《新編國際商法》案例分析

第二章商事組織法

一、公司

——“撩開公司面紗制度'

1、斯密斯先生與其它數(shù)人成立了“東亞股份有限公司”，專事投機買賣。公司注冊資本為100萬美元，斯密斯先生在某日違反公司法與別人簽訂一筆合同，虧損1000萬美元。債權(quán)人催他繳納債務(wù)，他聲稱東亞股份有限公司乃獨立法人，他對該公司所負債務(wù)只以其出資40萬美元為限，而他的個人財產(chǎn)為500萬美元。斯密斯是否應(yīng)用其個人財產(chǎn)來支付公司債務(wù)？

答：根據(jù)公司法的一般規(guī)則，東亞股份公司作為一個獨立的社團法人，其所欠債務(wù)與股東斯密斯先生的個人財產(chǎn)無關(guān)（雖然是由于斯密斯先生投機而引致的債務(wù)），其對債權(quán)人債務(wù)償還僅限于注冊資金100萬美元。但是，依據(jù)公司法中特殊規(guī)定即“撩開公司面紗制度'，斯密斯先生卻必須用其個人財產(chǎn)償還公司債務(wù)。因為根據(jù)這一制度，如果法院認為成立公司目的在于利用公司妨礙社會利益，進行欺詐或其它犯罪活動，則法院將不考慮公司所具有的法人資格而直接追究股東或其他行為人的直接民事和刑事責任。在本例中，他利用公司來做投機買賣，已經(jīng)蓄意違反了公司法的規(guī)定，所以他必須用個人財產(chǎn)來支付債權(quán)人。

——法人的概念

2、甲和乙為一營業(yè)執(zhí)照是否正確發(fā)生爭論。甲認為該營業(yè)執(zhí)照中有的項目不準確，明顯存在基本知識方面的錯誤，必須改正。乙則認為沒有什么問題，不用大驚小怪。請看下面的這份營業(yè)執(zhí)照是否存在問題。

營業(yè)執(zhí)照

公司名稱：某市土特產(chǎn)進出口公司答：“法人”應(yīng)為“法人代表”，

法人：李小東“法人”不是“人”，而是組織、

注冊資本：1000萬元機構(gòu)，即公司或企業(yè)。

經(jīng)營范圍：進出口土特產(chǎn)品

……….

——法人的概念

3、被告某學校為了慶祝建校四十周年，組成籌委會籌辦校慶事宜。校慶前兩天，籌委會和原告某劇院訂立了租用劇場的合同，租用該劇場舉辦校慶晚會，協(xié)議租用劇場費用1200元。晚會結(jié)束后，租金一直拖欠未付，劇院不得不向法院起訴，請求法院判令該校校慶籌委會償付欠款。校慶籌委會是不是法人？它能否單獨承擔民事責任？此案應(yīng)如何處理？

答：根據(jù)公司法，法人必須是依法成立，有自己的財產(chǎn)或者經(jīng)費，有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所，并能夠獨立承擔民事責任的組織。某校校慶籌委會沒有依法進行法人登記，沒有獨立的財產(chǎn)，當然它也不能單獨享有民事權(quán)利，承擔民事義務(wù)，因而它不是法人，不能對其所欠的租金負責。校慶籌委會只是該校為籌備校慶活動而設(shè)置的臨時機構(gòu)，是學校的下設(shè)機構(gòu)和組成部分，它在職權(quán)內(nèi)的民事活動只對學校發(fā)生法律后果，它不能作為獨立的民事主體到法院應(yīng)訴。原告應(yīng)以該學校為被告向法院起訴。劇院以校慶籌委會作被告是不正確的，人民法院應(yīng)通知其更換被告，以學校作被告進行民事訴訟。

——簡單計算題

4、東亞股份有限公司股本總額為100萬元，其中普通股80萬元，優(yōu)先股20萬元，優(yōu)先股股息為10%扣除開支及提取公積金后，東亞股份有限公司尚有20萬元紅利，那么普通股股息率為多少？

答：因為可分紅的數(shù)額為20萬元，所以分給優(yōu)先股股東的股息為20萬元×10%=2萬元，那么分給普通股股東的股息總額為20萬-2萬=18萬，而普通股股東總額為80萬，所以普通股股息率為18萬除80萬乘100%=22.5%。

二、合伙

——合伙人的行為對其他合伙人具有約束力

1、斯密斯先生是某合伙事務(wù)所的合伙人之一，與其他三個合伙人一起被授權(quán)參與經(jīng)營管。1999年5月，他在沒有通知其他合伙人的情況下，擅自與一企業(yè)簽訂了一項合同，結(jié)果使得該事務(wù)所遭受損失，承擔了一筆債務(wù)。同年10月，他退出該事務(wù)所。12月，債權(quán)人要求該事務(wù)所支付這筆債務(wù)。遭到拒付，其理由

是其他三個合伙人對此不知情；債權(quán)人要求斯密斯先生支付，也遭到拒付，理由是他已經(jīng)退出該事務(wù)所。

斯密斯先生和該合伙事務(wù)所的拒絕是合理的嗎？

答：根據(jù)合伙法的有關(guān)規(guī)定，每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務(wù)時所作出的行為，對合伙企業(yè)及其合

伙人都具有約束力，所以在本例中，該合伙事務(wù)所不能用不知情來對抗第三人從而拒絕支付債務(wù)，斯密斯先生的行為對合伙事務(wù)所和其他合伙人均有約束力，該合伙事務(wù)所必須支付這筆債務(wù)。此外，根據(jù)合伙法的規(guī)定，當一個合伙人退出合伙后，他對于其作為合伙人期間企業(yè)所負的債務(wù)必須負責。所以，在本例中，斯密斯先生不得以其退出合伙事務(wù)所來對抗債權(quán)人，他必須與其他合伙人一起，共同支付債權(quán)人。當然，對于斯密斯先生的疏忽，合伙事務(wù)所有權(quán)要求斯密斯先生賠償因此而遭受的損失。

——不是合伙的“經(jīng)營活動”而是屬于個人過失

2、1996年4月，被告甲與其他人一起成立了“便民油漆隊”。五人每人出資1000元，作為油漆隊的經(jīng)費，買了一些必要的工具，五人商定大家一起勞動，收入合理分配。經(jīng)區(qū)工商局批準后即開始營業(yè)。一次，承攬了給化工廠油漆管道的工作。工作后不久，甲不慎將吸剩的煙頭扔到一堆麻袋中，引起火災(zāi)，給化工廠造成損失上萬元。化工廠以便民油漆隊為被告訴至法院，要求賠償。甲的行為給工廠造成的損失應(yīng)由便民油漆隊賠償還是應(yīng)由高某本人賠償？

答：根據(jù)合伙法的規(guī)定，兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營，共同勞動的，是個人合伙。根據(jù)這一規(guī)定，便民油漆隊應(yīng)屬于公民個人合伙性質(zhì)。合伙負責人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔民事責任。本案中被告甲亂丟煙頭引起火災(zāi)，不是合伙的“經(jīng)營活動”，屬于個人過失性的不法行為，由此產(chǎn)生的債務(wù)不是合伙的債務(wù)，而是其個人的債務(wù)。因此，賠償工廠火災(zāi)損失的責任自應(yīng)由甲自己負責。

第三章合同法

一、要約

——懸賞廣告構(gòu)成要約

1、某公司在一份報紙上刊登了一則廣告，意思是如果有人能夠解決該公司的一個技術(shù)問題，將提供10萬美元獎金。該公司的這則廣告是否構(gòu)成要約？

答：是的。因為只要有人能夠解決該公司在廣告中列出的技術(shù)問題即構(gòu)成承諾，這樣雙方的合同關(guān)系即宣告成立，這時該公司就必須支付10萬美元。世界各國的法律均承認，懸賞廣告可以構(gòu)成要約。

——報價單不是要約而是要約邀請

2、甲公司向乙公司發(fā)出了一份報價單。報價單上載明了價格、數(shù)量和規(guī)格等。乙公司隨即向甲公司寄回了訂單。這時，甲公司與乙公司達成了合同關(guān)系了嗎？

答：還沒有。因為甲公司向乙公司發(fā)出報價單的行為，不是要約而是要約邀請，即邀請乙公司向自己發(fā)出要約；而乙公司寄回訂單的行為則構(gòu)成要約而不是承諾。只有當甲公司接受了乙公司的訂單后，雙方的合

同關(guān)系才能成立。

4、B訴T案：當事人之間來往通信如下：10月1日：居住在Cardiff的T郵寄一項要約給居住在紐約的B。10月8日：T郵寄一份撤銷要約的通知。10月11日：B發(fā)出一份電報對10月1日的要約承諾。10月15日：B郵寄一封確認承諾的信。10月20日：B收到T于10月8日寄來的撤銷通知。T的撤銷是否有效？

答：T的撤銷是無效的，直至B承諾以后，B才收到撤銷通知。合同在10月11日B承諾要約時已經(jīng)成立。

——承諾后的拒絕無效

5、5月1日，乙收到甲郵寄的一份要約；5月2日，乙郵寄一封撤銷要約的信件；5月3日，乙改變主意，在上午10點打電話給甲，表示承諾該要約，并告訴甲不要考慮那封拒絕要約的信件；5月4日，甲收到那

封拒絕要約的信件。合同是否成立？如合同成立，于何時成立？

答：合同于5月3日上午10點成立，即在乙實際通知甲承諾該要約時，而拒絕要約的信件要收到時才生效，即在5月4日，此前合同已經(jīng)成立。

——裝運行動構(gòu)成明顯的承諾行為

6、甲公司致電乙公司訂購十套化工設(shè)備，要求立即發(fā)運，但是沒有規(guī)定價格或計價方法。乙公司在收到

電報之后就立即裝運。這時合同關(guān)系成立嗎？

答：成立。確切地說，合同關(guān)系在乙公司裝運化工設(shè)備時就宣告成立。這是因為雖然乙公司沒有復電甲公司，但是其裝運行動則構(gòu)成明顯的承諾行為。至于化工設(shè)備的價格是可以按照同類價格在合同成立時，用

通常交易的價格來進行計算的。

三、對價與不得自食其言（諾言禁止反悔）

——對價必須具有某種價值，但是并不要求充分

1、某商店雇傭了一個服務(wù)員，雙方簽訂了雇傭合同，規(guī)定每小時的工資為3.5美元，而當時的市場價格為4.5美元。這時該合同成立嗎？

答：成立。根據(jù)合同法，對價必須具有某種價值，但是并不要求充分。在本例中，雖然該商店的出價低于市場價格，但是這一價格仍然是有一定價值的，并且是雙方同意了的，因此該合同是有效的。當然，如果對價很不充分，例如0.5美元/小時，這就構(gòu)成錯誤或欺詐，當事人可以請求司法救濟，撤銷該合同。

——不公平的結(jié)果適用不得自食其言的原則

2、里奇茲訴斯科森

原告原來是一名圖書管理員。一天，她的祖父來到其工作的書店，對她說，我所有的孫子都不工作，你也用不著工作了，讓我來撫養(yǎng)你。她祖父當時就給她開了一張本票，并附了一張說明。上面寫道：“我答應(yīng)

付給卡蒂·里奇茲每年2，000美元，外加6%的利息。”在這之后，原告辭去了其工作。然而，她的祖父僅僅支付了她一年的利息，就告訴她說，他眼下沒有能力繼續(xù)付錢給她。但他沒有表示他不打算在將來繼續(xù)

履行其諾言。幾年之后，她的祖父去世了，遺產(chǎn)管理人拒絕按照這張本票付錢給原告。于是，原告要求法院強制執(zhí)行這張本票。不得自食其言的理論是否可以在該案中適用？

法院判決：原告是一個有職業(yè)的姑娘，擁有一個可以使她每周得到10美元工資的工作。她祖父把一張本票給了她，并附加一個說明，告訴她不必繼續(xù)工作了。毫無疑問，他希望她放棄職業(yè)；并且可以肯定，他考慮到了，他的這一贈與所引起的自然的和很可能發(fā)生的結(jié)果。在這種有意識的影響之下，原告放棄了原來的工作，從而面臨著困難的處境。此時，如果允許出票人或其遺囑執(zhí)行人以出票人的許諾沒有對價為由而

拒絕付款，那顯然是不公平的。不得自食其言發(fā)原則是適用的。

四、錯誤、脅迫或不正當影響

——單方錯誤合同有效，雙方錯誤合同無效

1、在下列情況下，均發(fā)生錯誤，那么哪些合同是無效的呢？

（1）某人在計算商品價格時發(fā)生錯誤；（2）某人認為一古玩價值為10萬美元，實際上只值1，000美

元，估計失誤；（3）某公司同意為另外一家公司在三個月內(nèi)完成一項工程，但是實際上延長四個月后才完工；（4）某人在閱讀郵購說明書時，錯誤地理解了產(chǎn)品的用途，因此購買了他并不需要的產(chǎn)品；（5）某人錯誤地把借貸認為是捐贈；（6）某人要購買5號電池卻錯選了6號電池，而營業(yè)員明明知道他錯選電池，卻并沒有明確指出；（7）某公司想要購買小麥，而合同對方則想要出售大麥；（8）某公司打算將自己的一

套文字處理設(shè)備轉(zhuǎn)讓給另外一家公司，但是在合同訂立前不久，該文字材料設(shè)備已經(jīng)被盜，雙方均不知道。

答：前四種情況下，合同是有效的；后四種情況下，合同則是無效的。

因為第一種情況是一方當事人意思表示的錯誤；第二種情況是一方當事人在判斷上出現(xiàn)偏差；第三種情

況是一方當事人對自身履行合同的能力的錯誤估計；第四種情況是一方當事人的理解失誤。根據(jù)合同法的

規(guī)定，上述四種情況均屬于一方當事人的錯誤，即單方錯誤，不能使合同無效。

后面四種情況實質(zhì)上都是某個錯誤導致雙方當事人之間根本就沒有達成真正的協(xié)議，這樣合同當然無

效（雙方錯誤可導致合同無效。因為第五種情況是合同性質(zhì)上發(fā)生錯誤；第六種情況是一方當事人明知對

方是有誤會的；第七種情況是雙方在確定合同標的時發(fā)生錯誤；第八種情況是雙方在合同標的物的存在與

否問題上發(fā)生共同錯誤。

——在脅迫或不正當影響下訂立的合同可以撤銷

2、原告和被告雙方訂立造船合同，價格為固定價，分五次付清。當?shù)谝还P付款時正值通貨膨脹，被告知道原告急需用船，于是要求另加10%的款項，原告只好同意。交船后又繼續(xù)付款至全部付清，后原告要求償還多付的款項。問該案如何處理？為什么？

答：（1）原告不能要求被告償還多付的款項。（2）原因是，在脅迫或不正當影響下訂立的合同是可以撤銷或無效的。本案中被告以通貨膨脹不能按期交船為理由要求加價10%款項，構(gòu)成脅迫成不正當影響，但交船后即不正當影響消除后，原告仍付款，等于默認了附加的10%價格，故不能撤銷。

五、不公正免責條款

——不公正免責條款無效

某人購買了一輛福特汽車公司的汽車，結(jié)果由于剎車失靈而受傷。在他與福特汽車公司的合同中規(guī)定，該公司的責任僅僅限于替換有缺陷的零件。于是他決定上訴。他能夠勝訴嗎？

答：能。因為美國判例法認為，包括不公正免責條款的合同是無效的。在本案例中，福特汽車公司將其責任僅僅限于替換有缺陷的部件，而免去了因為汽車某個系統(tǒng)失靈給車主造成傷害或損失的賠償責任，因此這是一種不公正的免責條款，是無效的。

六、發(fā)布禁令

——禁令是英美法采取的一種特殊的救濟辦法

英國某電影明星與一家公司簽訂了一項廣告合同，規(guī)定在一年內(nèi)該電影明星只是為該公司做廣告。但

是，該電影明星后來又與另外一家公司簽訂了廣告合同。在這種情況下，該公司能禁止這位電影明星為另

外一家公司做廣告嗎？

答：能。該公司可以請求法院頒布禁令。禁令是英美法采取的一種特殊的救濟辦法，是指由法院發(fā)出禁令，強制執(zhí)行合同所規(guī)定的某項消極義務(wù)，即由法院判令被告不許做某種行為。本案例的情況就是這樣。所以該公司可以請求法院頒布禁令，禁止該電影明星為另外一家公司做廣告。

第四章貨物買賣法

一、關(guān)于貿(mào)易術(shù)語

1、填寫下表中FOB、CIF和CFR這3個價格術(shù)語各自的風險轉(zhuǎn)移、費用和責任的劃分。

價格術(shù)語風險在何處轉(zhuǎn)移何方租船誰付運費何方辦理保險誰付保險費裝船后是否

應(yīng)通知對方

FOB裝船后風險從買方買方買方買方必須

賣方轉(zhuǎn)移給買方

CIF同上賣方賣方賣方賣方最好通知

CFR同上賣方賣方買方買方必須

——還盤使原報價無效

2、我方在報價時以FOB價發(fā)出報價單，但是對方要求我方以CIF價重報。那么FOB報價是否仍然有效？

答：無效。因為對方的要求實際上是一種還盤行為，在這種情況下，原報價將無效。

——錯誤地把CIF作為到岸價格的理賠完全沒有必要

3、某年，我國一出口公司向英國的一個公司出口一批貨物，以CIF倫敦價格成交。我公司在裝運前已經(jīng)取得商品檢驗合格證書，按照合同規(guī)定準時發(fā)貨，并且按照規(guī)定的單據(jù)收到貨款。但是，在貨輪航行到蘇伊

士運河之前，我方才得知由于埃以之間發(fā)生戰(zhàn)爭，該運河已經(jīng)關(guān)閉，所以貨輪被迫向南繞道好望角行駛，

在此期間的航程遭遇到了強臺風的襲擊，幾經(jīng)周折，用了兩個多月才到達倫敦。經(jīng)過英方復驗這批貨物，

發(fā)現(xiàn)貨物部分受水漬而變質(zhì)。因此，英方便向我方提出索賠和支付延期交付貨物的罰款。

我方業(yè)務(wù)員在接到英方的索賠文件之后，認為該索賠是合理的，因為雙方的成交價格是CIF，而CIF又稱

為到岸價，要承擔貨物運至目的港的運費、風險費和其他一切費用，即貨物到達目的港，才是貨物所有權(quán)

和風險轉(zhuǎn)移之時。所以，我方公司如數(shù)賠償了英方公司所提出的索賠款項。我方公司的做法是否合理？

答：本案例是由于我方業(yè)務(wù)員錯誤地把CIF作為到岸價格而遭受不應(yīng)該的損失。該案的索賠是不合理的，我方完全沒有必要給予理賠。

因為，根據(jù)《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的規(guī)定，CIF是指在合同規(guī)定的時間內(nèi)，賣方在裝運港把貨物裝

運到開往目的港的船上，承擔貨物在越過船舷之時為止的風險。這是一種在裝運港象征性交貨的合同，只是由于交易的需要，賣方代替買方辦理保險和運輸，但不是賣方承擔在目的港交貨的義務(wù)。賣方在裝運港將貨物裝運上船后，并向銀行提交全部所需單據(jù)之時，該貨物的所有權(quán)就從賣方轉(zhuǎn)移到了買方。與此同時，海上運輸?shù)呢浳镲L險，也在裝運港貨物越過船舷之后就由買方承擔了。所以說，使用CIF價時，貨物所有權(quán)和風險的轉(zhuǎn)移的真正時間，是在賣方將貨物在裝運港裝運到船上時起，而不是將貨物運到目的港之時。

本案所涉及兩個具體問題，即關(guān)于貨物到達目的港的時間和質(zhì)量問題，也與我方無關(guān)。貨物在運輸途

中所遇到的不可抗力是訂立合同時所無法預見的，水漬損失也投了保。所以，這兩方面的責任，英方均應(yīng)向承運人或者保險公司提出索賠。

最后，在全部貿(mào)易術(shù)語中，真正的到岸價只有DES和DEQ這兩種。前者是“目的港船上交貨”，是指賣方在指定的目的港船上向買方提供了未經(jīng)進口清關(guān)的貨物時，即履行了交貨義務(wù)。這此之前，賣方必須

負擔貨物運至指定目的港的一切費用和風險。后者是“目的港碼頭交貨（關(guān)稅已付）”，是指賣方將貨物運至指定的目的港的碼頭，經(jīng)進口清關(guān)，可供買方收取時，即履行了交貨義務(wù)。在此之前，賣方必須負擔貨物交至該處的一切風險和費用，包括關(guān)稅、捐稅和其他費用。

由此可見，如果我方業(yè)務(wù)員對CIF和DES、DEQ的價格術(shù)語徹底了解，全面掌握的話，即真正明確貨物所有權(quán)和風險轉(zhuǎn)移的具體時間和地點，就一定不會造成上述不必要的損失。

——對有關(guān)貿(mào)易術(shù)語的理解和比較

4、隨著新的運輸方式的出現(xiàn)，新的價格術(shù)語也隨之出現(xiàn)。某公司為交易方便，研究和比較了FCA（貨交承運人）、CPT（運費付至）、CIP（運費、保險費付至）與FOB、CFR和CIF的異同，得出了兩個相同點和五個不同點。哪些是這些相同和不同點呢？

答：它們的相同點是：（1）FCA、CPT和CIP這三個價格術(shù)語都是為了適應(yīng)現(xiàn)代化運輸?shù)男枰O(shè)計的，它們與FOB、CFR和CIF一樣，都是象征性交貨。（2）在劃分買賣雙方責任、費用和風險方面，F(xiàn)CA、CPT和CIP與FOB、CFR和CIF是一致的。

它們的主要區(qū)別點是：（1）在運輸方式上，F(xiàn)CA、CPT和CIP適用于多式運輸，而FOB、CFR和CIF一般只是用于海運；（2）在交貨地點上，F(xiàn)CA、CPT和CIP的交貨地點在內(nèi)陸，而FOB、CFR和CIF的交貨地點在裝運港；（3）在風險轉(zhuǎn)移上，F(xiàn)CA、CPT和CIP的風險轉(zhuǎn)移地點與運輸工具沒有聯(lián)系，只是用貨物交給承運人作為風險轉(zhuǎn)移的分界線，而FOB、CFR和CIF則以貨物在裝運港越過輪船的船舷作為風險轉(zhuǎn)移的分界線；（4）在賣方應(yīng)提交的運輸單據(jù)上，如果采用海運多式聯(lián)運，由于交物地點在內(nèi)陸，承運人在簽發(fā)貨運

單據(jù)時，貨物還沒有裝船，同時由于集裝箱貨物經(jīng)常裝載于艙面，因此對賣方所提交的單據(jù)，只能作籠統(tǒng)的規(guī)定，例如“證明貨物已交承運人的通常單據(jù)”，而不象FOB、CFR和CIF那樣嚴格要求提供“已裝船、清潔提單”；（5）在保險險別上，CIP價格術(shù)語下，由于貨物可以采用任何運輸方式裝運，所以對賣方應(yīng)投

保的險別，規(guī)定由買賣雙方通過協(xié)議決定，如果沒有協(xié)議。則由賣方根據(jù)貨物的性質(zhì)以及行業(yè)慣例等確定

適當?shù)碾U別，而在CIF價格術(shù)語下，由于貨物一般采用海運方式裝運，所以一般規(guī)定賣方應(yīng)負責投保海洋運輸中的最低險別。

二、發(fā)價和接受

——分別采用撤回發(fā)盤或撤銷發(fā)盤加以處理

1、北京某公司希望向一美國公司出口工藝品，于星期一上午10點以自動電傳向美國紐約的一貿(mào)易公司發(fā)

盤。公司原定價為每單位500美元CIF紐約，但是誤報為每單位500人民幣CIF紐約。那么，在下列三種情況下應(yīng)當如何處理？（1）如果當天下午發(fā)現(xiàn)問題；（2）如果第二天上午9點發(fā)現(xiàn)問題，客戶還沒有接受；（3）如果第二天上午9點，客戶已經(jīng)接受了。

答：（1）如果是在當天下午發(fā)現(xiàn)，該公司可以用更加快的通訊方式撤回發(fā)盤。根據(jù)公約的規(guī)定，一項發(fā)盤，

即使是不可撤銷的，但可以撤回。其前提是，撤回通知必須在發(fā)盤送到受盤人之前或同時達到受盤人；（2）如果在第二天上午9點發(fā)現(xiàn)，客戶還沒有接受，但是該公司要撤回發(fā)盤已經(jīng)不可能了，只能撤銷該發(fā)盤。根據(jù)公約規(guī)定，在沒有訂立合同之前，發(fā)盤可以撤銷，只要撤銷通知在受盤人發(fā)出接受通知之前到達受盤人；（3）如果客戶已經(jīng)接受，就是說合同已經(jīng)成立。但是在雙方正式簽訂合同之前，該公司還可以采用一些辦法進行補救：（1）向?qū)Ω短峁┰摴咀罱c其他顧客達成交易的詳細文件，證明確實的誤報，爭取對方諒解，（2）許諾為對方在今后的交易中提供便利條件或額外好處，以便改正錯誤的發(fā)盤，

（3）如果對方拒絕該公司的請求，那么該公司只好“交學費”了，算作教訓。

——有效發(fā)盤成立的條件

2、賣方甲在3月份報價給貿(mào)易商乙，貿(mào)易商乙又把它轉(zhuǎn)給新加坡的客戶丙加以確認，然后該客戶在報價

單上簽了字。接著，賣方甲將正式的銷售確認書送交貿(mào)易商乙簽字。不料，在4月5日以普通郵件寄回的銷售確認書丟失了，而賣方甲也因為疏忽而沒有及時催促貿(mào)易商乙退還銷售確認書。幾個月后，即到7月初，賣方甲才發(fā)現(xiàn)，所訂的貨價已經(jīng)上漲了好幾倍。雙方因此發(fā)生糾紛。在這種情況下，（1）該合同是否有效？（2）如果賣方甲堅持合同無效，需要加價，是否合理？

答：一項發(fā)盤的有效成立，必須具備三個條件：（1）傳遞到一個特定的受盤人（2）有肯定、明確和完

整的訂約內(nèi)容（3）表明有訂約的意圖。而一項有效的接受，也必須具有三個條件（1）接受必須由特定的受盤人作出，并且必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)接受，同時公約規(guī)定，“接受于到達發(fā)盤人時生效”（2）接受必須

無條件地同意發(fā)盤所提出的條件（3）接受必須明確表示。

在本案中，（1）新加坡客戶并不是特定的受盤人，他在甲發(fā)出的報價單上簽字，并沒有表示接受的效力，因此甲與丙之間沒有買賣合同的關(guān)系存在；甲與乙之間是發(fā)盤人與受盤人的關(guān)系，但是乙所簽字接受的銷售確認書在寄回途只丟失，并沒有到達甲，因此這種接受也不能生效。（2）賣方在合同不成立的情況下，要求加價銷售，屬于重新發(fā)盤，與原來的發(fā)盤已經(jīng)沒有關(guān)系，雙方必須重新進行協(xié)商達成一致意見后，合同才能成立。賣方在貨物價格已經(jīng)上漲幾倍的情況下，要求加價銷售，是合理的，否則就違背貨物買賣中的公平誠信原則。貿(mào)易商也即中間商則可以與實際的購貨人即新加坡顧客丙修改所訂立的合同。當然，為了保持雙方之間的貿(mào)易關(guān)系，賣方可以按照比市價稍微低些的價格出售其貨物，這樣使得各方都有利可圖。

——“虛盤”只是一項發(fā)價邀請

3、1995年，中國浙江省出口公司向馬來西亞公司預訂一批原材料。電文為：“茲發(fā)價5萬噸一級木材，每噸單價為2000美元CIF吉隆坡，裝運期4／5月，即期信用證支付，須以貨物尚未售出為準?！?月8日，接馬來西亞回電，“你3月2日電接受?！边@時，因國際市場木材漲價，原發(fā)價的價格明顯對出口公司不利。因此出口公司與日本一公司簽訂木材買賣合同，按國際市場價售出木材。浙江省出口公司是否違約？

答：（1）出口公司不違約。（2）因為，出口公司發(fā)出的發(fā)價是“虛盤”，附有保留條件，出口公司發(fā)出“虛盤”時并無受其約束的意思，而“虛盤”不是公約意義上的發(fā)盤，只是一項發(fā)價邀請，即使”虛盤”已被對方“接受”，我出口公司仍然可以不予確認，不受約束，不與對方訂立合同。

——對原發(fā)價的拒絕使得合同并不成立

4、1992年，山東省某進出口公司電告巴基斯但一客戶，電文為：“茲發(fā)價500臺琴島—利勃海爾冰箱BYD21型，每臺單價285美元CIF卡拉奇，裝運期8/9月，即期信用證支付，限7月10日前復到有效?！?月6

日，接巴方客戶回電，“你7月2日電接受，進口許可證正在申領(lǐng)中，一旦獲證即開出遠期信用證。”此時，正值國內(nèi)冰箱困原料漲價而相應(yīng)提價，原發(fā)價的價格明顯對出口公司不利，出口公司拒絕向巴方交貨。出口公司是否違約？

答：（1）出口公司不違約。（2）出口公司與巴基斯但的受約人之間不存在合同關(guān)系。因為，7月6日巴基斯坦公司的復電是一個對出口公司發(fā)價作了附加條件的接受，該附加條件屬款項支付方式的實質(zhì)性變更，構(gòu)成對出口公司發(fā)價的拒絕。因此雙方之間合同不成立。

——發(fā)價因被拒絕而失效

5、我某進出口公司向西歐一廠商發(fā)價，出售一批貨物，發(fā)價限對方接受于5月底前復到有效。5月10日，我公司接到該廠商電傳稱“你5月8日電悉，報價太高無法接受，請考慮降低價格，再行商議?！卑雮€月后，該商品的市價明顯趨漲。5月26日，該廠商再次發(fā)來電傳：“你5月8日電接受，請速寄銷售確認書，以便會簽后開證?！贝藭r，我公司也已獲悉該商品行市看好，以高價賣給他人。我公司是否違約？為什么？

答：（1）我公司不違約。（2）合同不成立。因為，①西歐廠商5月10目電傳是對我方5月8日電傳的拒絕，因此5月8日我方發(fā)價因為被拒絕而失效。②5月26日該廠商的電傳構(gòu)成新發(fā)價，對此，我方公司沒有承諾，因此合同不成立

二、預期違約、根本違約和分批交貨違約

——預期違約的救濟辦法是中止履行合同

1、甲公司與乙公司簽訂國際貨物買賣合同，合同約底甲公司于7月10日向乙公司交付優(yōu)質(zhì)鐵礦砂10萬噸，乙公司于7月1日預付貨款的50％，余款于交付貨物后10日內(nèi)付清。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出價優(yōu)惠，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的10萬噸鐵礦砂中的5萬噸運給了丙公司，并在繼續(xù)發(fā)運。7月5日，因甲公司的生產(chǎn)基地遭遇特大洪水，損失慘重，甲公司被迫宣告破產(chǎn)。為滿足生產(chǎn)，乙公司以高于合同價格的市場價格購買鐵礦砂。（1）甲公司7月1日的行為在合同法上稱為什么？（2）7月1日，乙公司可以采取的合理的補救辦法是什么？

答：（1）預期違約；（2）中止履行合同。立即通知甲公司，在甲公司提供履行合同的情況下，繼續(xù)履行合同。

——根本違約可以宣布合同無效

2、我國某公司與美國一化肥廠簽訂了一份在4月份進口50噸化肥的合同，但是4月20日，美方來電聲稱需要延長交貨時間6個月。由于急需化肥，該公司要求按時交貨，但經(jīng)過多次交涉均無效。在這種情況下，該公司通知對方：如果不按時交貨，將撤消合同，同時保留索賠權(quán)。該公司的做法可行嗎？

答：該公司的做法是可行的，是有法律依據(jù)的。首先，公約規(guī)定：“一方當事人違反合同的結(jié)果如使另一方當事人蒙受損失，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違約?！惫s對根本違反合同規(guī)定了相應(yīng)的補救辦法，即“買方在以下情況下可以宣布合同無效……賣方聲明他將不在所規(guī)定的時間內(nèi)交貨”，或者“如果在履行合同之前，明顯看出一方當事人將根本違反合同，另一方當事人可以宣布合同無效”。

在本案中，美方來電表示將不在規(guī)定的時間內(nèi)交貨，并且經(jīng)過多次交涉后仍然無效，該公司是可以宣布合同無效的；另外，由于美方拒絕在規(guī)定的時間內(nèi)交貨，其結(jié)果使得我方有關(guān)農(nóng)業(yè)部門因為化肥不能及時使用而蒙受不必要的損失，則構(gòu)成根本違約，因此該公司有權(quán)向?qū)Ψ教岢鏊髻r。

——相互依存的和不可分割的分批交貨的違約可宣告撤銷整個合同

3、某公司向另外一家公司訂購了一套大型機器設(shè)備。合同規(guī)定該設(shè)備分四批到貨。當?shù)谝慌O(shè)備到貨后，發(fā)現(xiàn)有嚴重質(zhì)量問題。于是某公司宣告撤銷合同。該公司的這種撤銷有效嗎？

答：有效。因為根據(jù)1980年公約第73條的規(guī)定，如果合同項下的各批貨物是相互依存的和不可分割的，不能將其中的任何一批貨物用于雙方當事人在訂立合同時所設(shè)想的目的，則買方可以同時宣告合同對已經(jīng)

交付或?qū)⒁桓兜母髋浳锞鶠闊o效，即可以宣告撤銷整個合同。

三、多于或少于報價的接受

——多于或少于報價的接受的處理辦法

出口商甲向進口商乙以實盤報價6000噸商品，每噸500美元，而乙在經(jīng)過考慮后決定訂購5000噸，甲拒

絕接受，結(jié)果發(fā)生糾紛，這種糾紛應(yīng)當如何解決？如果乙向甲訂購8000噸，多出的2000噸怎么辦？

答：實盤是具有約束力的發(fā)盤，它是發(fā)盤人向交易對方承諾在一定期限內(nèi)愿意按照所提出的條件達成交易的肯定表示；接受必須是無條件地和全部同意發(fā)盤發(fā)條件或內(nèi)容，受盤人如果對原發(fā)盤有任何一點的改變

或條件有任何的增減，就是對原發(fā)盤的拒絕，也就是還盤或新的發(fā)盤，這時原發(fā)盤失效。雖然乙接受了甲

的發(fā)盤中的價格條件，但是改動了貨物的數(shù)量，這就構(gòu)成了交易磋商中的還盤行為。在這種情況下，雙方應(yīng)當繼續(xù)磋商以便達成一致意見，這樣才能使得交易成立。

乙向甲訂購8000噸貨物，同樣是一種還盤。但是，在通常情況下，其中根據(jù)原發(fā)盤中規(guī)定的6000噸

訂貨可以成立，而超過的2000噸貨物可以作為新發(fā)盤，甲可以接受也可以拒絕，在拒絕的情況下，雙方可以重新談判，以便達成新的協(xié)議。

四、違反品質(zhì)擔保義務(wù)

——違反品質(zhì)擔保的默示條件買方有權(quán)解除合同，并要求賠償損失

我自行車總廠從德國進口一批鋼管，雙方訂約前，中方業(yè)務(wù)員告訴賣主（負責人），這批鋼管是供軋制自行車輪頭用的，賣主按合同規(guī)定交貨，中方對鋼管軋制發(fā)現(xiàn)彎曲后出現(xiàn)裂痕，不能制造自行車輪頭。該案如何處理？

答：（1）賣方違反了對貨物的品質(zhì)擔保的特定用途擔保義務(wù)。（2）中方和德國都是《國際貨物買賣合同公約》的締約國，因此自動適用公約的規(guī)定。公約規(guī)定賣方應(yīng)承擔貨物具有買方所要求的特定用途的品質(zhì)擔保義務(wù)，除非買方表明他并不依賴賣方的技能或判斷。（3）該案中，中方在簽約前已經(jīng)告之對方所購貨物的特定用途，加上賣主是銅廠負責人，憑他的技能和判斷，完全應(yīng)知道軋制自行車應(yīng)當用何種鋼材，因此賣方違反了法律規(guī)定的品質(zhì)擔保的默示條件。（4）按公約規(guī)定，買方有權(quán)解除合同，并要求賠償損失或要

求賣方交付具備該特定用途的符合合同規(guī)定的鋼材。

五、損害賠償

——損害賠償?shù)挠嬎?/p>

1、買賣雙方購售煙花炮竹價金3萬元，12月5日前交貨。賣方實際交付偽劣煙花炮竹，價值1萬元，買方認為賣方違反合同，要求減價。買方要求減價是否有效？為什么？應(yīng)減價多少？

答：（1）買方要求減價有效。（2）因為國際貨物買賣合同公約規(guī)定，如果賣方所交的貨物與合同不符，不論買方是否已經(jīng)支付貨款，買方都可以減低價格。（3）減價按實際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同的貨物在當時的價值兩者間的比例計算，因此應(yīng)減價30000－10000＝20000（元）。

2、買賣雙方購售機床，價金5萬美元，12月1日前交貨。7月］日，賣方函告買方，市價上升，年內(nèi)有繼續(xù)上漲趨勢，除非買方同意將價格提到6萬美元，否則不交貨，買方答復賣方必須按合同價5萬美元交貨，但賣方不同意。在7月1日以后的這段時間內(nèi)，買方完全有可能與其他供資者以總價5萬美元的價格訂立12月交貨的合同，但買方拖到12月1日才與其他供貨者以6.1萬美元的價格訂立了次年3月1日交貨的購貨合同。違約方應(yīng)賠償買方多少損失？

答：（1）該案中，買方的總損失額為：61000－50000+3000=14000美元（2）如果買方采取合理措施，

即以56000美元價格12月前交貨，僅多支出56000－50000=6000美元（3）但此案中買方?jīng)]采取合理措施而使損失擴大了14000－6000=8000美元。根據(jù)公約的規(guī)定，遵守合同的一方應(yīng)當采取合理措施減少損失，否則擴大的損失，違約方有權(quán)扣除，因此這8000美元買方不能得到。（4）本案中違約賠償買方6000美元。

六、合同的履行

——賣方違約時買方可給其一段合理的額外時間

中國的甲公司與美國的乙公司訂立一份國際貨物買賣合同。合同約定：甲公司出售一批木材給乙公司，履行方式為：甲公司于7月份將該批木材自吉林交鐵路發(fā)運至大連，再由大連船運至美國紐約，乙公司支付相應(yīng)的對價。但7月份，甲公司沒有履行。8月3日，乙公司通知甲公司，該批本材至遲應(yīng)在8月20日之前發(fā)運，8月10日，甲公司依約將該批木材交鐵路運至大連，但該批木材在自大連至紐約的運輸途中因海

難損失80%。由于雙方對貨物滅失的風險約定不明確，于是發(fā)生爭執(zhí)。乙公司認為，甲公司未于7月份履行合同是違約在先，應(yīng)承擔損害賠償責任。合同因甲公司未按時履行義務(wù)己終止，故貨物損失的風險理應(yīng)由甲公司承擔。（1）乙公司是否有權(quán)要求甲公司承擔損害賠償責任？（2）乙公司認為本案合同因甲公司違約已經(jīng)終止的觀點是否正確？

答：（1）有權(quán)。因為甲公司已經(jīng)延遲履行合同，構(gòu)成違約；（2）不正確。因為根據(jù)公約的規(guī)定，如果賣方不在合同規(guī)定的時間內(nèi)履行其義務(wù)，則可以給其一段合理的額外時間，在此期間，買方不能采取與此相沖突的救濟辦法。在本案中，賣方可以在買方規(guī)定的“至遲不超過8月20日”的合理時間內(nèi)履行其義務(wù)。

這樣合同仍然有效。

第五章產(chǎn)品責任法

——產(chǎn)品質(zhì)量違約與產(chǎn)品質(zhì)量責任的區(qū)別

N公司向汽車生產(chǎn)廠商H公司訂購載重車4輛，合同總價近4百萬美元，由于信用證付款方式等原因，

交易方式變?yōu)橛蒒公司與H公司產(chǎn)品的經(jīng)銷商J公司簽訂買賣合同，N公司將遠期信用證開給J公司，J公司轉(zhuǎn)開即期信用證給H公司，并由H公司按N與J所簽合同向N公司交貨。合同貨物運抵目的港投入

使用后，N公司向H公司提出該批車輛存在一系列質(zhì)量缺陷，幾十種零部件損壞，十余臺發(fā)動機出現(xiàn)故障，并稱經(jīng)專家鑒定，認為車輛除部分零部件質(zhì)量不合載重標準，主要是設(shè)計不符載重要求，如繼續(xù)按合同要求的形式載重使用，將會造成嚴重后果。于是N公司自稱只得降級使用該車輛，給N公司造成巨大損失，

N公司進行起訴，以J公司與H公司為共同被告，提出索賠降級使用的差價，總額達200多萬美元。但N

公司提出索賠的法律依據(jù)不是《合同法》而是《中華