創(chuàng)業(yè)板市場收購與反收購分析主板市場大多數(shù)上市公司的企業(yè)并購主要由收購方企業(yè)與上市公司控股股東之間的協(xié)議，上市公司對本身的命運(yùn)并不能把握。但在創(chuàng)業(yè)板市場上，上市公司的管理層則有可能通過一系列的反收購措施，來影響公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)和股票價(jià)格，以有效的阻嚇惡意收購者或使公司原有股東在反收購過程中獲取最大的股價(jià)收益。雖然我國創(chuàng)業(yè)板尚未推出，但西方證券市場和我國主板市場三無概念公司在全流通股本上市公司反收購方面的經(jīng)驗(yàn)，仍能為我們提出不少好的建議。但限于我國法律的約束，并不是所有的反收購策略都能在我國得到運(yùn)用，下面將分別對其合法性進(jìn)行分析：董事輪換制：指在公司章程中規(guī)定每年更換的董事的比例以及其他限制董事會(huì)成員變動(dòng)條款，使收購者即使擁有公司絕對多數(shù)的股權(quán)，也難以馬上獲得目標(biāo)公司董事會(huì)的控制權(quán)。董事輪換制在我國也有其可行性基礎(chǔ)。例如我國《公司法》規(guī)定，“董事在任期滿前，股東不得無故解除其職務(wù)”、“董事長和副董事長由董事會(huì)中全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生”。絕對多數(shù)條款：指在公司章程中規(guī)定，公司的合并需要獲得絕對多數(shù)的股東投贊成票，同時(shí)，對這一反收購條款的修改也需要絕對多數(shù)的股東同意才能生效。這樣，敵意收購者如果要獲得具有絕對多數(shù)條款公司的控制權(quán)，通常需要持有公司很大比例的股權(quán)，這在一定程度上增加了收購的成本和收購難度。超多數(shù)條款在我國同樣具有可行性，公司法就明確規(guī)定，“股東大會(huì)對公司合并、分立或解散作出協(xié)議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過”。關(guān)聯(lián)企業(yè)持股：指目標(biāo)公司控股股東在收購方發(fā)動(dòng)襲擊之前，選擇一家或幾家關(guān)系密切的企業(yè)達(dá)成默契或協(xié)議，相互持有對方一定比例的股份，并且約定未經(jīng)雙方同意，不可隨意出售或轉(zhuǎn)讓對方的股份。通過這種相互持股，將大大減少目標(biāo)公司流通在外的股份數(shù)額，從而達(dá)到保持控股權(quán)穩(wěn)定的目的?！岸就琛庇?jì)劃：指目標(biāo)公司為避免被其它公司收購，在公司章程中預(yù)先制定一系列會(huì)使兼并者對其失去吸引力的規(guī)定，這些“規(guī)定”就是“毒丸”。當(dāng)沒有收購發(fā)生時(shí)，“毒丸”計(jì)劃不會(huì)實(shí)施，一旦目標(biāo)公司遇到收購襲擊，“毒丸”計(jì)劃就會(huì)啟動(dòng)。其分為“負(fù)債毒丸計(jì)劃”和“人員毒丸計(jì)劃”兩種，其中“負(fù)債毒丸”可以采用發(fā)行優(yōu)先股、債券、購買權(quán)證計(jì)劃等多種方式。但這些做法的目的都是為了稀釋襲擊者手中的股份，增加襲擊者的收購成本。白衣騎士：當(dāng)遭到敵意收購時(shí)，目標(biāo)公司邀請一個(gè)友好公司，即所謂的“白衣騎士”作為另一個(gè)收購者，以更高的價(jià)格來對付敵意收購，從而使自己被“白衣騎士”收購或者增加收購方的收購成本。通常，如果敵意收購者的收購出價(jià)不是很高，目標(biāo)公司被“白衣騎士”拯救的可能性就大；如果敵意收購者提出的收購出價(jià)很高，那么“白衣騎士”的成本也會(huì)相應(yīng)提高，目標(biāo)公司獲得拯救的可能性就減少。白衣騎士對策在我國相關(guān)法律中并未被禁止，但需要相關(guān)的程序符合有關(guān)法律的規(guī)定。焦土政策：這是公司在遇到收購襲擊而無力反擊時(shí)，所采取的一種兩敗俱傷的做法。包括將收購者希望得到的稱為“皇冠上的明珠”的資產(chǎn)，從公司剝離或出售，或者購入收購者不愿意得到的資產(chǎn)，或者購入某些可能會(huì)引起法律麻煩的資產(chǎn)。這些對策的目的在于減少目標(biāo)公司在收購者心中的吸引力，并提高收購者為此要付出的代價(jià)。但由于這種措施通常會(huì)降低目標(biāo)公司資產(chǎn)質(zhì)量，有可能損害到公司股東的權(quán)益?！芭量寺睉?zhàn)略：指當(dāng)敵意收購者提出收購時(shí)，針鋒相對地對收購者發(fā)動(dòng)進(jìn)攻，也向收購公司提出收購。如果收購戰(zhàn)的雙方實(shí)力相當(dāng)，“帕克曼”戰(zhàn)略的結(jié)果很可能是兩敗俱傷。該策略是所有策略中風(fēng)險(xiǎn)最高、爭奪最為激烈的一種方式。股權(quán)回購：當(dāng)目標(biāo)公司遭到收購者的惡意收購時(shí)，可以在公開市場上買進(jìn)本公司的股票，也可以制定高價(jià)以回購股東手中的股票，從而減少目標(biāo)公司流通在外的股票數(shù)額。公司在受到競爭的大股東的接管威脅時(shí)，可以向發(fā)生威脅的重要股東進(jìn)行定向回購要約，以高于市場的溢價(jià)購回股份，在一定程度上可起到阻止收購的作用；公司有大量的現(xiàn)金儲(chǔ)備易受敵意收購者的青睞和襲擊，若公司直接動(dòng)用現(xiàn)金以比市價(jià)高的價(jià)格公開收購本公司的股份從而使股價(jià)飚升，則可擊退其他收購者，達(dá)到反收購的目的。我國《公司法》雖然規(guī)定公司不得收購本公司的股票，但又規(guī)定“為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司的其他公司合并除外”，因此實(shí)質(zhì)上《公司法》只是強(qiáng)調(diào)在回購本公司的股票后必需注銷，不準(zhǔn)公司自己持有，而并未完全禁止該反收購戰(zhàn)略的實(shí)施。真正對該戰(zhàn)略實(shí)施造成障礙的是相關(guān)法律規(guī)定的公司股權(quán)回購必須事先報(bào)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，繁復(fù)的手續(xù)使該方法根本不能適應(yīng)反收購戰(zhàn)的時(shí)效性。因而股權(quán)回購雖然在法律上沒有障礙，但在操作上卻并不可行。除此之外，員工股票所有權(quán)計(jì)劃（ESOP）、金（銀）色降落傘、管理層收購等涉及上市公司管理層和職工持股的反收購策略以及“毒丸”計(jì)劃中的一些具體操作方法，雖然也不為我國法律禁止，但由于相關(guān)的規(guī)則仍處于摸索階段，其實(shí)施也得不到保障。廣東證券2001年02月23日管理層收購管理層收購后，粵美的的總股本沒有變，各類股份的比重也沒有變，沒有涉及控制權(quán)稀釋、收益攤薄等問題，只是股權(quán)在兩個(gè)法人實(shí)體之間的交換，這種轉(zhuǎn)變的好處：這里面的“法人股”非別樣的“法人股”可比，它們中的很大部分是由粵美的管理層控制的，這標(biāo)志著政府淡出粵美的，經(jīng)營者成為企業(yè)真正的主人。管理層在實(shí)質(zhì)上成為粵美的的第一大股東。兩次收購之后，盡管從表面上看股權(quán)轉(zhuǎn)讓的結(jié)果只是股權(quán)在兩法人實(shí)體之間的變換，盡管看起來美托投資有限公司是作為一個(gè)法人實(shí)體成為粵美的的第一大股東的，但美托投資實(shí)際上是由粵美的的管理層和工會(huì)控制的，所以最終管理層確立了對粵美的的所有權(quán)?；浢赖墓芾韺油ㄟ^美托投資間接持有了粵美的.%%X22. 9的法人股，粵美的的工會(huì)則間接持有粵美的.82%X22.%的法人股。這時(shí)的法人股已經(jīng)從簡單的為一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體所控制的股份，變?yōu)榭刂圃诠芾韺尤藛T的手中。在粵美的的管理層中，法人代表何享健通過美托持有了粵美的.%的股權(quán)2%X22. %）持股2萬股，按照200年11月1日到6月30日期間每星期五的收盤價(jià)的算術(shù)平均值（1．302元）來計(jì)，市值達(dá)到3．5億余元。雖然目前我國的法人股不允許上市流通，但同股同權(quán)、同股同利必然是一個(gè)發(fā)展趨勢。降低了信息不對稱的程度，減少了代理成本。管理層收購實(shí)現(xiàn)以后，以何享健為代表的粵美的管理層具有了雙重角色：從性質(zhì)上來說變原來的代理人為現(xiàn)在的委