第九章法的歷史第九章法的歷史1章節(jié)安排第一節(jié)法的起源第二節(jié)法的歷史類型第三節(jié)法系章節(jié)安排第一節(jié)法的起源2第一節(jié)法的起源一、原始社會(huì)的社會(huì)控制二、法的起源（重點(diǎn)）三、法律產(chǎn)生的規(guī)律四、法與習(xí)慣的區(qū)別第一節(jié)法的起源一、原始社會(huì)的社會(huì)控制3一、原始社會(huì)的社會(huì)控制社會(huì)控制有兩種基本模式，即社會(huì)組織和行為規(guī)范。1、原始社會(huì)的社會(huì)組織是氏族、部落、部落聯(lián)盟和民族。2、維系氏族的行為規(guī)范主要是氏族習(xí)慣。如血親復(fù)仇、氏族成員內(nèi)部禁止通婚等。一、原始社會(huì)的社會(huì)控制社會(huì)控制有兩種基本模式，即社會(huì)組織和行4二、法的起源（重點(diǎn)）（一）馬克思主義學(xué)者關(guān)于法起源的理論（二）其他法起源的學(xué)說（三）法產(chǎn)生的標(biāo)志二、法的起源（重點(diǎn)）（一）馬克思主義學(xué)者關(guān)于法起源的理論5

《史記·五帝本紀(jì)》記載，在黃帝之后，另有五帝。其中最為重要的是唐堯和虞舜。唐堯在位時(shí)，當(dāng)時(shí)的生產(chǎn)能力十分低下，產(chǎn)品剩余有限，但是生產(chǎn)資料大體屬于公有，分配平均，貧富差距不大。《史記·五帝本紀(jì)》記載，在黃帝之后，另有五帝。其中最為重要的6

后來，唐堯的繼承人——虞舜繼承了唐堯。在虞舜時(shí)期，各個(gè)氏族部落的生產(chǎn)能力大大提高，貨物交換更為頻繁，產(chǎn)品剩余逐漸增加，于是部落首領(lǐng)開始擁有私人財(cái)產(chǎn)，而且部落首領(lǐng)和百姓之間出現(xiàn)貧富差距。虞舜繼位后，為了管理和解決逐漸出現(xiàn)的各類社會(huì)矛盾，開始設(shè)官分職。虞舜首先起用大禹為司空，負(fù)責(zé)治水，掌管內(nèi)政；其次，起用棄做后稷，掌管農(nóng)業(yè)；……最關(guān)鍵的是起用了皋陶為士，掌管司法和軍事，制定五刑。在地方上，虞舜設(shè)立四岳十二牧。文武百官每三年考績一次……后來，唐堯的繼承人——虞舜繼承了唐堯。在虞舜時(shí)期，各個(gè)7從這些記載中，我們應(yīng)該注意這幾項(xiàng)：唐堯時(shí)期，生產(chǎn)資料大體公有，分配平均，貧富差距不大；唐堯時(shí)期，沒有“司法官吏”；唐堯時(shí)期，沒有“五刑”一類的規(guī)范；（五刑，是對(duì)付俘虜?shù)?，后來被用在奴隸身上，再后來非奴隸的人也適用了）虞舜時(shí)期，開始出現(xiàn)私有財(cái)產(chǎn)，分配不均，貧富差距增大；虞舜時(shí)期，開始出現(xiàn)“司法官吏”；虞舜時(shí)期，開始出現(xiàn)“五刑”一類的規(guī)范；虞舜時(shí)期，開始出現(xiàn)其他方面的官職設(shè)置。從這些記載中，我們應(yīng)該注意這幾項(xiàng)：81、經(jīng)濟(jì)根源生產(chǎn)力提高、出現(xiàn)社會(huì)分工出現(xiàn)剩余產(chǎn)品產(chǎn)生私有財(cái)產(chǎn)和私有觀念分配不均，產(chǎn)生爭議商品交換頻繁需要公共機(jī)構(gòu)和法的協(xié)調(diào)私有制度的產(chǎn)生，以及商品交換的頻繁，是法產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)根源。1、經(jīng)濟(jì)根源生產(chǎn)力提高、出現(xiàn)社會(huì)分工出現(xiàn)剩余產(chǎn)品產(chǎn)生私有財(cái)產(chǎn)92、法產(chǎn)生的政治根源：階級(jí)鎮(zhèn)壓是法產(chǎn)生的政治根源。3、法產(chǎn)生的文化根源：語言和文字的出現(xiàn)，使得習(xí)慣得以規(guī)范化和明確化，更好的保留傳承。2、法產(chǎn)生的政治根源：階級(jí)鎮(zhèn)壓是法產(chǎn)生的政治根源10（二）其他法起源的學(xué)說1、神創(chuàng)說：認(rèn)為各種各樣的神創(chuàng)造了法律。西賽羅、奧古斯汀持這種觀點(diǎn)。2、暴力說：法是暴力斗爭的結(jié)果，是暴力統(tǒng)治的產(chǎn)物。我國古代的法家人物如韓非、商鞅持這種觀點(diǎn)。3、發(fā)展說：①人的能力發(fā)展說：隨著人的能力發(fā)展，社會(huì)關(guān)系開始復(fù)雜，因而需要法。②精神發(fā)展說，黑格爾和薩維尼持這種觀點(diǎn)。4、社會(huì)契約說：人類由自然狀態(tài)進(jìn)入政治社會(huì)，為了安全與發(fā)展等原因，相互間締結(jié)契約，組成政府，這最初的契約就是法律。17、18世紀(jì)的自然法學(xué)派學(xué)者大都持這種觀點(diǎn)。（二）其他法起源的學(xué)說1、神創(chuàng)說：認(rèn)為各種各樣的神創(chuàng)造了法律11試著去想——原始社會(huì)有法律么？螞蟻的法理學(xué)推薦：約翰·梅西·贊恩，《法律簡史》，中國友誼出版社試著去想——原始社會(huì)有法律么？螞蟻的法理學(xué)推薦：約翰·梅西·12（三）法產(chǎn)生的標(biāo)志（1）國家（公共權(quán)力機(jī)關(guān)）的產(chǎn)生。（2）社會(huì)成員之間權(quán)利和義務(wù)出現(xiàn)分離。（3）法律訴訟和司法出現(xiàn)，專門裁判機(jī)關(guān)形成。（三）法產(chǎn)生的標(biāo)志（1）國家（公共權(quán)力機(jī)關(guān)）的產(chǎn)生。13三、法律產(chǎn)生的規(guī)律1、法律制度、法律規(guī)則的形成經(jīng)歷了由習(xí)慣變?yōu)榱?xí)慣法再發(fā)展為制定法的過程。2、法律制度的形成是從個(gè)別調(diào)整發(fā)展為普遍調(diào)整的過程。3、法律、道德、宗教等行為規(guī)范由混沌一體逐漸分化為各自相對(duì)獨(dú)立的規(guī)范系統(tǒng)。4、法律產(chǎn)生的過程經(jīng)歷了從原始習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)不分到法律的權(quán)利和義務(wù)相分離的過程和規(guī)律。三、法律產(chǎn)生的規(guī)律1、法律制度、法律規(guī)則的形成經(jīng)歷了由習(xí)慣變14四、法與習(xí)慣的區(qū)別（一）產(chǎn)生方式不同（二）體現(xiàn)本質(zhì)不同（三）適用范圍不同（四）調(diào)整內(nèi)容不同（五）實(shí)施方式不同（六）歷史使命不同四、法與習(xí)慣的區(qū)別（一）產(chǎn)生方式不同15第二節(jié)法的歷史類型一、法的歷史類型概念二、古代法律制度三、資本主義法律制度四、社會(huì)主義法律制度第二節(jié)法的歷史類型一、法的歷史類型概念16一、法的歷史類型概念是依據(jù)法律所賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)以及其體現(xiàn)的國家意志的性質(zhì)的不同而對(duì)各種社會(huì)的法律制度所做的分類。按照劃分法的歷史類型標(biāo)準(zhǔn)，法律發(fā)展史上曾先后有四種類型的法律制度，即奴隸制、封建制、資本主義制和社會(huì)主義制法律制度。一、法的歷史類型概念是依據(jù)法律所賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)以及其體現(xiàn)17二、古代法律制度（一）奴隸制的法律制度（二）封建制的法律制度二、古代法律制度（一）奴隸制的法律制度18殘酷的刑罰是奴隸制和封建制法律共同的特征炮烙殘酷的刑罰是奴隸制和封建制法律共同的特征炮烙19

仗刑凌遲刑具站籠

20三、近、現(xiàn)代資本主義法律制度（一）自由資本主義法律制度1、私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯2、契約自由：締約自由；選擇契約相對(duì)人自由；確定契約內(nèi)容自由；締約方式自由。2、法律面前人人平等原則三、近、現(xiàn)代資本主義法律制度21（二）現(xiàn)代資本主義法律制度1、加強(qiáng)國家對(duì)社會(huì)生活的干預(yù)，國家不再充當(dāng)“私有財(cái)產(chǎn)的保護(hù)神”角色，而是積極參與到社會(huì)財(cái)產(chǎn)的分配。2、制定福利國家政策；3、加強(qiáng)了法官的自由裁量權(quán)；4、社會(huì)法出現(xiàn)；5、授權(quán)立法、行政立法的作用日益增大，議會(huì)立法的中心地位消弱。6、嚴(yán)格責(zé)任原則確立。（二）現(xiàn)代資本主義法律制度22第三節(jié)法系一、法系的概念二、大陸法系三、英美法系四、兩大法系的區(qū)別第三節(jié)法系一、法系的概念23一、法系的概念1、概念：按照世界上各個(gè)國家和地區(qū)法律的源流關(guān)系和歷史傳統(tǒng)以及形式上某些特點(diǎn)對(duì)法律所作的分類，通常把那些形式上具有相同的淵源和傳統(tǒng)，具有相同源流關(guān)系的法律體系歸為一類，或者說劃分為一個(gè)大家族，統(tǒng)稱法系。

一、法系的概念1、概念：按照世界上各個(gè)國家和地區(qū)法律的源流關(guān)242、法系的特點(diǎn)：國際性繼承性相似性2、法系的特點(diǎn)：25二、大陸法系大陸法系，又稱民法法系、羅馬法系、羅馬德意志法系、日爾曼法系、法典法系、成文法法系等等，是指法國、德國等歐洲大陸國家在羅馬法基礎(chǔ)上，以1804年法國民法典和1896年德國民法典為代表的法律，以及在其法律傳統(tǒng)影響下仿照它們而形成、發(fā)展起來的西方各國法律體系的總稱。

二、大陸法系大陸法系，又稱民法法系、羅馬法系、羅馬德意志法系26大陸法系的特點(diǎn)：（1）法律成文化和法典化；（2）不承認(rèn)法官有創(chuàng)制法律的權(quán)利，否認(rèn)判例具有法律效力；（3）在法律分類上，有公法與私法之分；（4）在訴訟中，大陸法系堅(jiān)持法官的主導(dǎo)地位，奉行職權(quán)主義；（5）一般采用民刑訴訟與行政訴訟分開的管轄體制，在法院機(jī)構(gòu)的組織、庭審模式方面都由法律明確規(guī)定。

大陸法系的特點(diǎn)：27三、英美法系英美法系，又稱普通法系、判例法系、不成文法系、英吉利法系，是以英國中世紀(jì)法律，特別是普通法為傳統(tǒng)、基礎(chǔ)形成、發(fā)展的西方各個(gè)國家和地區(qū)法律的總稱。

（此處的普通法是英國特有的一種法律）三、英美法系英美法系，又稱普通法系、判例法系、不成文法系、28英美法系的特點(diǎn)是：（1）英美法系是法官的創(chuàng)造物，法官在英美法系的形成和發(fā)展中發(fā)揮了重要作用；（2）英美法系的淵源是以不成文法為主，判例是最為主要的，而制定法、習(xí)慣法、學(xué)說、情理在普通法系中只起次要作用，英美法系國家一般都反對(duì)法典化，一般都反對(duì)把法典編纂；（3）在法律分類上，英美法系有普通法與衡平法之分，無公法和私法之分；（4）在法院的建制方面，英美法系沒有獨(dú)立的行政法院系統(tǒng)，民刑事案件與行政案件均由同一法院即普通法院系統(tǒng)受理；（5）英美法有一套獨(dú)特的概念術(shù)語英美法系的特點(diǎn)是：29四、兩大法系比較（重點(diǎn)、難點(diǎn)）（1）法律淵源不同（2）法律分類不同（3）法官權(quán)限不同（4）訴訟程序不同四、兩大法系比較（重點(diǎn)、難點(diǎn)）（1）法律淵源不同30一、單項(xiàng)選擇題1、關(guān)于法的歷史類型，下列表述中錯(cuò)誤的是（）A.人類社會(huì)的每一個(gè)形態(tài)都對(duì)應(yīng)著一個(gè)法的歷史類型B.法的歷史類型與人類階級(jí)社會(huì)的形態(tài)劃分一致C.凡建立在相同經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上、反映相同階級(jí)意志的法，就屬于同一歷史類型的法D.社會(huì)主義法是最高歷史類型的法一、單項(xiàng)選擇題1、關(guān)于法的歷史類型，下列表述中錯(cuò)誤的是（312、以社會(huì)形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)法的歷史發(fā)展所做的劃分，通稱為（）A.歷史的自然發(fā)展B.人類有意識(shí)的選擇C.科學(xué)技術(shù)的發(fā)展D.社會(huì)基本矛盾的運(yùn)動(dòng)2、以社會(huì)形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)法的歷史發(fā)展所做的劃分，通稱為（）323、大陸法系是以（）為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。A.羅馬法B.普通法C.衡平法D.日耳曼法3、大陸法系是以（）為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。334、國民黨統(tǒng)治時(shí)期的舊中國屬于（）A.中華法系B.大陸法系C.英國法系D.美國法系4、國民黨統(tǒng)治時(shí)期的舊中國屬于（）345、英美法系中的普通法是指（）A.歐洲封建割據(jù)時(shí)期作為象征的教會(huì)法B.在歐洲大陸通行的羅馬法C.英格蘭各地的習(xí)慣法D.適用于英格蘭全境的法律5、英美法系中的普通法是指（）356、從日本先行的法律制度來看，其主要傳統(tǒng)、淵源和風(fēng)格屬于下列哪一法系（）？A.中華法系B.羅馬法系C.印度法系D.英美法系6、從日本先行的法律制度來看，其主要傳統(tǒng)、淵源和風(fēng)格屬于下列367、原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范以（）為主？A.道德B.宗教規(guī)范C.習(xí)慣D.法律7、原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范以（）為主？37二、多項(xiàng)選擇題1、原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范體現(xiàn)了（）A.氏族部落領(lǐng)袖的利益B.氏族部落領(lǐng)袖的意志C.全體氏族成員的共同利益D.全體氏族成員的利益二、多項(xiàng)選擇題1、原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范體現(xiàn)了（）382、原始氏族組織（）A.是以地域關(guān)系為基礎(chǔ)自然形成的聯(lián)盟B.是以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)自然形成的聯(lián)盟C.是全體氏族成員的自治組織D.實(shí)行“民主”管理2、原始氏族組織（）393、關(guān)于法的歷史類型的更替，下列表述中正確的有（）。A.法的歷史類型的更替是法的發(fā)展的一種特殊形式B.隨著人類社會(huì)的發(fā)展，法的歷史類型由低級(jí)向高級(jí)類型依次更替C.法的歷史類型是人類選擇的結(jié)果D.法的歷史類型的更替是不依人的意志為轉(zhuǎn)移的歷史必然3、關(guān)于法的歷史類型的更替，下列表述中正確的有（）。404、奴隸制法的特點(diǎn)是（）A.嚴(yán)格保護(hù)奴隸主的所有制B.公開反映和維護(hù)貴族的等級(jí)特權(quán)C.刑罰種類繁多，手段殘酷，執(zhí)行有很大的任意性D.長期保留原始社會(huì)的某些行為規(guī)范殘余4、奴隸制法的特點(diǎn)是（）415、在英美法系國家的訴訟中，法官（）A.居于主導(dǎo)地位B.充當(dāng)消極、中立的裁定者的角色C.審理案件首先考慮法律如何制定，并按照法律規(guī)定判決D.審理案件首先考慮以前的判例，按照判例中概括出的法律規(guī)則來進(jìn)行判決5、在英美法系國家的訴訟中，法官（）42一、名詞解釋：法的歷史類型；社會(huì)契約論；法系；大陸法系；英美法系；二、簡答：馬克思主義法學(xué)如何認(rèn)識(shí)法的起源?法的起源有什么規(guī)律？法的歷史類型有哪些？法與習(xí)慣的區(qū)別有哪些資本主義法的特點(diǎn)是