有限責(zé)任公司股權(quán)強(qiáng)制拍賣中的優(yōu)先購買權(quán)保護(hù)有限責(zé)任公司股權(quán)強(qiáng)制拍賣中的優(yōu)先購置權(quán)愛護(hù)

作者簡介：陳杰，臺(tái)州市中級(jí)人民法院，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。

中圖分類號(hào)：D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1009-0592〔2022〕10-249-02

就目前而言，我國關(guān)于有限責(zé)任公司股東的優(yōu)先購置權(quán)的法律中，還存在著一些漏缺，對(duì)其原那么性和指導(dǎo)性的規(guī)定過于含糊，這給有限責(zé)任公司在實(shí)行股東優(yōu)先購置權(quán)的過程中，帶來了許多的爭議，并且隨著社會(huì)的開展，各種復(fù)雜的問題也日益凸顯出來。?公司法》中對(duì)于股東有限購置權(quán)是建立在“同等條件〞的根底上的，有利于愛護(hù)股東的優(yōu)先購置權(quán)，也可以愛護(hù)轉(zhuǎn)讓股東的利益不受到損害。

一、對(duì)股東優(yōu)先購置權(quán)相關(guān)概述的分析

〔一〕股東優(yōu)先購置權(quán)的內(nèi)涵

有限責(zé)任公司的股東優(yōu)先購置權(quán)，來源于民法中的優(yōu)先購置權(quán)制度，是優(yōu)先購置權(quán)制度在有限責(zé)任公司中的具有表現(xiàn)，也是在有限責(zé)任公司中的具體應(yīng)用。主要指的是財(cái)產(chǎn)所有人在出賣財(cái)產(chǎn)的時(shí)候，該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)所有人之間在同等的條件下，可以優(yōu)先于他人購置。公司的股東優(yōu)先購置權(quán)指的是，當(dāng)股東對(duì)買轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時(shí)候，其他的股東在同等的條件下，可以優(yōu)先于第三方人員購置公司的股份，這種股東優(yōu)先購置權(quán)主要適合用于有限責(zé)任公司。

〔二〕股東優(yōu)先購置權(quán)的法定性

要行使股東優(yōu)先購置權(quán)，要對(duì)股東購置權(quán)的法律界定有充沛的了解。在理論上，民法的優(yōu)先購置權(quán)的法律性質(zhì)主要有三個(gè)方面的觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)是要對(duì)約定的優(yōu)先購置權(quán)和法定優(yōu)先購置權(quán)有所辨別，認(rèn)為主要是對(duì)債權(quán)和物權(quán)的優(yōu)先；第二種觀點(diǎn)是形成權(quán)和從屬條件形成的權(quán)利；第三種觀點(diǎn)是期待權(quán)?？偨Y(jié)得出，股東優(yōu)先購置權(quán)主要有下列幾種性質(zhì)：

第一，法定性。民法中的股東權(quán)利分為兩種，即約定權(quán)和法定權(quán)。對(duì)于股東的法定權(quán)來說，只要是只要是有股東的權(quán)利和資格，并且法律賦予了優(yōu)先購置權(quán)的權(quán)益就可以了，不需要通過其他的方式來明確。如果沒有了股東的資格，則這一切都是不成立的。同時(shí)，股東優(yōu)先購置權(quán)的法定性還有另外一個(gè)層次的含義，對(duì)于購置優(yōu)先權(quán)只能有股東自行決定，如果沒有經(jīng)過股東同意的，公司不能對(duì)該權(quán)益做出任何剝奪。但公司法中的七十二條中的第四款卻存在著一定的沖突，指出：“如果公司章程對(duì)股東權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定〞，這條權(quán)益和民法中的法定性有一定的沖突。在這種情況下，如果公司對(duì)股東的轉(zhuǎn)讓權(quán)有另行規(guī)定的，按照公司的股東投票來解決，假設(shè)公司章程中規(guī)定股東的轉(zhuǎn)讓權(quán)各個(gè)股東投票決定后，人數(shù)占在三分之二以上同意的，就按照公司的章程來。

第二，專屬性。專屬性就是指股東專屬一身的權(quán)利，在性質(zhì)上只有享受權(quán)利的人才可以行使。股東的優(yōu)先購置權(quán)是在股東權(quán)中分支出來的一種權(quán)利，是股東通過對(duì)法人的投資取得的資格和權(quán)利。因此，要享有該權(quán)利，身份必須是股東的身份，在法律上，也只會(huì)維護(hù)公司股東這一有特定的權(quán)利。所以股東的優(yōu)先購置權(quán)是股東的專屬權(quán)利，不得轉(zhuǎn)讓，只能個(gè)人擁有。

第三，期待權(quán)。期待權(quán)是指以中國將來可能取得的一種權(quán)利，期待權(quán)依附在將來有可能取得的權(quán)利上。有限責(zé)任公司的股東在行使股東優(yōu)先權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)的停止條件，股東的優(yōu)先購置權(quán)并不是在任何時(shí)候都可以享受到的一種權(quán)利，在股東沒有進(jìn)行權(quán)利的轉(zhuǎn)讓時(shí)，對(duì)于這種權(quán)利只是一種期待，是一種有可能行使的權(quán)利。優(yōu)先購置人不能單方面強(qiáng)行的主張優(yōu)先購置權(quán)。只有公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓優(yōu)先購置權(quán)的時(shí)候，優(yōu)先購置權(quán)才能起到作用，把這種有可能實(shí)現(xiàn)的權(quán)利轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)的權(quán)利。

第四，時(shí)效性。股東的優(yōu)先購置權(quán)和其他的權(quán)利一樣，在行使上有一定的時(shí)間限制。股東的優(yōu)先購置權(quán)必須在一定的時(shí)間期限內(nèi)行使，如果對(duì)此沒有做出硬性的規(guī)定的話，必然會(huì)造成股東優(yōu)先購置權(quán)益的濫用，不利于維持秩序的穩(wěn)定。我國在?公司法》中，對(duì)于股東的優(yōu)先購置權(quán)是否同意轉(zhuǎn)讓，也做出了相應(yīng)的時(shí)間規(guī)定。在地七十三條規(guī)定中，法院通知二十日內(nèi)還不行使該權(quán)利的，就視為自動(dòng)放棄優(yōu)先購置權(quán)。

二、股東優(yōu)先購置愛護(hù)權(quán)的人合性和資合性

股東優(yōu)先購置權(quán)，是特定的人依照一定的法律規(guī)定，在特定的買賣關(guān)系中，在所有人出賣財(cái)產(chǎn)的時(shí)候，在同等的條件下，有優(yōu)先于他人的購置權(quán)利，優(yōu)先購置權(quán)要在優(yōu)先購置權(quán)人和公司財(cái)產(chǎn)出賣時(shí)產(chǎn)生的，是對(duì)出賣人所有權(quán)施加的負(fù)擔(dān)，是為了愛護(hù)權(quán)利人的權(quán)益而出臺(tái)的政策。有利于維持經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。

有限責(zé)任公司在創(chuàng)建的時(shí)候，對(duì)無限公司具有的人合性進(jìn)行吸收的同時(shí)，也吸收了有限公司的資合性優(yōu)點(diǎn)。把股東之間的信任和資金之間的聯(lián)合集中在一起，作為共同的信用根底，二者之間缺一不可。股東在尋找合作搭檔的時(shí)候，要按照有限責(zé)任公司的人合性來尋找合作人。要求合伙人在具備一定的資本的同時(shí)，也要求合伙人具有高尚的道德情操和合作的精神。在實(shí)際的生活中，有限責(zé)任公司的股東大多都是家人或者朋友的關(guān)系，他們之間的關(guān)系并不是商業(yè)化的關(guān)系，而是一種個(gè)人化的關(guān)系。因此，公司為了維護(hù)股東之間的正當(dāng)利益和建立股東之間的相互信任，平衡有效責(zé)任公司的人合性和資合性的特征，公司在確保股東的流轉(zhuǎn)性的同時(shí)，對(duì)股東之間的買斷協(xié)議制度也做出了相應(yīng)的規(guī)定，就是股東的優(yōu)先購置權(quán)。

三、強(qiáng)制拍賣中優(yōu)先購置權(quán)的愛護(hù)路徑

有限責(zé)任公司在進(jìn)行股權(quán)強(qiáng)制拍賣的過程中，沒有同等條件者中情況，一般遵循的是“價(jià)高者得〞的原那么。在優(yōu)先購置權(quán)中，那么要強(qiáng)調(diào)在同等條件下權(quán)利人具有優(yōu)先購置權(quán)的權(quán)利。因此，股東的優(yōu)先購置權(quán)和強(qiáng)制拍賣在使用規(guī)那么上面，二者是迥然不同的，相互之間是不兼容對(duì)立的關(guān)系。在強(qiáng)制拍賣中，沒有優(yōu)先購置權(quán)這一權(quán)利之說。但是有的學(xué)者卻認(rèn)為，如果在股權(quán)強(qiáng)制拍賣的過程中，行使優(yōu)先購置權(quán)，購置股權(quán)的人就會(huì)減少很多，一方面會(huì)造成股權(quán)購置價(jià)格偏低，另一方面對(duì)債權(quán)人也會(huì)產(chǎn)生不利的影響。有限責(zé)任公司在進(jìn)行股權(quán)強(qiáng)制拍賣的過程中，要不要行使優(yōu)先購置權(quán)，對(duì)價(jià)值的取舍是問題的關(guān)鍵所在。在時(shí)間上來看，優(yōu)先購置權(quán)在股權(quán)強(qiáng)制拍賣之前，即便是在股權(quán)強(qiáng)制拍賣中會(huì)有損股權(quán)的價(jià)值，也應(yīng)該愛護(hù)權(quán)利人的優(yōu)先購置權(quán)。有限責(zé)任公司在進(jìn)行股權(quán)強(qiáng)制拍賣的過程中，在那一環(huán)節(jié)行使其他股東的優(yōu)先購置權(quán)，還存在很多的爭議。一種觀點(diǎn)認(rèn)為在股權(quán)強(qiáng)制拍賣的過程中，優(yōu)先購置權(quán)的行使應(yīng)該在競價(jià)結(jié)束的時(shí)候行使，一種觀點(diǎn)認(rèn)為優(yōu)先購置權(quán)應(yīng)該在確定拍賣底價(jià)的時(shí)候行使。還有的觀點(diǎn)認(rèn)為，優(yōu)先購置權(quán)的行使，在股權(quán)強(qiáng)制拍賣前、拍賣中以及拍賣后的每一個(gè)環(huán)節(jié)，隨便哪個(gè)環(huán)節(jié)都可以行使。在股權(quán)強(qiáng)制拍賣前，購置權(quán)人可以以最高的價(jià)優(yōu)先購置受標(biāo)物；在股權(quán)強(qiáng)制購置的過程中，可以征求購置權(quán)人是不是愿意以最高的價(jià)格優(yōu)先購置受標(biāo)物；在股權(quán)購置之前，詢問優(yōu)先購置權(quán)人的最高出價(jià)，并以優(yōu)先購置人的最高出價(jià)作為底價(jià)進(jìn)行競拍，如果沒有人愿意出比優(yōu)先購置人更高的價(jià)格，就由優(yōu)先購置人購置。在?拍賣規(guī)定》法律中，第14條規(guī)定和第16條規(guī)定，人民法院在進(jìn)行股權(quán)拍賣5日之前，要以書面或者其他形式通知當(dāng)事人、優(yōu)先購置權(quán)人等參與競標(biāo)的人于拍賣日到拍賣現(xiàn)場。優(yōu)先購置人如果在拍賣日沒有到場的，就視為自動(dòng)放棄優(yōu)先購置權(quán)利。如果在拍賣的過程中，有最高出價(jià)時(shí)，優(yōu)先購置權(quán)人可以表示愿意接受這個(gè)價(jià)格，如果沒有其他人出更高的價(jià)格，優(yōu)先購置人就可以優(yōu)先購置；假設(shè)果出現(xiàn)有更高的競價(jià)，優(yōu)先購置權(quán)人不愿意出價(jià)的，那么購置權(quán)就由最高出價(jià)者購置。順序相同的多個(gè)優(yōu)先購置人愿意接受的，就以抽簽的方式來確定最終的購置人。在法國，主張拍賣后才行使優(yōu)先購置權(quán)，而在我國卻主張?jiān)谂馁u時(shí)行使優(yōu)先購置權(quán)。主要原因有下列兩個(gè)方面：

第一，違背了拍賣底價(jià)的性質(zhì)。法國的在拍賣后行使優(yōu)先購置權(quán)，拍賣的底價(jià)不是拍賣的最終成交價(jià)格，因此，在拍賣底價(jià)確定的時(shí)候行使優(yōu)先購置權(quán)并，并沒有行使的條件。根據(jù)股權(quán)強(qiáng)制拍賣的相關(guān)規(guī)那么來看，在拍賣執(zhí)行的過程中，一般不會(huì)按照拍賣的底價(jià)來作為拍賣的成交價(jià)。從強(qiáng)制拍賣底價(jià)的性質(zhì)和功能上說，拍賣底價(jià)是拍賣成交價(jià)的最低價(jià)格。有限責(zé)任公司在股權(quán)強(qiáng)制拍賣的過程中，競價(jià)者所出的價(jià)格不能低于拍賣底價(jià)。因此，在買賣底價(jià)確定時(shí)并沒有發(fā)生真正的交易，在拍賣底價(jià)確定時(shí)行使優(yōu)先購置權(quán)，違背了拍賣底價(jià)的性質(zhì)。

第二，在拍賣時(shí)行使優(yōu)先購置權(quán)更具科學(xué)性。在股權(quán)拍賣的過程中，還有多名競買人參與拍賣的，競買人之間相互出價(jià)，直到出道最高價(jià)再也沒有人愿意出更高的價(jià)格為止才可以成交。在等同的條件下，優(yōu)先購置權(quán)只有在這個(gè)時(shí)候才可以實(shí)現(xiàn)，只有在競標(biāo)結(jié)束，出現(xiàn)了最高競標(biāo)價(jià)的時(shí)候，優(yōu)先購置權(quán)人如果愿意出這個(gè)價(jià)格的話，就可以行使