論民商法價(jià)值取向差異的基礎(chǔ)和原因摘要：民法和商法作為調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系的重要法律制度，既有密切聯(lián)系又有一定區(qū)別。其區(qū)分依據(jù)除了要考慮法律的調(diào)整對象之外，立法價(jià)值取向的差異也是一個(gè)非常重要的因素。民法的最高價(jià)值取向是公平，立法上采取的公平優(yōu)先原則；而商法的最高價(jià)值取向則是效益，立法上采取的是效益優(yōu)先原則。正確認(rèn)識民法和商法在價(jià)值取向上的不同，對于理論研究及司法實(shí)踐都具有非常重要的意義。

關(guān)鍵詞：價(jià)值取向；公平；效益；民商合一

民法和商法作為兩個(gè)不同的法律部門，之所以能夠?yàn)榻^大多數(shù)大陸法國家所確認(rèn)，其主要的原因不但在于民法和商法在調(diào)整對象和調(diào)整內(nèi)容上具有明顯的差異性，除此之外，民法和商法在價(jià)值向上具有顯著不同以及在產(chǎn)生基礎(chǔ)上具有較大差異性，也是區(qū)分民商法分屬不同法律部門的重要原因。因?yàn)檎{(diào)整對象的差異固然可以直接界定不同部門法的獨(dú)立調(diào)整范圍，而價(jià)值取向的不同則會(huì)決定不同法律立法的最終追求目的，從而使性質(zhì)各異的法律部門的劃分成為必要。民法和商法在立法價(jià)值取向上的主要差異性表現(xiàn)在：

在民法的諸項(xiàng)價(jià)值目標(biāo)中，最基本的價(jià)值取向是公平，即當(dāng)公平原則與民法的其他基本原則發(fā)生沖突與矛盾時(shí)民法首先會(huì)選擇公平，在處理公平與其他民法原則的關(guān)系時(shí)采取的是公平優(yōu)先兼顧效益與其他?，F(xiàn)代民法也在不斷根據(jù)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展變化情況調(diào)整自己的作用內(nèi)容，也會(huì)不斷融入一些效益的規(guī)定，但這并不能因此而動(dòng)搖公平原則的統(tǒng)治地位，離開了公平就沒有民法和民事法律制度。而在商事立法中最高的價(jià)值取向則是效益，在處理效益與其他法律原則的關(guān)系時(shí)其基本原則和要求是效益優(yōu)先兼顧公平與其他。

一、民法公平優(yōu)先原則的產(chǎn)生基礎(chǔ)

（一）經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)商品經(jīng)濟(jì)民法是和商品經(jīng)濟(jì)緊密結(jié)合在一起的，有商品經(jīng)濟(jì)就應(yīng)當(dāng)有法律，就應(yīng)當(dāng)有調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)的基本法律民法。商品經(jīng)濟(jì)的存在必須有兩個(gè)前提條件：一是由于社會(huì)分工使每一個(gè)社會(huì)主體都不能生產(chǎn)出自己所需要的所有商品，從而使商品交換成為必要。互相對立的僅僅是權(quán)利平等的商品所有者，占有別人商品的手段只能是讓渡自己的商品。二是由于財(cái)產(chǎn)分屬于不同的人所有，使每個(gè)人都能無償?shù)卣加兴说膭趧?dòng)產(chǎn)品，而必須承認(rèn)對方的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，并進(jìn)行等價(jià)勞動(dòng)相交換。

與此適應(yīng)，就產(chǎn)生了作為民法核心內(nèi)容的所有權(quán)制度和合同制度。合同不過是將每天重復(fù)著的產(chǎn)品交換活動(dòng)通過法律的形式加以固定。每一方只有通過雙方共同的意志行為，才能讓渡自己的商品，占有別人的商品。可見，他們必須彼此承認(rèn)對方是私有者。這種具有契約形式的（不管這種契約是不是用法律固定下來的）法權(quán)關(guān)系，是一種反映著經(jīng)濟(jì)關(guān)系的意志關(guān)系，這種法的關(guān)系或意志關(guān)系的內(nèi)容是由這種經(jīng)濟(jì)關(guān)系本身決定的。而商品經(jīng)濟(jì)又是天生的平等派，它不承認(rèn)任何特權(quán)，只承認(rèn)一個(gè)權(quán)威即競爭，它要求一切經(jīng)濟(jì)關(guān)系的參加者在法律上都享有平等的法律地位。這種平等的法律地位既是商品經(jīng)營者進(jìn)行公平行為的前提條件，也是實(shí)現(xiàn)經(jīng)營者自由意志的必要保障。

（二）公平優(yōu)先的理論基礎(chǔ)私權(quán)神圣和意思自治民法屬于典型的私法范疇，私法不同于公法的最基本的一點(diǎn)在于私法特別注重對私人權(quán)利的保護(hù)。民法是市民社會(huì)的基本法，按照資產(chǎn)階級思想家的觀點(diǎn)，市民社會(huì)是社會(huì)的一部分，不同于國家且獨(dú)立于國家。市民社會(huì)以政治權(quán)力和民事權(quán)利的完全分離，以充分尊重個(gè)人的自由意志為主要內(nèi)容。市民社會(huì)觀念強(qiáng)調(diào)國家應(yīng)嚴(yán)格限制自己的權(quán)力范圍和權(quán)力界限，強(qiáng)調(diào)應(yīng)充分關(guān)注個(gè)體利益和最大限度地發(fā)揮個(gè)體的主觀能動(dòng)性和積極性，以實(shí)現(xiàn)社會(huì)效益的最大化和社會(huì)的公平正義。因此，各國民法典中強(qiáng)調(diào)的個(gè)人私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯和契約自由，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人意思自治，均是以避免國家對個(gè)人權(quán)利的侵犯。在私法范圍內(nèi)，政府的唯一作用就是承認(rèn)私權(quán)并保障私權(quán)之實(shí)現(xiàn)，所以應(yīng)在國家的社會(huì)生活和經(jīng)濟(jì)生活中竭力排除政府參與。

（三）公平優(yōu)先的主體基礎(chǔ)適用主體上的廣泛性與商法等其他法律制度相比，民法的適用主體具有廣泛性，可以適用于一切社會(huì)大眾，是所有市民主體的基本權(quán)利保障法。因此，民法就其基本屬性而言，應(yīng)當(dāng)最大限度地滿足社會(huì)主體的最基本生存要求。而社會(huì)大眾的最基本要求就是生命、財(cái)產(chǎn)、個(gè)人尊嚴(yán)和公平對待，也就是說只有滿足了社會(huì)主體的公平要求之后社會(huì)才能夠和諧發(fā)展。不患寡而患不均、等貴賤、均貧富等思想或口號的提出，都在一定程度上反映了這種社會(huì)大眾對公平的需要。

（四）公平優(yōu)先的規(guī)范基礎(chǔ)強(qiáng)烈的倫理性從社會(huì)學(xué)角度觀察，法律條款無非包括倫理性條款和技術(shù)性條款兩大類。與商法比較側(cè)重于技術(shù)性規(guī)范不同，民法規(guī)范具有強(qiáng)烈的倫理性。其原因在于，民法規(guī)范為市場經(jīng)濟(jì)提供了一般規(guī)則，這些一般規(guī)則是對整個(gè)市民社會(huì)及其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的抽象和概括，是人們理性思維的果，一般較為穩(wěn)定。換而言之，民事活動(dòng)本身就社會(huì)倫理生活的一部分，具有強(qiáng)烈的社會(huì)趨同性，而倫理規(guī)則是很難用精確的法律語言加以描述的。正是由于其所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系及本身的性質(zhì)所決定，因此民法條款絕大多數(shù)屬于倫理性條款，即憑社會(huì)主體的簡單倫理判斷就可確定其行為性質(zhì)，并不需要當(dāng)事人必須有豐富的法律專業(yè)知識和專業(yè)判斷能力。而公平原則無疑是最具有倫理性的法律價(jià)值判斷之一。正是基于民法規(guī)范的高度概括性和極強(qiáng)的倫理性，由此才決定法律的適用必須以公平性的倫理原則和能夠?yàn)樗毡榻邮艿拿袷铝?xí)慣為指導(dǎo)，并依據(jù)各種事實(shí)關(guān)系與法律規(guī)定的內(nèi)容進(jìn)行對照，然后對行為人的行為做出相應(yīng)的價(jià)