押物的是（）。A.房屋B.土地使用權(quán)C.國(guó)庫券D.宅基地使用權(quán)12.下列選項(xiàng)中，屬于主物與從物關(guān)系的是（）。A.桌子與椅子B.甲的拖拉機(jī)與拖犁C.筆和紙D.房屋與墻

13.公民或集體單位對(duì)國(guó)家所有的土地資源等依照承包合同的規(guī)定可以享有的權(quán)利有（）。

A.占有、使用B.占有、收益C.占有、收益、使用D.占有、使用、處分、收益

14.甲、乙間訂立贈(zèng)與合同，甲將其房產(chǎn)一處贈(zèng)與乙，并已做所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記，2個(gè)月后，乙與甲發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，將甲打傷致死。下列說法中正確的是()。

A．甲、乙之間的贈(zèng)與合同已履行，不能撤銷

B．甲的繼承人可以撤銷對(duì)乙的贈(zèng)與，要求乙返還財(cái)產(chǎn)

C．甲的繼承人無權(quán)請(qǐng)求返還受贈(zèng)房屋

D．甲的繼承人應(yīng)當(dāng)在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)后6個(gè)月內(nèi)行使撤銷權(quán)

15.根據(jù)法律規(guī)定，下列不屬于承攬合同的是()

A.加工合同B.定作合同C.勘察設(shè)計(jì)合同D.修理合同

16.下列對(duì)要約邀請(qǐng)和要約的表述不正確的一項(xiàng)是（）。

A.要約是希望和他人訂立合同的意思表示

B.要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示

C.要約應(yīng)根據(jù)內(nèi)容具體確定

D.商業(yè)廣告均屬要約邀請(qǐng)

17.對(duì)于宣告失蹤案件，若是在戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，失蹤時(shí)間起算點(diǎn)應(yīng)該是【】

A.最后離開住所或居所之日B.戰(zhàn)爭(zhēng)開始之日C.戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日D.參軍之日

18.

第

28

題

有關(guān)為第三人利益訂立合同的下列說法，錯(cuò)誤的是（）

19.下列選項(xiàng)中，不能作為保證人的是（）。

A.某公司財(cái)務(wù)部主任B.某實(shí)驗(yàn)中學(xué)C.某建材公司D.某信托投資公司20.甲單位接受乙單位委托的研究任務(wù)完成一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造。在雙方事前無協(xié)議約定的情況下，該成果的()。A.A.專利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)屬于甲單位

B.專利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)屬于乙單位

C.專利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)屬于甲、乙兩單位共同擁有

D.專利申請(qǐng)權(quán)歸兩單位中先提出專利申請(qǐng)者

二、案例分析題(20題)21.賈某與家人到宏宇餐廳就餐。該餐廳所提供的卡式爐是由某用具廠生產(chǎn)的，卡式爐所使用的燃?xì)馐怯赡橙細(xì)夤旧a(chǎn)的，賈某與家人在用餐時(shí)，正在使用的卡式爐和燃?xì)夤薨l(fā)生爆炸，致使賈某面部、雙手燒傷，共花去醫(yī)療費(fèi)等財(cái)產(chǎn)損失7萬元。經(jīng)查：燃?xì)夤疽约坝镁邚S生產(chǎn)的燃?xì)夂蜖t子均不合格，宏宇餐廳在提供服務(wù)時(shí)不存在過錯(cuò)。

問：（1）宏宇餐廳是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，為什么?（2）燃?xì)夤臼欠駪?yīng)承擔(dān)責(zé)任?（3）對(duì)于賈某受到的損害，燃?xì)夤尽⒂镁邚S是否應(yīng)該承擔(dān)共同賠償責(zé)任，為什么?22.張山在回家的路上，拾得一只名貴寵物狗。張山將該狗帶回家精心照料，同時(shí)登報(bào)尋找失主。某日，張山牽著該狗外出散步，遇見領(lǐng)著10歲的女兒玩耍的李文田。于是，兩人聊起天來，未顧及小孩，結(jié)果李文田的女兒被該狗咬傷，花去醫(yī)療費(fèi)人民幣500元，并在臉上留下疤痕。李文田要求張山承擔(dān)其女兒的500元醫(yī)療費(fèi)，并要求賠償其女兒被狗咬傷、臉上留下疤痕造成的精神損害。此時(shí)，狗的主人劉卓從報(bào)上得知了狗的下落，找到張山認(rèn)領(lǐng)。李文田也向劉卓提出上述賠償請(qǐng)求。張、劉二人均以李文田自己未照看好女兒為由，拒絕李文田的請(qǐng)求。問：(1)本案涉及哪些民事法律關(guān)系?(2)該案應(yīng)如何處理?理由是什么?

23.王某2002年9月9日在乘渡輪時(shí)，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理，死亡保險(xiǎn)金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財(cái)產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己返回娘家。過了兩年，在律師的指點(diǎn)下，陳某向縣人民法院提出申請(qǐng)，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財(cái)產(chǎn)分給其父母和陳某，王某的承包責(zé)任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學(xué)技術(shù)，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結(jié)婚，財(cái)產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失。可他的房屋只收回兩間，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

王某的要求是否合理?根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應(yīng)該如何處理此事?

24.1997年12月，楊某所在單位派他到加拿大學(xué)習(xí)，因?yàn)檗k理出國(guó)手續(xù)錢一時(shí)不夠用，遂向朋友吳某借款3萬元，并立字據(jù)約定楊某在出國(guó)前將錢還清，楊某于1998年7月27日出國(guó)，3萬元借款沒有還，楊某在國(guó)外期間與吳某有過聯(lián)系，但未提錢的事。2000年6月回國(guó)，2000年7月15日，吳某因買房急需錢，找到楊某，楊某當(dāng)即表示，下個(gè)月月初付清，并在原借據(jù)上作了注明，8月7日當(dāng)吳某再次找到楊某要錢時(shí)，楊某卻稱，他的一個(gè)朋友說他們之間的債務(wù)已過訴訟時(shí)效，可以不用還了！問：(1)楊某和吳某之間債務(wù)的訴訟時(shí)效期間為多長(zhǎng)?如何起算?(2)楊某債務(wù)的訴訟時(shí)效實(shí)際上是否已經(jīng)屆滿?為什么?25.張三有兩個(gè)兒子和一個(gè)女兒，大兒子張甲，二兒子張乙，女兒張丙。張乙在外地工作，張丙1994年出嫁。1999年，張三去世，留下房子6間。張甲與張乙各繼承3間，張丙未提出繼承。后張乙托張甲幫忙照看3間房，張甲表示同意，并一并使用該房。后張甲在其兒子結(jié)婚時(shí)對(duì)這3間房進(jìn)行了維修，交由兒子使用。張乙2012年退休回家定居，要求張甲還房，張甲以超過訴訟時(shí)效為由不同意。張丙此時(shí)提出要求繼承屬于她的遺產(chǎn)，張甲以同樣理由拒絕。無奈，三人訴至法院。問：(1)張乙是否可以要求張甲還房，是否超過訴訟時(shí)效?(2)張丙是否可以要求繼承，為什么?(3)張甲與張乙之間的房屋是何關(guān)系?

26.王某在某商店買回一箱啤酒，后在開箱飲用該啤酒時(shí)，其中一瓶發(fā)生爆炸，將王某的左手手指炸傷，經(jīng)治療花去醫(yī)藥費(fèi)300余元。王某到商店要求賠償，商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購得，應(yīng)向張某索賠。張某言道，我并沒有將此啤酒直接售于你，再說，此爆炸應(yīng)為產(chǎn)品質(zhì)量問題，要找也應(yīng)該找廠家。王某找到廠家，啤酒廠稱生產(chǎn)的啤酒無論包裝還是質(zhì)量都有保證，引起爆炸應(yīng)是倉儲(chǔ)中出現(xiàn)的問題，應(yīng)找張某或商店解決。王某后以商店為被告將其訴至法院。

問：（1）王某可以向誰索賠?

（2）若產(chǎn)品是因在運(yùn)輸中和倉儲(chǔ)中出現(xiàn)的問題，王某可否向商店索賠，為什么?

（3）此案屬于一般侵權(quán)還是特殊侵權(quán)?

27.燃?xì)夤臼欠駪?yīng)承擔(dān)責(zé)任?

28.一天早晨，劉莉?qū)⒆约业囊恢缓谪惾?，帶上犬鏈，牽到樓門準(zhǔn)備遛早，遇上鄰居張老太太。張老太太見該犬很可愛，便駐足觀賞，誰料這只犬一時(shí)興起，競(jìng)撲向張老太太，張老太太在躲閃時(shí)不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰1椎體壓縮性骨折，住院治療共支出醫(yī)療費(fèi)等人民幣1.2萬元。張老太太請(qǐng)求劉莉賠償因此而支出的各項(xiàng)費(fèi)用。劉莉認(rèn)為，當(dāng)時(shí)狗雖然有撲向的動(dòng)作，但并沒有碰到張老太太，而張老太太是自己不小心摔傷的，因此，不同意承擔(dān)賠償責(zé)任。問：（1）張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構(gòu)成侵權(quán)的民事責(zé)任?為什么?（2）劉莉應(yīng)否承擔(dān)張老太太的醫(yī)療費(fèi)等經(jīng)濟(jì)損失?為什么?

29.本案中，李某應(yīng)作何賠償?

30.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔(dān)任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對(duì)于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請(qǐng)求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙公司訴至法院。問：

本案如何處理?為什么?

31.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號(hào)召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎(jiǎng)金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價(jià)值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報(bào)告后預(yù)付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時(shí)肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應(yīng)判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實(shí)有效，不能撤銷。問：(1)肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?(2)肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?(3)本案應(yīng)如何處理?

32.甲學(xué)校向乙工廠定制印有該校校名的服裝一千套準(zhǔn)備用作學(xué)生校服。雙方約定一月后交貨。合同簽訂一周后，教委為防止學(xué)校借校服之名向?qū)W生強(qiáng)行推銷服裝，下發(fā)文件不準(zhǔn)統(tǒng)一制作校服賣給學(xué)生。甲校于是向乙工廠提出解除合同，并同意賠償乙工廠部分損失。乙工廠不同意，仍繼承生產(chǎn)，甲校則態(tài)度鮮明地提出自己肯定不會(huì)履行合同。一月后乙工廠按時(shí)交貨，甲校拒絕接受。乙工廠于是向法院起訴，要求甲校履行合同并賠償因其拒絕按時(shí)接受服裝而給自己造成的其他損失。

問：(1)乙工廠的訴訟請(qǐng)求能否得到法院的支持?為什么?

(2)乙工廠的損失能否得到完全的填補(bǔ)?為什么?

33.王某與李某系好朋友，王某酷愛集郵，但由于經(jīng)濟(jì)上不富裕，很多郵票無法購得。后經(jīng)人點(diǎn)撥，心生一計(jì)，他以李某的名義、地址在某雜志上刊登一則征婚啟事。此后，李某收到大量異性來信，要求與其建立戀愛關(guān)系。王某從這些來信上挑選了大量郵票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事與其大吵一架后分手了。李某只覺得委屈，整天悶悶不樂。后王某將此事告知李某，李某十分氣憤，要求王某公開賠禮道歉、消除影響并賠償損失，王某不同意，李某便以侵害其姓名權(quán)為由訴到法院。問：

(1)本案中李某的名譽(yù)權(quán)是否受到了侵害?

(2)你認(rèn)為法院應(yīng)當(dāng)怎樣判決?

34.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同，完成一項(xiàng)發(fā)明。合同沒有對(duì)專利權(quán)的歸屬作出規(guī)定。現(xiàn)甲研究所單獨(dú)向?qū)＠痔岢隽藢＠暾?qǐng)，而乙公司未經(jīng)甲研究所同意便已開始使用這項(xiàng)發(fā)明。雙方均對(duì)他方表示異議。問：

(1)專利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)當(dāng)歸準(zhǔn)享有?

(2)乙公司是否有權(quán)不經(jīng)甲研究所的許可而實(shí)施該項(xiàng)專利?

35.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔(dān)任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對(duì)于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請(qǐng)求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙公司訴至法院。問：

本案如何處理?為什么?

36.對(duì)于郭某參加比賽所獲獎(jiǎng)金，王某有沒有權(quán)利請(qǐng)求分割?

37.甲、乙簽訂一批陶瓷制品的買賣合同，合同約定由甲負(fù)責(zé)代辦托運(yùn)。甲遂與丙物流運(yùn)輸公司簽訂運(yùn)輸合同，合同中載明乙為收貨人。運(yùn)輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失致使發(fā)生三車追尾的連環(huán)交通事故，使該批貨物嚴(yán)重受損，無法向乙按約定時(shí)間交貨。問：

（1）上述案件中存在幾個(gè)合同關(guān)系?分別是什么合同關(guān)系?

（2）乙應(yīng)向誰主張權(quán)利?為什么?

38.被告某甲是個(gè)體商人，2011年5月曾與原告乙公司達(dá)成協(xié)議為乙公司捐資100萬元，共同實(shí)施一項(xiàng)工程。但乙公司需為此也投入100萬元及準(zhǔn)備好相應(yīng)的設(shè)施并報(bào)上級(jí)批準(zhǔn)。資金擬定于同年8月份到位，并協(xié)商確定了開工時(shí)間，但雙方并未訂立書面合同。之后，乙公司投入了大量人力、物力進(jìn)行了準(zhǔn)備工作，并找到了一家商業(yè)銀行貸款80萬元，期限1年。同年8月中旬，原告找到被告催要捐資款，被告聲稱因生意虧本暫時(shí)無力捐資。原告提出可以分期捐贈(zèng)，但被告表示僅能捐數(shù)萬元。雙方不能達(dá)成協(xié)議。原告遂向法院提出訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告的所有損失。但被告聲稱原告遭受損失是其自身原因造成的，他不應(yīng)該承擔(dān)任何責(zé)任。

問：（1）此案中，雙方之間的合同是否成立?

（2）被告是否有責(zé)任?應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?

（3）被告若須賠償，賠償?shù)姆秶鞘裁?

39.11歲的中學(xué)生甲從親友饋贈(zèng)的錢財(cái)中拿出2萬元，到乙商場(chǎng)購買了一臺(tái)筆記本電腦。第二天，甲之父丙得知此事，遂到商場(chǎng)要求退貨。丙認(rèn)為，甲年齡尚小，未經(jīng)家長(zhǎng)同意，不能購買如此貴重的商品，商場(chǎng)應(yīng)當(dāng)予以退貨。商場(chǎng)認(rèn)為購買電腦系雙方自愿，且已錢貨兩訖，所以不能退貨，雙方協(xié)商未果，丙遂訴至法院。

問：法院能否支持丙的主張?為什么?

40.法院應(yīng)如何處理?

三、簡(jiǎn)答題(10題)41.簡(jiǎn)述要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別。

42.個(gè)人所得稅納稅義務(wù)人有哪些？確定的依據(jù)是什么？

43.簡(jiǎn)述抵押權(quán)的概念與特征。

44.簡(jiǎn)述附條件民事法律行為中所附條件的特點(diǎn)。

45.筒述醫(yī)療損害責(zé)任的概念與構(gòu)成要件。

46.簡(jiǎn)述違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合。

47.簡(jiǎn)述物權(quán)變動(dòng)的原因。

48.簡(jiǎn)述違約責(zé)任的概念和特征。

49.簡(jiǎn)述債權(quán)人代位權(quán)的概念及成立要件。

50.簡(jiǎn)答行紀(jì)合同和委托合同的主要區(qū)別。

四、主觀題(10題)51.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運(yùn)輸，共同管理，按出資比例分利和承擔(dān)虧損。后三人依約出資買下一臺(tái)卡車，由A駕駛，B、C負(fù)責(zé)裝卸貨物，長(zhǎng)期為飛云公司運(yùn)輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運(yùn)送貨物，途中A操作失當(dāng)發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運(yùn)價(jià)值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時(shí)，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導(dǎo)致，因此發(fā)生的貨物損失應(yīng)由A承擔(dān)全部賠償責(zé)任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置，因車禍引起的損失應(yīng)由三人共同承擔(dān)，故不同意承擔(dān)全部賠償責(zé)任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔(dān)賠償責(zé)任。問：

(1)A、B、C三人系何種法律關(guān)系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當(dāng)由誰負(fù)責(zé)賠償?根據(jù)何在?

52.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標(biāo)準(zhǔn)和意義是什么?

53.簡(jiǎn)述合憲性解釋。

54.論述合同履行的概念及原則。

55.簡(jiǎn)要回答民事法律行為的成立要件。

56.宅基地使用權(quán)人的主要權(quán)利有哪些?

57.論民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。

58.甲培訓(xùn)中心急需一批電腦，遂同時(shí)向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號(hào)電腦100臺(tái)，如果公司有貨，速來電，并請(qǐng)告知價(jià)格。”A公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報(bào)上電腦價(jià)格。A公司在發(fā)函的同時(shí)，給甲送去了100臺(tái)電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價(jià)格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺(tái)x型號(hào)電腦，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我中心負(fù)擔(dān)?！钡诙欤珹公司的100臺(tái)電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時(shí)向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?

59.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場(chǎng)以每頭800元的價(jià)格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達(dá)成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價(jià)格，共計(jì)800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價(jià)格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?！睏顦淝迤扔诖笱┓馍?，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價(jià)格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅(jiān)持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應(yīng)如何處理?

60.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。五、論述題(0題)61.論述我國(guó)民法的調(diào)整對(duì)象。六、判斷題(0題)62.為胎兒保留的遺產(chǎn)份額，如胎兒出生時(shí)是死體的，由其母親繼承。()

A.正確B.錯(cuò)誤

參考答案

1.D本題考查抵押物的范圍?！稉?dān)保法》第34條和第37條分別就可以抵押的財(cái)產(chǎn)和不可以抵押的財(cái)產(chǎn)范圍作了規(guī)定。

2.D本題屬于基本概念理解記憶題，考核的知識(shí)點(diǎn)是人身權(quán)的概念和特征。所謂人身權(quán)，是指民事主體依法享有的，與其自身不可分離的，沒有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利。從該概念中，就可判斷出選項(xiàng)D是正確的，進(jìn)而排除了其他選項(xiàng)。由于人身權(quán)的特點(diǎn)具有不可轉(zhuǎn)讓性，因此，人身權(quán)既不可有償轉(zhuǎn)讓，也不可無償轉(zhuǎn)讓。故選項(xiàng)B、C都是錯(cuò)誤的；但人身權(quán)的損害是可以用金錢賠償?shù)?，因此選項(xiàng)A也是錯(cuò)誤的。

3.B

4.C附期限的民事法律行為指當(dāng)事人在民事法律行為中指明一定期限，并把期限的到來作為民事法律行為效力或者消滅的前提。可分為附始期的民事行為和附終期的民事行為。本題中“3個(gè)月后生效”顯然是附始期的民事行為。

5.D

6.A本題考查侵權(quán)行為理論中的共同危險(xiǎn)問題。在二人以上的侵權(quán)人共同實(shí)施加害危險(xiǎn)行為難以確定具體行為人時(shí)，由共同實(shí)施危險(xiǎn)行為的人負(fù)擔(dān)，故應(yīng)選A。

7.B我國(guó)《婚姻法》第28條規(guī)定，有負(fù)擔(dān)能力的祖父母、外祖父母，對(duì)于父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養(yǎng)的義務(wù)。

8.B本題屬于基本知識(shí)應(yīng)用題，考核的知識(shí)點(diǎn)是遺囑的有效條件。依據(jù)我國(guó)的法律規(guī)定，遺囑的有效條件主要有：(1)遺囑人必須有遺囑能力；(2)遺囑人在立遺囑時(shí)必須意思表示真實(shí)；(3)遺囑內(nèi)容必須合法；(4)遺囑形式必須合法。本題中，某甲的遺囑沒有違法之處，因此是有效的。所以選項(xiàng)B是正確的，排除其他選項(xiàng)。

【評(píng)注】要熟記遺囑有效條件。對(duì)于遺囑有效性的認(rèn)定，可以逐一核對(duì)題目給出的條件，看是否符合遺囑有效條件。

9.C本題屬于基本概念理解應(yīng)用題，考核的知識(shí)點(diǎn)是退伙的形式。退伙，是指在合伙存續(xù)期間合伙人退出合伙組織，從而喪失合伙人資格的行為。根據(jù)退伙的原因，可分為自愿退伙、除名退伙和法定退伙三種形式。自愿退伙，又稱聲明退伙，是指合伙人單方面向其他合伙人聲明退伙。強(qiáng)制退伙，又稱除名退伙，是指當(dāng)某合伙人出現(xiàn)除名事由時(shí)，經(jīng)其他合伙人一致同意，將其除名，使其喪失合伙人資格。法定退伙，又稱當(dāng)然退伙，是指基于法律規(guī)定的事由而退伙。法定退伙、強(qiáng)制退伙都屬于非任意退伙。因此選項(xiàng)C正確。在掌握退伙的各種形式的概念和法律規(guī)定的同時(shí)，應(yīng)注意區(qū)別各種不同的退伙。

10.C

11.D

12.B根據(jù)《物權(quán)法》原理，主物與從物是以物能夠獨(dú)立存在作為分類標(biāo)準(zhǔn)的。主物是不依賴于其他權(quán)利而獨(dú)立存在的物，從物是從屬于其他權(quán)利并為其配套使用的物。本題中，拖拉機(jī)和拖犁是主物與從物的關(guān)系。

13.C土地承包合同產(chǎn)生的土地承包權(quán)屬于他物權(quán)，所以，土地承包人不能行使處分權(quán)能，處分權(quán)能由土地所有權(quán)人行使。根據(jù)《民通意見》第95條，公民和集體依法對(duì)集體所有的或國(guó)家所有由集體使用的森林、土地、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等承包經(jīng)營(yíng)的權(quán)利和義務(wù)，按承包合同的規(guī)定處理。承包人未經(jīng)發(fā)包人同意擅自轉(zhuǎn)包或者轉(zhuǎn)讓的無效，所以選C項(xiàng)。

14.BB。本題考查對(duì)《合同法》第193條關(guān)于贈(zèng)與撤銷的理解。根據(jù)該條規(guī)定，受贈(zèng)人的違法行為致使贈(zèng)與人死亡的，贈(zèng)與人的繼承人可以撤銷贈(zèng)與，但應(yīng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個(gè)月內(nèi)行使撤銷權(quán)，據(jù)此，只有B為正確。

15.C

16.D一般而言，寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。但如商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

17.C《民法典》第41條規(guī)定，自然人下落不明的時(shí)間自其失去音訊之日起計(jì)算。戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，下落不明的時(shí)間自戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日或者有關(guān)機(jī)關(guān)確定的下落不明之日起計(jì)算。所以選C項(xiàng)。

18.D

19.B本題屬于法條記憶理解題，考核的知識(shí)點(diǎn)是保證人的范圍。保證是以保證人的信用為基礎(chǔ)的擔(dān)保方式，屬于人的擔(dān)保。債權(quán)人之所以接受保證，是基于對(duì)保證人代償能力的信任。根據(jù)我國(guó)《擔(dān)保法》第7～10條的規(guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。但是，國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、內(nèi)部職能部門未經(jīng)法人書面授權(quán)的，不得為保證人。由此可見，只有選項(xiàng)B符合題意，是正確的，其他選項(xiàng)均不正確。

20.AA。本題考查技術(shù)委托開發(fā)合同中專利申請(qǐng)權(quán)的歸屬問題。根據(jù)法律的規(guī)定，委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。21.(1)承擔(dān)，因?yàn)楹暧畈蛷d在提供服務(wù)時(shí)對(duì)顧客負(fù)有安全保障義務(wù)。(2)應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責(zé)任。(3)應(yīng)當(dāng)，因?yàn)槿細(xì)夤竞陀镁邚S提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某損害的原因。22.(1)本案涉及的民事法律關(guān)系包括：張山與劉卓之間的無因管理關(guān)系；動(dòng)物致人損害的侵權(quán)賠償關(guān)系。(2)對(duì)于受害人的損害，應(yīng)當(dāng)由劉卓、張山承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，其抗辯事由不成立。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯(cuò)造成損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯(cuò)造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。動(dòng)物致人損害民事責(zé)任適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，即只要具備飼養(yǎng)的動(dòng)物傷人事實(shí)存在、損害事實(shí)存在、動(dòng)物加害與損害之間有因果關(guān)系等三項(xiàng)條件，動(dòng)物的所有人或管理人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。劉卓、張山作為動(dòng)物的所有人和管理人，應(yīng)當(dāng)對(duì)損害承擔(dān)責(zé)任。張山、劉卓如果能夠證明損害是受害人的過錯(cuò)或者第三人的過錯(cuò)造成的，方可免責(zé)。

23.首先王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況失蹤人的利害關(guān)系人即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請(qǐng)宣告王某死亡結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。其次在法院作出宣告王某死亡的判決后陳某與他人結(jié)婚是合法的受法律保護(hù)不受任何人干涉。當(dāng)王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后對(duì)陳某的婚姻無權(quán)干涉無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。最后王某因生還而要求返還財(cái)產(chǎn)符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。所以原來屬于他的財(cái)產(chǎn)只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來承包的責(zé)任田也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營(yíng)使他有一定的生活保障。首先，王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關(guān)系人，即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請(qǐng)宣告王某死亡，結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結(jié)婚是合法的，受法律保護(hù)，不受任何人干涉。當(dāng)王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對(duì)陳某的婚姻無權(quán)干涉，無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。最后，王某因生還而要求返還財(cái)產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財(cái)產(chǎn)，只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來承包的責(zé)任田也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營(yíng)，使他有一定的生活保障。24.(1)楊某和吳某之間的債務(wù)關(guān)系適用一般訴訟時(shí)效期間，根據(jù)我國(guó)《民法通則》規(guī)定一般訴訟時(shí)效期間為2年。一般訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算，本案中，時(shí)效期間應(yīng)從1998年7月27日起計(jì)算。時(shí)效期間應(yīng)到2000年7月27日。(2)楊某債務(wù)的訴訟時(shí)效期間并未屆滿。因?yàn)?000年7月15日在兩年時(shí)效期間吳某向楊某提出了要求還款的請(qǐng)求，使訴訟時(shí)效期間中斷，時(shí)效期間應(yīng)重新計(jì)算，所以說到8月7日當(dāng)吳某主張權(quán)利時(shí)，他們的債務(wù)并未超過兩年訴訟時(shí)效期間。25.(1)可以。未過訴訟時(shí)效。(2)不可以。我國(guó)《民法典》第188條規(guī)定，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為3年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。訴訟時(shí)效期間自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計(jì)算。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。但是，自權(quán)利受到損害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)，有特殊情況的，人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的申請(qǐng)決定延長(zhǎng)。本案中，張丙在1999年就知道其權(quán)利被侵犯，適用3年訴訟時(shí)效，張丙當(dāng)年在明知的情況下未提出繼承，因此過了訴訟時(shí)效，故不可再要求繼承。(3)張乙委托張甲幫其照管房屋，二者是委托合同關(guān)系。

26.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，即便商品瑕疵是由倉儲(chǔ)者、運(yùn)輸者造成的，受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后，可以向倉儲(chǔ)者、運(yùn)輸者進(jìn)行追償。(3)屬于民法規(guī)定的特殊侵權(quán)。

27.應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責(zé)任。28.(1)構(gòu)成侵權(quán)民事責(zé)任。理由：這是一起因飼養(yǎng)的動(dòng)物致人損害的民事責(zé)任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷，但是與狗撲向張老太太的動(dòng)作有直接的關(guān)系，因此，構(gòu)成侵權(quán)的民事責(zé)任。(2)劉莉有義務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任。理由：根據(jù)《民法通則》《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物致人損害，如果是受害人的過錯(cuò)造成的，或者是由于第三人的過錯(cuò)造成的，動(dòng)物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔(dān)民事責(zé)任。本案中，張老太太看狗的行為沒有過錯(cuò)，狗撲向張老太太也不是第三人的過錯(cuò)造成的，狗的主人沒有免責(zé)的理由；《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。劉莉是狗的所有人，有義務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任。

解析：首先，飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任，是指動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人因其飼養(yǎng)的動(dòng)物致人損害而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任的成立須具有以下要件：第一，須有飼養(yǎng)動(dòng)物的加害行為。首先，加害動(dòng)物必須為飼養(yǎng)動(dòng)物，即為人們管束喂養(yǎng)的動(dòng)物。野生動(dòng)物，因無管理人，其造成的損害，談不上由誰承擔(dān)責(zé)任。其次，飼養(yǎng)動(dòng)物所為加害行為，必須是指基于動(dòng)物的本能，而非受人的驅(qū)使。如無人看管的狗在大街上咬傷行人，這屬于動(dòng)物的本能動(dòng)作。但如果狗是在人的驅(qū)使下去咬傷路人，則此情形不構(gòu)成飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任，而是應(yīng)由動(dòng)物驅(qū)使者承擔(dān)一般侵權(quán)責(zé)任。第二，須有造成他人損害的事實(shí)。第三，須飼養(yǎng)動(dòng)物的加害行為與損害之間存在因果關(guān)系。因此本案構(gòu)成飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任。我國(guó)《民法通則》及《侵權(quán)責(zé)任法》都規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任。據(jù)此，飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任一般適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，即只要飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此無論劉莉有沒有過錯(cuò)，只要是她飼養(yǎng)的狗造成了他人的損害，她就要承擔(dān)民事責(zé)任。

29.李某應(yīng)依約給港商重做由別人代做的幾件繡品并賠償因此給港商造成的損失。李某應(yīng)依約給港商重做由別人代做的幾件繡品,并賠償因此給港商造成的損失。

30.答案要點(diǎn)：丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬元欠款的義務(wù)，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對(duì)于甲公司第二次的4萬元貸款，丙公司沒有清償義務(wù)，因?yàn)楸ＷC人對(duì)于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)，不承擔(dān)保證責(zé)任。

[解題指導(dǎo)]本題考查保證人的責(zé)任問題。根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。但保證人對(duì)于保證合同成立后未經(jīng)其同意增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任。31.(1)不屬于無權(quán)代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對(duì)肖飛代理行為的追認(rèn)。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

32.(1)乙工廠的訴求不能得到法院的支持。

(2)《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。因此乙工廠的損失不能得到完全的填補(bǔ)。33.(1)李某的名譽(yù)權(quán)受到了侵害。理由：本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告，無疑降低了李某的社會(huì)評(píng)價(jià)。王某的行為給李某的名譽(yù)造成一定的影響，侵害了李某的名譽(yù)權(quán)。當(dāng)然，這是由于侵害李某的姓名權(quán)而引起的，屬于侵權(quán)行為的競(jìng)合。

(2)法院應(yīng)當(dāng)以姓名權(quán)侵權(quán)為案由，認(rèn)定王某侵害了李某的姓名權(quán)，并判決其承擔(dān)賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責(zé)任。因?yàn)?，王某是未?jīng)李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的，屬于典型的侵害他人姓名權(quán)的行為。

【解析】本題首先應(yīng)從李某的社會(huì)評(píng)價(jià)是否降低來判定他的名譽(yù)權(quán)是否被侵害，其次再從侵害姓名權(quán)的構(gòu)成要件以及救濟(jì)方式方面作答。

34.答案要點(diǎn)：(1)專利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)當(dāng)歸甲研究所單獨(dú)享有。

(2)乙公司有權(quán)實(shí)施該項(xiàng)專利，而無須取得甲研究所的許可。

[解題指導(dǎo)]本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定，委托合同沒有約定的，發(fā)明人有專利申請(qǐng)權(quán)。依《合同法》規(guī)定，委托人可以免費(fèi)實(shí)施。

35.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬元欠款的義務(wù)且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對(duì)于甲公司第二次的4萬元貸款丙公司沒有清償義務(wù)因?yàn)楸ＷC人對(duì)于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任。丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬元欠款的義務(wù)，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對(duì)于甲公司第二次的4萬元貸款，丙公司沒有清償義務(wù)，因?yàn)楸ＷC人對(duì)于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)，不承擔(dān)保證責(zé)任。解析：本題考查保證人的責(zé)任問題。根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。但保證人對(duì)于保證合同成立后未經(jīng)其同意增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任。

36.有權(quán)。婚姻法規(guī)定夫妻對(duì)于婚后財(cái)產(chǎn)沒有約定的除了法定的個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)外都屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。那么郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的但是在離婚訴訟進(jìn)行期間仍然屬于婚姻存續(xù)期間其性質(zhì)依然應(yīng)歸屬為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。王某有權(quán)利參與分割。有權(quán)。婚姻法規(guī)定,夫妻對(duì)于婚后財(cái)產(chǎn)沒有約定的,除了法定的個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)外,都屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。那么,郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的,但是在離婚訴訟進(jìn)行期間,仍然屬于婚姻存續(xù)期間,其性質(zhì)依然應(yīng)歸屬為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。王某有權(quán)利參與分割。

37.(1)存在兩個(gè)合同法律關(guān)系。它們分別是：甲與乙之間的貨物買賣合同關(guān)系和甲與丙之間的貨物運(yùn)輸合同關(guān)系。

(2)乙應(yīng)向甲主張權(quán)利。理由：乙與甲之間存在買賣合同關(guān)系，依照法律規(guī)定，當(dāng)事人一方由于第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。本案中，甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務(wù)，依法應(yīng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任；而乙與丙之間沒有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對(duì)性，乙不能向丙提出賠償請(qǐng)求。

38.(1)成立。雙方已達(dá)成合意，并經(jīng)過要約、承諾兩個(gè)階段。(2)被告有責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。(3)應(yīng)為信賴?yán)娴膿p失。其范圍包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財(cái)產(chǎn)損失，也包括應(yīng)增加而未增加的利益。具體到本案例，應(yīng)為捐資款、利息。

39.丙的主張能夠得到支持。11歲的甲為限制民事行為能力人，他可以進(jìn)行與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。購買2萬元的電腦屬重大民事活動(dòng)，應(yīng)由甲的法定代理人代理或征得其同意，丙是甲的法定代理人，有權(quán)代理甲的重大民事活動(dòng)，故法院應(yīng)支持丙的主張。

40.法院應(yīng)認(rèn)定該合同無效并判決李某賠償學(xué)校的汽車。法院應(yīng)認(rèn)定該合同無效,并判決李某賠償學(xué)校的汽車。41.要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對(duì)方訂立合同的意思表示。要約邀請(qǐng)是指當(dāng)事人向他人作出的希望他方向自己發(fā)出要約的意思表示。兩者之間的區(qū)別在于：(1)要約具有締約的目的，要約邀請(qǐng)則是希望他方向自己發(fā)出要約；(2)要約一旦發(fā)出，就對(duì)要約人和受要約人都產(chǎn)生一定的拘束力，而要約邀請(qǐng)一般沒有約束力；(3)要約的內(nèi)容須具體確定，具備合同成立的主要條款，而要約邀請(qǐng)無此要求；(4)要約原則上要向特定的人發(fā)出，而要約邀請(qǐng)既可向特定人發(fā)出，也可以向不特定人發(fā)出。

42.個(gè)人所得稅納稅人是在中國(guó)境內(nèi)、境外取得所得的居民和在中國(guó)境內(nèi)取得所得非居民。⑴居民納稅人，是指在中國(guó)境內(nèi)有住所，或者無住所而在在境內(nèi)居住滿1年的個(gè)人。居民納稅人負(fù)有全面納稅義務(wù)，應(yīng)就其來源中國(guó)境內(nèi)、境外的全部所得繳納個(gè)人所得稅。包括：①在中國(guó)境內(nèi)有住所的個(gè)人②在中國(guó)境內(nèi)無住所而在境內(nèi)居住滿1年的個(gè)人⑵非居民納稅人，是指在中國(guó)境內(nèi)無住所又不居住，或者無住所而在中國(guó)境內(nèi)居住不滿1年的個(gè)人。非居民納稅人承擔(dān)有限納稅義務(wù)，僅就其來源與中國(guó)境內(nèi)的所得繳納個(gè)人所得稅。

43.抵押權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移占有而提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時(shí)，依法享有將其變價(jià)并

優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押權(quán)除具有擔(dān)保物權(quán)的一般特征外，還具有以下特征：

(1)抵押權(quán)的標(biāo)的是債務(wù)人或者第三人提供的擔(dān)保物或財(cái)產(chǎn)權(quán)利；

(2)抵押權(quán)不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的占有；

(3)抵押權(quán)是意定擔(dān)保物權(quán)。

44.(1)須是將來發(fā)生的事實(shí)。(2)須是成就與否不能確定的事實(shí)。(3)須是合法的事實(shí)。(4)須是表意人設(shè)定而非法律規(guī)定的事實(shí)。(1)須是將來發(fā)生的事實(shí)。(2)須是成就與否不能確定的事實(shí)。(3)須是合法的事實(shí)。(4)須是表意人設(shè)定，而非法律規(guī)定的事實(shí)。45.醫(yī)療損害責(zé)任，是指醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在診療活動(dòng)中使患者受到損害，依照法律規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。醫(yī)療損害責(zé)任的成立須具備以下要件：

其一，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員實(shí)施了醫(yī)療行為；

其二，患者遭受非正常的損害；

其三，須醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯(cuò)；

其四，須醫(yī)療行為與患者非正常損害之間具有因果關(guān)系。

【解析】本題的考點(diǎn)是醫(yī)療損害責(zé)任的概念和構(gòu)成要件。醫(yī)療損害責(zé)任的概念和構(gòu)成要件在答案中已有表述，此處不再贅述。關(guān)于醫(yī)療損害的責(zé)任原則，根據(jù)我國(guó)《侵權(quán)責(zé)任法》第54條的規(guī)定，“患者在診療活動(dòng)中受到損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯(cuò)的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任”，這表明一般適用過錯(cuò)責(zé)任原則。但在某些特殊情況下，適用過錯(cuò)推定。如我國(guó)根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第58條規(guī)定，患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯(cuò)：(1)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；(2)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；(3)偽造、篡改或者銷毀病歷資料。

46.違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合，是指在一方當(dāng)事人違約時(shí)，不僅造成了對(duì)方的合同權(quán)利即債權(quán)(相對(duì)權(quán))的損害，違反了約定義務(wù)，而且侵害了對(duì)方的人身或者財(cái)產(chǎn)，造成了對(duì)方人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)(絕對(duì)權(quán))的損害，違反了法定的義務(wù)。我國(guó)《合同法》第122條規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受侵害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本條規(guī)定意味著受害人只能選擇一種責(zé)任形式提出請(qǐng)求，法院也只能滿足受害人一種請(qǐng)求，而不能使兩種責(zé)任同時(shí)并用。

47.(1)物權(quán)變動(dòng)的原因是指引起物權(quán)發(fā)生、變動(dòng)、終止的法律事實(shí)包括民事法律行為和法律行為之外的法律事實(shí)。(2)能夠引起物權(quán)變動(dòng)的法律行為主要有買賣、互易、提存、贈(zèng)與、遺贈(zèng)以及設(shè)定或變更、終止他物權(quán)的各種法律行為等。(1)物權(quán)變動(dòng)的原因是指引起物權(quán)發(fā)生、變動(dòng)、終止的法律事實(shí)，包括民事法律行為和法律行為之外的法律事實(shí)。(2)能夠引起物權(quán)變動(dòng)的法律行為主要有買賣、互易、提存、贈(zèng)與、遺贈(zèng)以及設(shè)定或變更、終止他物權(quán)的各種法律行為等。

48.違約責(zé)任是違反合同的民事責(zé)任的簡(jiǎn)稱，是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任具有以下特征：(1)違約責(zé)任是一種民事責(zé)任。(2)違約責(zé)任是違約的當(dāng)事人一方對(duì)另一方承擔(dān)的責(zé)任。(3)違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行或不完全履行合同的責(zé)任。(4)違約責(zé)任具有補(bǔ)償性和一定的任意性。(5)違約責(zé)任由當(dāng)事人約定。

49.債權(quán)人的代位權(quán)，是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。

債權(quán)人代位權(quán)的成立須具備以下要件：

(1)須債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法有效且已屆清償期；

(2)須債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)；

(3)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，已對(duì)債權(quán)人造成損害；

(4)須債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。

【解析】債權(quán)人的代位權(quán)是債的保全的基本方法之一。債的保全，是指?jìng)鶛?quán)人為防止債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少危及其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而采取的保全債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的法律制度。債權(quán)人的代位權(quán)這種措施，旨在通過防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少或恢復(fù)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，從而保障債權(quán)人的權(quán)利實(shí)現(xiàn)。債權(quán)人代位權(quán)的概念及構(gòu)成要件不再贅述。

50.答案要點(diǎn)：行紀(jì)合同又稱信托合同，是行紀(jì)人根據(jù)委托人的委托，以自己的名義為委托人辦理業(yè)務(wù)并收取報(bào)酬的協(xié)議。

行紀(jì)合同為雙務(wù)、有償、諾成、不要式合同；合同標(biāo)的是行紀(jì)人的一定行為。行紀(jì)合同與委托合同相似的是，都在于接受委托，為委托人辦理事務(wù)，具有人身性質(zhì)。但不同于委托合同的是：

(1)行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己名義進(jìn)行的行為。行紀(jì)人所為行為的法律后果歸行紀(jì)人承擔(dān)，只是依行紀(jì)合同轉(zhuǎn)讓給委托人。而委托合同中受托人所為行為的法律后果直接歸屬于委托人，受托人不承擔(dān)任何直接后果。

(2)行紀(jì)合同為有償合同，委托人須支付報(bào)酬；而委托合同可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)摹?/p>

51.(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動(dòng)、共同管理按出資比例分紅和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)完全符合我國(guó)《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當(dāng)由A、B、C三人共同負(fù)責(zé)賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運(yùn)輸合同關(guān)系因此A、B、C三人在共同運(yùn)輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對(duì)飛云公司損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動(dòng)、共同管理，按出資比例分紅和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，完全符合我國(guó)《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當(dāng)由A、B、C三人共同負(fù)責(zé)賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運(yùn)輸合同關(guān)系，因此A、B、C三人在共同運(yùn)輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損，只能由A、B、C三人對(duì)飛云公司損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

52.這是依債的主體的人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。單一之債是指?jìng)鶛?quán)人和債務(wù)人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標(biāo)的的債中債權(quán)人為數(shù)人或債務(wù)人為數(shù)人或債權(quán)人和債務(wù)人均為數(shù)人的債也稱復(fù)數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：?jiǎn)我恢畟闹黧w雙方都只有一人當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡(jiǎn)單明了不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；而多數(shù)人之債除存在外部的債權(quán)債務(wù)關(guān)系外在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系因此較之單一之債要復(fù)雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準(zhǔn)確地確定債的當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。這是依債的主體的人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。單一之債，是指?jìng)鶛?quán)人和債務(wù)人各為一人的債，也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債，是指以同一給付為標(biāo)的的債中，債權(quán)人為數(shù)人或債務(wù)人為數(shù)人或債權(quán)人和債務(wù)人均為數(shù)人的債，也稱復(fù)數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：?jiǎn)我恢畟闹黧w雙方都只有一人，當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡(jiǎn)單明了，不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；而多數(shù)人之債，除存在外部的債權(quán)債務(wù)關(guān)系外，在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系，因此較之單一之債要復(fù)雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債，有利于準(zhǔn)確地確定債的當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。53.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個(gè)階層結(jié)構(gòu)，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項(xiàng)基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應(yīng)依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價(jià)值判斷，維護(hù)法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

54.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當(dāng)事人依照合同的約定實(shí)施屬于合同標(biāo)的的行為從而使合同目的得以實(shí)現(xiàn)。合同履行是當(dāng)事人在整個(gè)實(shí)施合同過程中全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為是當(dāng)事人實(shí)施給付義務(wù)的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責(zé)任則能促使合同當(dāng)事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當(dāng)履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其數(shù)量、質(zhì)量由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點(diǎn)以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則。②實(shí)際履行原則:是指當(dāng)事人按照合同約定的標(biāo)的完成合同義務(wù)的原則。該原則要求當(dāng)事人在履行合同中要實(shí)際履行標(biāo)的不能用其他標(biāo)的代替原合同的標(biāo)的也不能以違約或賠償金代替履行標(biāo)的。實(shí)際履行原則不是絕對(duì)的在下列情況下可適用除外:以特定物為標(biāo)的物的合同當(dāng)標(biāo)的物滅失時(shí)實(shí)際履行已不可能;義務(wù)人不能按期交付標(biāo)的使實(shí)際履行對(duì)權(quán)利人已失去意義或不必要;標(biāo)的質(zhì)量不符合合同要求權(quán)利人放棄實(shí)際履行的請(qǐng)求。③協(xié)作履行原則:是指當(dāng)事人在合同履行過程中相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務(wù)。合同的履行是當(dāng)事人的相互行為權(quán)利的實(shí)現(xiàn)需要義務(wù)人的合作義務(wù)的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務(wù)人的給付行為沒有債權(quán)人的受領(lǐng)給付合同的內(nèi)容仍難實(shí)現(xiàn)。可以說沒有相互協(xié)作就沒有合同的履行。該原則要求當(dāng)事人應(yīng)盡量為對(duì)方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實(shí)不能履行合同時(shí)應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方;發(fā)生合同糾紛時(shí)應(yīng)及時(shí)協(xié)商解決盡量減少或避免損失的發(fā)生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同當(dāng)事人依照合同的約定實(shí)施屬于合同標(biāo)的的行為,從而使合同目的得以實(shí)現(xiàn)。合同履行,是當(dāng)事人在整個(gè)實(shí)施合同過程中,全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為,是當(dāng)事人實(shí)施給付義務(wù)的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責(zé)任則能促使合同當(dāng)事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當(dāng)履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則,是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其數(shù)量、質(zhì)量,由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c(diǎn),以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?全面完成合同義務(wù)的履行原則。②實(shí)際履行原則:是指當(dāng)事人按照合同約定的標(biāo)的完成合同義務(wù)的原則。該原則要求當(dāng)事人在履行合同中,要實(shí)際履行標(biāo)的,不能用其他標(biāo)的代替原合同的標(biāo)的,也不能以違約或賠償金代替履行標(biāo)的。實(shí)際履行原則不是絕對(duì)的,在下列情況下可適用除外:以特定物為標(biāo)的物的合同,當(dāng)標(biāo)的物滅失時(shí),實(shí)際履行已不可能;義務(wù)人不能按期交付標(biāo)的,使實(shí)際履行對(duì)權(quán)利人已失去意義或不必要;標(biāo)的質(zhì)量不符合合同要求,權(quán)利人放棄實(shí)際履行的請(qǐng)求。③協(xié)作履行原則:是指當(dāng)事人在合同履行過程中,相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務(wù)。合同的履行是當(dāng)事人的相互行為,權(quán)利的實(shí)現(xiàn)需要義務(wù)人的合作,義務(wù)的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務(wù)人的給付行為,沒有債權(quán)人的受領(lǐng)給付,合同的內(nèi)容仍難實(shí)現(xiàn)?？梢哉f,沒有相互協(xié)作,就沒有合同的履行。該原則要求當(dāng)事人應(yīng)盡量為對(duì)方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實(shí)不能履行合同時(shí)應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方;發(fā)生合同糾紛時(shí)應(yīng)及時(shí)協(xié)商解決,盡量減少或避免損失的發(fā)生。

55.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個(gè)，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對(duì)于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對(duì)于有因行為來說，標(biāo)的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標(biāo)的的意思表示這個(gè)一般成立要件外，還必須有標(biāo)的給付原因這個(gè)特別要件，有因行為才能成立。

(2)對(duì)于實(shí)踐行為來說，標(biāo)的物的接受是特殊成立要件。實(shí)踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標(biāo)的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標(biāo)的物的“授”與“受”共同構(gòu)成特殊成立要件。

56.宅基地使用權(quán)的取得和行使(1)宅基地使用權(quán)的取得宅基地使用權(quán)的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權(quán)的行使宅基地使用權(quán)人對(duì)宅基地主要享有如下權(quán)利：①為保有住宅而長(zhǎng)期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設(shè)施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)時(shí)一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權(quán)。宅基地使用權(quán)人在行使其權(quán)利時(shí)負(fù)擔(dān)下列主要義務(wù)：①按批準(zhǔn)的用途使用宅基地；②按批準(zhǔn)的面積建房、造院；③服從國(guó)家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權(quán)的取得和行使(1)宅基地使用權(quán)的取得宅基地使用權(quán)的取得，必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權(quán)的行使宅基地使用權(quán)人對(duì)宅基地主要享有如下權(quán)利：①為保有住