淺析正當防衛(wèi)的構(gòu)成要件和判定目錄TOC\o"1-2"\h\u32715一、正當防衛(wèi)的概述 1243（一）正當防衛(wèi)的概念 12581（二）正當防衛(wèi)的有關(guān)法律規(guī)定 230604（三）正當防衛(wèi)的特征 218562（四）學習正當防衛(wèi)的的意義 211711二、正當防衛(wèi)的構(gòu)成要件 318718三、防衛(wèi)過當?shù)恼J定 423406（一）防衛(wèi)過當?shù)膶W說 426147（二）防衛(wèi)過當?shù)呐卸藴?529769四、結(jié)語 69588參考文獻： 6一、正當防衛(wèi)的概述（一）正當防衛(wèi)的概念我國刑法中的有關(guān)正當防衛(wèi)的法律條文的確立是我國進入新時代以來的重要進步，為保障公民的身體健康和財產(chǎn)安全發(fā)揮了巨大作用。經(jīng)證明的正當防衛(wèi)是指律師為防止從業(yè)人員非法違反而采取的行動。換言之，行駛防衛(wèi)權(quán)的人本著合法的原則，通過預防和制止侵害他人的違法行為來保護自己的權(quán)益。我國刑法確立了自衛(wèi)權(quán)，規(guī)定了具體的自衛(wèi)權(quán)以及對過度自衛(wèi)承擔刑事責任的條件。我國刑法第20條規(guī)定：侵犯他人權(quán)利、公共、人身、財產(chǎn)和合法權(quán)益，或追究刑事責任。因自衛(wèi)而造成的嚴重損害明顯超過規(guī)定限度的，將追究法律責任，但減輕或免除處罰。任何人對正在發(fā)生的兇殺、搶劫、強奸、綁架等嚴重威脅犯罪分子人身安全和死亡的暴力犯罪采取保護措施的，構(gòu)成合法保護，不應當承擔刑事責任。正當防衛(wèi)是公民享有的一項基本權(quán)利，在侵權(quán)面前打擊非法侵權(quán)是法律保護。因此，公民在面臨非法侵權(quán)時可以選擇求助于法律機構(gòu)援助，也可以使用正當防衛(wèi)的手段來保護自己的權(quán)益不受侵犯。同時，需要注意的是，正當防衛(wèi)并不是一定要在公民迫不得已的情況下才能實施的一種自我保護手段，正當防衛(wèi)應該是鼓勵公民同不法分子進行抗爭的一種手段，是一種值得肯定的能夠維護正當合法權(quán)益的一種。從上面我國刑法對正當防衛(wèi)的規(guī)定來看，在公民行使防衛(wèi)權(quán)時有兩種情況，一是防衛(wèi)過當需要承擔相應的刑事責任；二是對暴力犯罪嚴重危及人身安全時造成施暴者傷亡的不負刑事責任。（二）正當防衛(wèi)的有關(guān)法律規(guī)定《中華人民共和國刑法》第20條規(guī)定的正當防衛(wèi)，根據(jù)時間的不同可以分為兩種類型:一是事前防御型,是指當不法侵害人受到了嚴重的威脅時,可以采取必要手段保護自己的合法權(quán)益。二是事后救濟型，在發(fā)生損害結(jié)果后當事人又不能實施緊急救助。此時應當成立正當防衛(wèi)制度或其他合理規(guī)范來規(guī)制這種情況下被侵犯對象是否構(gòu)成犯罪。保護本人的正當防衛(wèi)，顧名思義，就是當不法侵害者傷害自己時，自己本人同樣可以反擊回去，這就是保護本人的正當防衛(wèi)；保護他人的正當防衛(wèi)，就是作為旁觀者當看到不法侵害者正在行兇危害他人生命或財產(chǎn)安全時，可以采取一定的手段去制止。例如，甲看到乙在搶劫丙，此時甲上前通過攻擊的方式制止乙的行為就是保護他人的正當防衛(wèi)。（三）正當防衛(wèi)的特征根據(jù)正當防衛(wèi)的定義，其具有兩個基本特征。首先，就防御目標而言，防御者的防御目標是危害個人、他人、社會的正當權(quán)益的不法侵害者。第二，正當防衛(wèi)行為是依法行事，不但無害于社會，而且有益于社會。（四）學習正當防衛(wèi)的的意義1.理論意義要想及時有效地保護國家、公民或他人的合法權(quán)益，我們就應該大力提倡和鼓勵公民進行正當防衛(wèi)，使其免于遭受不法的侵害，彌補公力救濟不及時的缺陷。面對非法侵犯公民權(quán)利的行為，我們會鼓勵市民積極打擊非法行為，這比司法救濟更及時、更有效，能夠保障被害人的切身利益。學習正當防衛(wèi)有利于促進社會安全、和諧發(fā)展，減少犯罪以及犯罪產(chǎn)生的法律矛盾，建設(shè)社會主義精神文明。除刑事責任原則外，刑法還規(guī)定正當防衛(wèi)行為不承擔刑事責任，意思是在正當防衛(wèi)中致傷或致死的不法侵害人，純屬于作繭自縛，罪有應得。它還規(guī)定了無限防衛(wèi)權(quán)的情況，有利于人民群眾大膽使用合法防衛(wèi)武器打擊違法侵害行為，更好地營造勇敢互助的社會氛圍，促進社會主義精神文明建設(shè)。2.社會意義筆者認為，正當防衛(wèi)的社會價值主要體現(xiàn)在維護秩序、堅守正義與提高效率等幾個方面。正當防衛(wèi)的社會價值在于維護社會秩序。既然我國立法的目的是為了建立一個穩(wěn)定的社會秩序，那么正當防衛(wèi)立法的目的也應該是為此。目前來說，國家公共權(quán)力仍是維護社會秩序穩(wěn)定的主力軍，而構(gòu)建良好的法律秩序是實現(xiàn)社會秩序穩(wěn)定的基礎(chǔ)。此時，由于國家公共權(quán)威未能及時有效地制止非法侵權(quán)行為而否定當事人的自衛(wèi)權(quán)，是對非法侵權(quán)人非法侵權(quán)行為的忽視。為了維護社會秩序安定，我們也應該承認正當防衛(wèi)行為。為了有利于人類社會的生存與發(fā)展，更應該注重對正當防衛(wèi)制度的完善，以及對公民的權(quán)利意識思想觀念轉(zhuǎn)變的引導。唯有如此，才能推進國家治理能力在現(xiàn)代法治進程中不斷加強。目前來說，國家公共權(quán)力仍是維護社會秩序穩(wěn)定的主力軍，而構(gòu)建良好的法律秩序是實現(xiàn)社會秩序穩(wěn)定的基礎(chǔ)。此時，由于國家公共權(quán)威未能及時有效地制止非法侵權(quán)行為而否定當事人的自衛(wèi)權(quán)，是對非法侵權(quán)人非法侵權(quán)行為的忽視。二、正當防衛(wèi)的構(gòu)成要件第一，防衛(wèi)的目的?；趯ξ覈谭ㄖ姓敺佬l(wèi)相關(guān)規(guī)定的分析，防衛(wèi)的目的應該是為了保護生命安全、身體健康，財產(chǎn)和其他權(quán)利的維護。防御意圖是建立辯護理由的重要條件。無意主觀捍衛(wèi)自己的人不會構(gòu)成合法的辯護。如果他們相互爭斗，雖然雙方都有違規(guī)行為，但他們?nèi)狈Ψ朗匾鈭D和合法防守的前提。這種打架行為必須承擔法律責任。再次，這是故意挑釁和誘使他人侵犯作為不公平正當防衛(wèi)的借口。第二，防衛(wèi)原因。正當防衛(wèi)的理由應是侵權(quán)人實施不法侵害，侵權(quán)行為對社會有害。沒有非法侵權(quán)，就沒有正當防衛(wèi)。應該指出的是，只要犯罪者的行為是非法的，防御者就可以充分地捍衛(wèi)犯罪者，無論他是否達到了犯罪水平。非法侵權(quán)行為不能推測或猜測，必須客觀真實，否則為假設(shè)性辯護，不構(gòu)成自衛(wèi)和責任虛假。第三，防衛(wèi)對象。執(zhí)行正當防衛(wèi)時，當事人應為非法侵權(quán)人。反擊是制止非法侵權(quán)行為最直接、最有效的方式。根據(jù)侵權(quán)人行為的違法性，法律允許加害人對抗侵權(quán)人的權(quán)益，但不能為第三者辯護。第四、防御的時間。防衛(wèi)時間是從不法侵害行為發(fā)生到結(jié)束的時間段之內(nèi)，中國的法律限制旨在防止合法權(quán)利受到傷害。若不法侵害行為還沒有發(fā)生或已經(jīng)進行完畢，就不可能做出充分的正當防衛(wèi)，也就是說，辯護的時間不成立，即事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。事前辯護意味著非法侵權(quán)行為尚未觸犯，事前的防衛(wèi)實際上是“強者先破”的非法行為。非法侵權(quán)行為結(jié)束后，辯護人繼續(xù)對后來的辯護人提起訴訟，這并不構(gòu)成適當?shù)霓q護時間表。第五、防衛(wèi)限度。防衛(wèi)的局限意味著合法辯護不能超過必要的限度，并對非法罪犯造成重大損害。在中國的刑法中，有必要的限制，沒有明確的標準。一般來說，在實踐中，必要限度應等于防衛(wèi)強度和非法侵權(quán)的程度，既能制止不法侵害，又不存在過多的差距。綜上所述，正當防衛(wèi)是保護自身的一種措施，但同時也是有限制的，正當防衛(wèi)只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進行，不能突破法律規(guī)定，凌駕于法律之上！學習正當防衛(wèi)也是本論文的重中之重，如何學習并利用好正當防衛(wèi)的有關(guān)知識也是論文的目的。三、防衛(wèi)過當?shù)恼J定（一）防衛(wèi)過當?shù)膶W說1.有關(guān)必要限度的三種不同學說關(guān)于正當防衛(wèi)行為是否明顯超過造成嚴重損害所需的限度并沒有具體規(guī)定，而是需要結(jié)合實際情況來判斷。但法理和法律所要求的限度是“基本適應理論”、“必要理論”、“需要理論”三種不同的理論。首先是“基本適應理論”：防御和補償行為的性質(zhì)、手段、強度和后果。如果防御行為與補償行為實質(zhì)上不相容，但明顯造成侵權(quán)以外的嚴重損害，則視為過度防御。第二個是“必要理論”，它指出防御必須擁有成功結(jié)束必要侵權(quán)行為所需的資源和權(quán)力。需要采取防御措施來防止非法侵權(quán)，但無論造成的損害多么輕微或多么嚴重。防御必須適當，否則就屬于過度防御。三是“需要理論”，防衛(wèi)是否過分的原則是基于侵權(quán)原則的，在法律認為必要的范圍內(nèi)，在打擊侵權(quán)和犯罪活動中，必須鼓勵和支持我們的公民，而不考慮防衛(wèi)行為的后果。相關(guān)研究認為，防衛(wèi)的目的是防止非法活動，保護合法權(quán)益。因此，如果防御行為過度，則防御者對如何界定邊界的主觀認識不能被視為標準，而只能作為客觀現(xiàn)實。所以“需要理論”的主張主要基于防衛(wèi)人的主觀意識，但對防衛(wèi)手段沒有限制，不符合刑法精神，難以確立。2.正當防衛(wèi)必要限度如何認定為了正確理解自衛(wèi)的限度，可以從以下三個方面加以考慮：侵權(quán)強度非法的。確定必要的限制，必須首先確定侵權(quán)的強度非法的。違法侵害的強度是指行為的性質(zhì)、行為對客體的損害和手段造成的嚴重程度、工具的性質(zhì)和的位置影響。不足以有效制止違法犯罪的防衛(wèi)力量，可以采取比違法防衛(wèi)力量大的防衛(wèi)力量非法的。當然。如果不需要比非法損害更大的防御強度來阻止非法損害，則超出了自衛(wèi)的必要限度。非法侵權(quán)的緩急。指侵權(quán)行為的緊迫性，即違法行為對國家公共利益、社會公共利益、人身或他人財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的危險程度。不法侵害的權(quán)益。違法侵害的權(quán)益是正當防衛(wèi)的權(quán)益，是決定違法侵害界限的因素之一。為了維護不法侵害者的實質(zhì)性權(quán)益，可能認為有必要結(jié)束不法侵害，因此不得超過自衛(wèi)的限度。為了保護未成年人的權(quán)益，即使善惡得不到保護，造成違法者嚴重傷亡的，可以認為超出了必要的限度。通過以上分析，正當防衛(wèi)的必要限度是指為維護合法性和要求對各種違法行為采取具體防衛(wèi)措施而必須遵守的限度。（二）防衛(wèi)過當?shù)呐卸藴?.防衛(wèi)過當?shù)目腕w防衛(wèi)過當?shù)目腕w是進行不法侵害的人自己的相關(guān)權(quán)利，不法侵害者作為公民同樣受到法律的保護，擁有法律所規(guī)定的公民權(quán)利。因此，不法侵害者進行犯罪之后即是犯罪的主體，也是辯護的主體。若不法侵害者的所屬權(quán)利受到損害，中國法律支持不法侵害者進行正當防衛(wèi)，也就是說法律對受害者與不法侵害者的權(quán)利公平對待。2.防衛(wèi)過當?shù)目陀^方面防衛(wèi)過當是指在客觀事實中，為防止侵權(quán)行為而造成嚴重傷害的明顯過度的抗辯行為。首先，過度的防御行為明顯超出了要求的限度。要正確理解“明顯”的含義，主要包括：一是防御行為沒有以保護個人為前提，對非法侵害者造成不必要的損害。例如，入室盜竊的小偷被房主發(fā)現(xiàn)，房主將小偷抓起來交給公安局，這屬于正當防衛(wèi)；但如果房主由于氣憤而殺害了小偷，他這一行為就歪曲了防衛(wèi)的目的，遠超過了防衛(wèi)的范圍，就不是正當防衛(wèi)。第二，防衛(wèi)力度大大超過了一般性非法侵害的強度。這應當通過比較辯護人使用的防御手段的強度與非法侵害的性質(zhì)來判斷。此外，過度的防御行為往往會造成顯著的損害結(jié)果。而防衛(wèi)結(jié)果在造成嚴重傷害和死亡的范圍內(nèi)，就屬于重大傷害。應該辯證地意識到，過度防衛(wèi)行為顯然超出了合法防護的范圍和造成嚴重損害的關(guān)系結(jié)果：防護是嚴重損傷的起因，而嚴重損傷是界定防為過當?shù)氖聦嵰罁?jù)。目前，學界普遍使用的防衛(wèi)過當判定方法主要是“四步判定法”。第一步是該行為是否具備了防衛(wèi)的性質(zhì)。面對法律明確規(guī)定的應受到保護的權(quán)利受到不法侵害時，具備正當防衛(wèi)的條件，即可稱之為防衛(wèi)行為，滿足該條件。第二步是是否為特殊防衛(wèi)，如若滿足特殊防衛(wèi)的條件，應當特殊對待。第三步是該防衛(wèi)行為有沒有對對不法侵害人造成了重大損害，如若該行為并未造成不法侵害人重傷或死亡并不考慮是否屬于有防衛(wèi)過當?shù)那闆r。第四步是該防衛(wèi)行為是否超過必要限度。3.防衛(wèi)過當?shù)闹黧w根據(jù)我國《刑法》第17條的規(guī)定可以知道，在我國年滿16周歲的公民，具備刑事責任能力，故意傷害他人致其重傷或者死亡的，應當承擔刑事責任。因此，年滿16周歲且有刑事責任能力的公民就是防衛(wèi)過當?shù)闹黧w。防衛(wèi)過當?shù)那疤崾亲孕l(wèi)，但過度防衛(wèi)不同于正當?shù)姆佬l(wèi)。四、結(jié)語正當防衛(wèi)是一種符合正義之法的行為，符合社會公平正義理念要求減輕國家刑罰負擔的立法精神，是人類社會發(fā)展過程中深得民心的一種法律行為。正義一直以來都是推進法治化進程的價值追求之一，是關(guān)系正當防衛(wèi)者防衛(wèi)行為能否得到公眾認可的價值核心。正當防衛(wèi)與正義相互融合、相輔相成、相互成就。效率是正當防衛(wèi)的直接價值。我們都應當知道，國家公共權(quán)力機構(gòu)在處理違法行為方面是存在一定的滯后性的，當突發(fā)的危險發(fā)生時，國家公權(quán)力未能夠及時有效地防止突發(fā)危險的發(fā)生。在這種情況下，賦予當事人自衛(wèi)權(quán)是為了更好的防止當事人的合法權(quán)利受到進一步的侵犯。在違法侵權(quán)行為發(fā)生時，對當事人的自衛(wèi)權(quán)予以緊迫而現(xiàn)