建設(shè)工程施工合同管理的法律問題

以市場經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的合同是法律形式的載體，是信用經(jīng)濟(jì)的保障。這是雙方為了實現(xiàn)建設(shè)項目的目標(biāo)，明確各自的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。承包商完成項目的建設(shè)，發(fā)包人承擔(dān)全部成本成本，控制項目的質(zhì)量、進(jìn)度、投資和運營，并保持項目活動的順利進(jìn)行。隨著市場經(jīng)濟(jì)機(jī)制的發(fā)育和完善,要求政府管理部門打破傳統(tǒng)觀念束縛,轉(zhuǎn)變政府職能,更多應(yīng)用法律、法規(guī)和經(jīng)濟(jì)手段調(diào)節(jié)和管理市場,而不是用行政命令干預(yù)市場;承包商作為建筑市場的主體,進(jìn)行建筑生產(chǎn)與管理活動,必須按照市場規(guī)律要求,健全和完善內(nèi)部各項管理制度,其中合同管理制度是其管理制度的關(guān)鍵內(nèi)容之一。建筑市場機(jī)制的健全和完善,施工合同必將成為調(diào)節(jié)業(yè)主和承包商經(jīng)濟(jì)活動關(guān)系的法律依據(jù)。加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同的管理,是社會主義市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的必然要求。1施工合同中存在的問題1.1合同當(dāng)事人的認(rèn)定合同當(dāng)事人主體合格,是合同得以有效成立的前提條件之一。而合格的主體,首要條件應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的合同當(dāng)事人。這里要防止兩種傾向:一是雖然具有上述兩種能力,但是合同當(dāng)事人,即當(dāng)事人錯位,也是合同主體不當(dāng);而是雖然是合同當(dāng)事人,但卻不具有上述兩種能力,同樣是合同主體不當(dāng)。1.2依法締結(jié)的合同不嚴(yán)謹(jǐn)就是不準(zhǔn)確,容易發(fā)生歧義和誤解,導(dǎo)致合同難以履行或引起爭議。依法訂立的有效的合同,應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)雙方的真實意思。而這種體現(xiàn)只有靠準(zhǔn)確明晰的合同文字?？梢哉f,合同講究咬文嚼字。1.3回避業(yè)主義務(wù),轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險國家工商局和建設(shè)部為規(guī)范建筑市場的合同管理,制定了《建筑工程施工合同示范文本》,以全面體現(xiàn)雙方的責(zé)任、權(quán)利和風(fēng)險。有些建設(shè)項目在簽訂合同是為了回避業(yè)主義務(wù),不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本,而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件,避重就輕,轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險。有的甚至采用口頭委托和政府命令的方式下達(dá)任務(wù),待工程完工后,在補(bǔ)簽合同,這樣的合同根本起不到任何約束作用。1.4主突出、項目建設(shè)有些工程合同的簽約雙方都不認(rèn)真履行合同,隨意修改合同,或違背合同規(guī)定,合同違約現(xiàn)象時有發(fā)生,如:業(yè)主暗中以墊資為條件,違法發(fā)包;在工程建設(shè)中業(yè)主不按照合同約定支付工程進(jìn)度款;建設(shè)工程竣工驗收合格后,發(fā)包人不及時辦理竣工結(jié)算手續(xù),甚至部分業(yè)主已使用工程多年,仍以種種理由拒付工程款,形成建設(shè)市場嚴(yán)重拖欠工程款的頑癥;承包商不按期依法組織施工,不按規(guī)范施工,形成延期工程、劣質(zhì)工程,嚴(yán)重影響工程建設(shè)市場。1.5陰合同的內(nèi)容有些業(yè)主以各種理由、客觀原因,除按招標(biāo)文件簽訂“陽合同”,供建設(shè)行政主管部分審查備案外,私下與承包商在簽訂一份在實際施工活動中被雙方認(rèn)可的“陰合同”,在內(nèi)容上與原合同違背,形成了一份違法的合同。這種工程承發(fā)包雙方責(zé)任、利益不對等的“陰陽合同”,違反國家有關(guān)法律、法規(guī),嚴(yán)重?fù)p害承包商利益,為合同履行埋下了隱遺,將直接影響工程建設(shè)目標(biāo)的實現(xiàn),進(jìn)而給業(yè)主帶來不可避免的損失。2強(qiáng)化合同管理(1)提高合同管理人員素質(zhì)是企業(yè)合同管理的首要任務(wù),又是當(dāng)前的迫切需要。選好人員,企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)可依照合同管理人員應(yīng)具有的素質(zhì)條件,選擇本企業(yè)優(yōu)秀人才擔(dān)任合同管理人員;組織好在職學(xué)習(xí),可根據(jù)企業(yè)與市場的實際,組織合同管理人員在職學(xué)習(xí);建立崗位責(zé)任制,對合同管理人員必須實行崗位責(zé)任制,明確他們的責(zé)、權(quán)、利,建立競爭機(jī)制,對有貢獻(xiàn)的企業(yè)領(lǐng)域合同管理人員給予獎勵。(2)加強(qiáng)合同管理體系和制度建設(shè)。項目建設(shè)各方要重視合同管理機(jī)構(gòu)設(shè)置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權(quán)、合同公證、合同履行的監(jiān)督管理。建立健全合同管理制度,嚴(yán)格按照規(guī)定程序進(jìn)行操作,以提高合同管理水平。(3)加強(qiáng)工程招投標(biāo)管理,建立與工程量清單相配套的工程管理制度、合同管理制度。國家已經(jīng)出臺了招投標(biāo)法,并全力推行工程量清單報價體制。建議在招標(biāo)形式上應(yīng)該重視原則,突出效果。同時,在工程量清單計價法推廣實施后沒有新的計價辦法配合相應(yīng)的合同管理模式。使得招投標(biāo)所確定的工程合同價在實施過程沒有相應(yīng)的合同管理措施。(4)加大合同管理力度,保證施工合同全面履約。為保證施工合同全面履行,建設(shè)行政管理部門應(yīng)把施工合同管理工作列為整頓規(guī)范市場工作的重要內(nèi)容。要在嚴(yán)把審查關(guān)的基礎(chǔ)上,加大合同履約管理力度。對資金不到位的項目不予辦理工程報建手續(xù),不得組織投標(biāo),建設(shè)行政主管部門不予辦理施工許可;堅決取締墊資、帶資施工現(xiàn)象,努力凈化建筑市場,進(jìn)一步維護(hù)承包商的合法利益。(5)加強(qiáng)對承包商的資質(zhì)管理。通過嚴(yán)把建筑承包商資質(zhì)管理關(guān),從總量上控制建筑施工隊伍的規(guī)模,解決目前建筑市場上供求失衡與過度競爭問題,從根本上杜絕壓級壓價。同時,各級建設(shè)行政主管部門要加強(qiáng)對承包商參與市場行為的監(jiān)督管理,對承包商的違法行為要嚴(yán)肅處理,維護(hù)正常的建設(shè)市場環(huán)境,確保建筑市場的規(guī)范、健康發(fā)展。(6)加強(qiáng)施工合同索賠管理工作,是培育和發(fā)展建設(shè)市場的一項重要內(nèi)容。我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認(rèn)識不足,缺乏推行工程索賠所需的意識和動力。因此,提高索賠意識是承包商亟待解決的問題。施工合同是索賠的依據(jù),索賠則是合同管理的延續(xù)。合同管理索賠要求承包商在簽訂合同時要充分考慮各種不利因素,分析合同變更和索賠的可能性,采取最有效的合同管理策略和索賠策略。(7)借鑒國際經(jīng)驗,推行適用于市場經(jīng)濟(jì)的合同示范文本。隨著我國加入WTO,建筑市場同樣面臨對外開放問題,在工程管理許多方面要與國際慣例接軌。因此,在合同管理方面,我們要不斷借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗,以加速建立和完善市場經(jīng)濟(jì)要求的合同管理模式。新的建設(shè)施工合同示范文本,很大程度地參考了FIDIC文本格式,較以往合同文本有較大的改進(jìn),有利于促進(jìn)建筑市場的健康、有序發(fā)展,應(yīng)該嚴(yán)格執(zhí)行。(8)加強(qiáng)合同及相關(guān)文件歸檔管理工作