第三講夫妻人身關(guān)系第1頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一配偶權(quán)配偶是否享有特定的人身利益無人否認(rèn)夫妻之間有法定的權(quán)利和義務(wù)法學(xué)理論和實踐中，配偶權(quán)的提法有爭議。第2頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一肯定觀點(diǎn)一夫一妻制的實質(zhì)，實于規(guī)范男女之間的性關(guān)系，建立應(yīng)有的性秩序；夫妻應(yīng)負(fù)忠實義務(wù)，這是個體婚姻的本質(zhì)要求，是一夫一妻制度的具體體現(xiàn)。（1）身份說：“配偶權(quán)是夫?qū)ζ藜暗綄Ψ虻纳矸輽?quán)”。（2）陪伴說：“配偶權(quán)是指配偶之間要求對方陪伴、鐘愛和幫助的權(quán)利”。（3）利益說：“配偶權(quán)是指夫妻之間互為配偶的基本身份權(quán)，表明夫妻之間互為配偶的身份利益，由權(quán)利人專屬支配，其他任何人均負(fù)有不得侵犯的義務(wù)”。（4）法定說：“配偶權(quán)是法律賦予的合法婚姻關(guān)系中的夫妻享有的配偶身份權(quán)利，其他人負(fù)有不得侵犯的義務(wù)”。（5）性權(quán)利說：“配偶權(quán)是項民事權(quán)利，夫妻互為配偶，就有配偶權(quán)，配偶權(quán)的核心特色是性權(quán)利”。第3頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一配偶權(quán)的范圍多數(shù)學(xué)者都把同居義務(wù)、貞操或忠實義務(wù)歸入配偶權(quán)的重要內(nèi)容。楊大文教授認(rèn)為，配偶權(quán)作為一種身份權(quán)，主要包括夫妻姓名權(quán)、住所決定權(quán)、同居權(quán)、忠實義務(wù)、財產(chǎn)權(quán)等，其中的忠實義務(wù)是配偶權(quán)的重要內(nèi)容之一。臺灣學(xué)者將婚姻效力區(qū)分為身份上的效力及財產(chǎn)上的效力。前者包括夫妻之姓氏、貞操義務(wù)、同居義務(wù)三項。第4頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一反對觀點(diǎn)：反對配偶身份權(quán)之說，提出夫妻內(nèi)部關(guān)系主要依靠道德和習(xí)慣調(diào)整。（1）人身依附關(guān)系立法有違憲法。（2）同居規(guī)定不僅無必要，而且會使婚內(nèi)強(qiáng)奸披上合法外衣，有損婦女合法權(quán)益保護(hù)。（3）忠實義務(wù)的要求，是歷史倒退。（4）即使規(guī)定了，也無法強(qiáng)制執(zhí)行。第5頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一普通法中的配偶權(quán)普通法明確承認(rèn)配偶權(quán)。在普通法國家，“歷史上，法律就已經(jīng)通過配偶權(quán)利這一概念確認(rèn)和保護(hù)婚姻關(guān)系的獨(dú)有利益。配偶權(quán)利這個普通法上的概念雖為某些人所不取，但它對于表達(dá)婚姻結(jié)合的法律意義和象征意義有著極大的重要性，因為它能夠?qū)?gòu)成婚姻實體的各種心理要素概念化，諸如家庭責(zé)任、夫妻交往、彼此愛慕、夫妻性生活等因素被概括于其內(nèi)并為法律所承認(rèn)。如果侵害這種權(quán)利依制定法或判例法被認(rèn)定為是違法行為，侵害者就將對這種侵害負(fù)經(jīng)濟(jì)賠償之責(zé)”。第6頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一在普通法國家，配偶權(quán)損失已成為發(fā)動侵權(quán)訴訟的重要事實；因配偶權(quán)受侵害引發(fā)的侵權(quán)訴訟大量發(fā)生。美國配偶權(quán)訴訟的歷史相當(dāng)復(fù)雜。早期，基于夫妻一體主義，“普通法承認(rèn)丈夫?qū)ζ拮酉碛信渑紮?quán)，包括服務(wù)、陪伴和性關(guān)系”；確認(rèn)丈夫可以就其妻子所受損害提起訴訟，不僅可以獲得對妻子的損害賠償，而且還可以就其本人對妻子所享有的權(quán)益之受損害獲得相應(yīng)賠償；妻子不能享有此權(quán)利。《已婚婦女財產(chǎn)法》賦予妻子本人就其所受損害提起賠償之訴的權(quán)利。不過，該法并未取消丈夫就其所享有的配偶權(quán)益的損害提起訴訟的權(quán)利。到20世紀(jì)90年代，越來越多的妻子獲得了為追償配偶權(quán)損失而提起訴訟的權(quán)利。

進(jìn)入90年代以來的大多數(shù)案件表明，在就配偶權(quán)受損害提起訴訟要求賠償問題上，妻子已享有與丈夫平等的權(quán)利。第7頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一我國現(xiàn)行法是否承認(rèn)配偶權(quán)？有學(xué)者認(rèn)為，《婚姻法修正案》繞開了配偶權(quán)這個敏感話題。從該法第四十六條離婚損害賠償制度規(guī)定看，它既沒有明確是侵犯配偶權(quán)的損害賠償，也未明確是離婚過程中的離因損害賠償。有學(xué)者認(rèn)為，從婚姻法司法解釋排除了第三者的離婚損害賠償責(zé)任承擔(dān)看，《婚姻法修正案》并沒有承認(rèn)配偶權(quán)理論。因為第四十六條的規(guī)定排除了這種賠償?shù)幕A(chǔ)是配偶權(quán)。第四十六條規(guī)定，只強(qiáng)調(diào)過錯方損害賠償責(zé)任，不涉及婚外的第三人。無過錯方要想起訴第三人，還缺少依據(jù)?，F(xiàn)行司法解釋更是明確地將離婚損害賠償?shù)馁r償義務(wù)主體限于有過錯配偶一方，無過錯配偶不能起訴第三人。第8頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一配偶權(quán)是直接標(biāo)志和象征婚姻關(guān)系實際價值的重要法律規(guī)范，它構(gòu)成或者反映了婚姻關(guān)系中最基本的內(nèi)容，是婚姻關(guān)系區(qū)別于其他社會關(guān)系的唯一標(biāo)志。配偶權(quán)的內(nèi)容構(gòu)成包括姓名權(quán)、同居的權(quán)利和義務(wù)、忠實義務(wù)、婚姻住所商定權(quán)、日常家事代理權(quán)、夫妻共同生育權(quán)。第9頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一生育權(quán)問題《司法解釋（三）》第九條：夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)?，人民法院不予支持；夫妻雙方因是否生育發(fā)生糾紛，致使感情確已破裂，一方請求離婚的，人民法院經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)依照婚姻法第三十二條第三款第(五)項的規(guī)定處理。

第10頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一學(xué)術(shù)上界定生育權(quán)，主要有四種認(rèn)識。1、生育權(quán)為已婚者享有的法定權(quán)利。楊遂全：生育權(quán)是夫妻雙方各自或者共同在法律規(guī)定范圍內(nèi)享有的自主決定是否生育、生育子女的時間、數(shù)量以及間隔的權(quán)利。2、生育權(quán)是婦女享有的權(quán)利。葉英萍提出，生育權(quán)是指婦女對生育、避孕包括墮胎控制的權(quán)利。3、生育權(quán)是進(jìn)入性成熟期的公民才能獲得的權(quán)利。4、生育權(quán)是公民享有的人身權(quán)利。生育權(quán)是個人在法律允許范圍內(nèi)自主決定生育或者不生育子女的權(quán)利。第11頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一生育權(quán)應(yīng)從不同層次分別表達(dá)一是作為基本人權(quán)的“生育權(quán)”，其同生命權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等權(quán)利一樣，是現(xiàn)代社會中公民最基本的權(quán)利。二是作為民事權(quán)利的“生育權(quán)”，這是婚姻關(guān)系當(dāng)事人即夫妻之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)容之一。第12頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一生育權(quán)的實質(zhì)是生育自由，包括兩方面內(nèi)容：一是生育子女的自由，自然人有權(quán)自主地決定何時生育、生育子女的數(shù)量、生育子女之間的間隔；二是不生育的自由，短暫地在人生某個階段不生育后代，或者在人生整個階段不生育子女。此外，還應(yīng)包括為實現(xiàn)個人的生育安排而采取避孕、墮胎、絕育等技術(shù)手段。婦女享有生育問題的決定權(quán)，“因為孩子出生前是婦女身體的一部分”。不過，對于已婚婦女而言，其夫同樣享有生育權(quán)，故婦女在對生育問題作出決定前，應(yīng)當(dāng)與丈夫協(xié)商。第13頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一在夫妻雙方就生育問題不能達(dá)成一致時，丈夫有沒有權(quán)利阻止妻子接受中止妊娠的外科手術(shù)，在中外法律實踐中，評價和回答有較大差異。在英國、澳大利亞、美國、加拿大，有關(guān)法律和司法判例都明確肯定，丈夫沒有阻止妻子墮胎的權(quán)利。1976年，美國聯(lián)邦最高法院在答復(fù)州法律是否可以規(guī)定妻子進(jìn)行人工流產(chǎn)須征得丈夫同意問題時，明確持否定立場，“我們不是沒有意識到丈夫?qū)τ谄拮拥膽言泻推拮釉杏械奶旱纳L和發(fā)展所持有深切的和適當(dāng)?shù)年P(guān)注和利益。聯(lián)邦最高法院迄今也沒有忽視婚姻關(guān)系在社會生活中的重要性。而且，我們認(rèn)識到，是否進(jìn)行人工流產(chǎn)，可能會影響部分婚姻關(guān)系的發(fā)展，包括物質(zhì)的和精神的影響，而且這種影響可能是不利的。盡管如此，當(dāng)各州沒有此類權(quán)力，我們不認(rèn)為各州享有憲法所授予的權(quán)利—可以準(zhǔn)許男方單方面行使權(quán)利阻止妻子終止妊娠”。第14頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一1992年，美國最高法院認(rèn)為，“規(guī)定配偶的通知義務(wù)，可能會使相當(dāng)一部分婦女不能進(jìn)行人工流產(chǎn)。這不僅會加大婦女做人工流產(chǎn)的難度和增加費(fèi)用，而且還會對很多婦女形成實質(zhì)性障礙。我們不能無視下列事實：相當(dāng)一部分婦女出于對本人和孩子的安全的擔(dān)憂，其實施人工流產(chǎn)的計劃很可能被阻止，而如此結(jié)果則相當(dāng)于聯(lián)邦法律將人工流產(chǎn)規(guī)定為不合法”。在密蘇里訴丹福德案中，美國最高法院認(rèn)為，“國家不能對懷孕最初十二星期或者之前的墮胎進(jìn)行約束和禁止。當(dāng)醫(yī)生和懷孕婦女作出了墮胎決定，國家不能要求配偶同意墮胎作為先決條件”。第15頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一在中國，國家政策和法律確認(rèn)和保護(hù)的生育權(quán)主體，事實上只限于締結(jié)了婚姻關(guān)系的夫妻。雖然《婦女權(quán)益保障法》中的權(quán)利主體是婦女，《人口與計劃生育法》中的生育權(quán)主體是公民，《中華人民共和國人口與發(fā)展報告》承諾《國際人口與發(fā)展會議行動綱領(lǐng)》（1994），將生育權(quán)主體表述為“個人和夫婦“，似乎生育權(quán)主體的范圍廣泛。但是，對于非婚生育，如未婚同居生育、未達(dá)到法定結(jié)婚年齡者的生育、遭強(qiáng)奸而生育、已婚者因通奸而生育、未成年人生育等，均因與計劃生育要求相沖突而難以順利實現(xiàn)后代的出生。第16頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一單身公民的生育權(quán)2002年《吉林省人口與計劃生育條例》第30條第2款曾規(guī)定，“達(dá)到法定婚齡決定終生不再結(jié)婚并無子女的婦女，可以采取合法醫(yī)學(xué)輔助技術(shù)手段生育一個子女”。支持者認(rèn)為，生育權(quán)是任何公民均享有的一項基本人權(quán)，不存在單身婦女或男性有無生育權(quán)的問題，不存在公民行使其生育權(quán)是否需要以其婚配為前提。第17頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一反對者認(rèn)為，從法律角度看，非婚生育合法化將帶來一系列問題。例如，非婚母親在孩子尚未成年時意外死亡，孩子將由誰撫養(yǎng)？孩子生物學(xué)上的父親是否該承擔(dān)一定的撫養(yǎng)責(zé)任？孩子今后是否該履行贍養(yǎng)其生物學(xué)上父親的義務(wù)？若干年后，相關(guān)人員的知情權(quán)、繼承權(quán)、扶養(yǎng)權(quán)爭端必將難以避免，甚至?xí)a(chǎn)生意想不到的惡果。第18頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一生育爭議從司法實踐方面看，生育權(quán)爭議主要發(fā)生在夫妻之間，通常是渴望生育一方與另一方不愿生育之間的糾紛；也有的是就是否接受人工生殖輔助或者接受人工生殖輔助服務(wù)生育子女后不愿意承擔(dān)原承諾的法律責(zé)任等引起的爭議。第三人侵害生育權(quán)引發(fā)的爭議也有所增多，例如醫(yī)療事故損害生育能力引起爭議；配偶一方通奸生子究竟侵犯了配偶另一方什么權(quán)利問題。第19頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一原告胡某（男）與被告張某（女）原系大學(xué)同學(xué)。1997年，雙方自愿結(jié)婚。因婚后多年未育子女，原告懷疑本人生育能力有問題，遂到多家醫(yī)院接受檢查。后經(jīng)某權(quán)威醫(yī)學(xué)院鑒定，肯定原告有生育能力。原告遂要求被告接受醫(yī)學(xué)檢查。被告張某告知原告，她不愿生育，婚后她一直在實施避孕。胡某對妻子不經(jīng)其同意擅自避孕的做法極為不滿，夫妻當(dāng)場大吵。被告張某想終身不生育子女，認(rèn)為對于老年生活有保障的人來說，孩子將是終身累贅；她擔(dān)憂生育子女后體形容貌變丑，孩子對她在外資企業(yè)的職業(yè)發(fā)展與競爭會產(chǎn)生不利。生育問題上的意見分歧，導(dǎo)致夫妻兩人常生家庭糾紛。胡某的父母，年事已高，催促著胡某生子。周圍人也有種種議論。2001年7月，胡某終于怒不可忍，以妻子張某剝奪了丈夫的生育權(quán)為由，向武漢市硚口區(qū)人民法院提起訴訟，堅決要求與張某離婚。被告張某完全承認(rèn)不愿生育的事實，但不同意離婚。審理過程中，有法官認(rèn)為，被告的行為侵害了丈夫的生育權(quán)；也有法官認(rèn)為丈夫沒有生育權(quán)，原告胡某請求離婚的理由不能成立。審判委員會經(jīng)討論中，更多法官認(rèn)為，對于生育問題，我國現(xiàn)行法律已有原則性規(guī)定，男子也享有生育權(quán)，被告張某的行為構(gòu)成了對其夫胡某生育權(quán)的侵害；但是，如何處理這種行為，尚無明確法律依據(jù)。經(jīng)過調(diào)解，被告也改變了態(tài)度，有意解除婚姻關(guān)系。最后，法院判決準(zhǔn)許原被告離婚。第20頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一第一種觀點(diǎn)，認(rèn)為婦女享有生育決定權(quán)。持此觀點(diǎn)者認(rèn)為，婦女有決定是否生育子女的權(quán)利，其依據(jù)是《婦女權(quán)益保障法》第51條規(guī)定。第五十一條婦女有按照國家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由。最高人民法院楊洪逵法官主張，“既然法律明確授予了婦女不生育的權(quán)利，而未明確男方的生育權(quán)，那么婦女自行決定中止妊娠是其合法權(quán)利，并未侵犯男方的權(quán)利”。第21頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一第二種觀點(diǎn)認(rèn)為夫妻雙方享有平等生育權(quán)。楊遂全認(rèn)為，生育權(quán)作為男女平等的身份權(quán)，在民事保護(hù)上，“必須克服大男子主義和女權(quán)至上的觀念”；偏面強(qiáng)調(diào)男子的夫妻共同生育決定權(quán)會帶來負(fù)面效應(yīng)，同樣，將生育權(quán)決定權(quán)僅僅賦予婦女同樣是偏面的。如果雙方在結(jié)婚時已經(jīng)明確終身不育子女，或者婚前婚后客觀上已發(fā)生個人意志不能改變的不能生育情況，有生育能力一方就不得以本人行使的生育權(quán)為由提起離婚。第22頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一夫妻忠實問題性交的排他性是夫妻關(guān)系最基本的要素，也是婚姻關(guān)系區(qū)別于其他家庭關(guān)系或社會關(guān)系的標(biāo)志。在婚姻法修正討論過程中，針對夫妻是否應(yīng)有忠實的法律義務(wù)，學(xué)界爭論激烈?！痘橐龇ㄐ拚浮返?條規(guī)定“夫妻應(yīng)當(dāng)相互忠實”后，學(xué)界對其的理解仍分歧很大。法定義務(wù)還是道德提倡？第23頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一反對意見概括起來有三種。1、婚姻本身意含著夫妻相互忠實義務(wù)，法律不必另作規(guī)定。2、夫妻確應(yīng)相互忠誠，法律要求夫妻相互忠實的用意是好的，實際上卻行不通。主張增設(shè)照顧無過錯方這一原則，在離婚分割夫妻共同財產(chǎn)時體現(xiàn)對無過錯一方的照顧及追究過錯方的民事責(zé)任，從而維護(hù)法律公平與正義的理念。

3、法律規(guī)定夫妻互負(fù)忠實義務(wù)是一種歷史倒退。第24頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一夫妻忠實，是婚姻法律和家庭法司法裁判不可能回避的問題。1989年最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》將當(dāng)事人一方有通奸等不忠行為視為夫妻感情破裂之一，認(rèn)定構(gòu)成他方訴請離婚的法定理由，具有不忠實行為的婚姻的當(dāng)事人仍應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律后果。第8條規(guī)定，“一方與他人通奸、非法同居，經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn)，無過錯一方起訴離婚，或過錯方起訴離婚，……確無和好可能的”，視為夫妻感情確已破裂，可依法判決準(zhǔn)許離婚。第25頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一《婚姻法》第四條：夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實，互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。最高人民法院《婚姻法司法解釋（一）》第3條規(guī)定，“當(dāng)事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已受理的，裁定駁回起訴”。有學(xué)者認(rèn)為，最高人民法院將夫妻忠實爭議排除在司法管轄之外的這一立場，在某種程度上修正了《婚姻法修正案》第4條規(guī)定。第26頁，共28頁，2023年，2月20日，星期一2002年5月，原告向上海市閔行區(qū)人民法院提起離婚訴訟，要求與丈夫離婚。被告以原告違反“夫妻忠實協(xié)議”為由提起反訴，要